Запрещает ли российское законодательство создание оффшорных компаний за пределами россии

Публикация

Вопрос в такой формулировке периодически задается в поисковиках. Суть вопроса понятна, хотя он не совсем корректен. Давайте разберемся с понятием офшора, «законностью», а потом прокомментируем налоговые последствия таких операций.

Можно, в частности, отметить следующие масштабные международные инициативы и их последствия:

В 1998 году ОЭСР дала определение низконалоговым юрисдикциям или так называемым налоговым гаваням (tax havens). Таковыми признавались юрисдикции, сочетающие четыре основные признака:

В 2000 году на основании этих критериев были идентифицированы около 40 стран для включения в список «несотрудничающих налоговых гаваней» (uncooperative tax havens). Для исключения из списка юрисдикциям было предложено взять на себя обязательства по внедрению мер прозрачности и обмена информацией в налоговых целях с другими странами.

В результате, такие государства:

Расширяется практика создания реестров бенефициарных собственников и предоставления свободного доступа к таким реестрам. Так, страны-члены ЕС обязались сделать реестры бенефициарных собственников публичными в рамках пятой антиотмывочной директивы ЕС. Великобритания сделала свой реестр бенефициарных собственников публичным еще в 2016 году и обязала свои заморские территории последовать этому примеру.

Так, например, БВО и Кайманы ввели такие реестры и, ожидается, что сделают их публичными в 2023 году, как и Джерси, Гернси, о. Мэн.

С одной стороны, страны, чьи налогоплательщики могут использовать низконалоговые юрисдикции, совершенствуют меры, призванные не допустить вывода прибыли из-под своего налогообложения.

Такие меры включают совершенствование правил трансфертного ценообразования, правил контролируемых иностранных компаний (КИК), корпоративного налогового резидентства, недопущение злоупотребления соглашениями об избежании двойного налогообложения и другие.

С другой стороны, под давлением развитых экономик мира и объединений стран (в частности, ЕС) и угрозой внесения в различные «черные» списки, безналоговые/низконалоговые юрисдикции вводят требования к компаниям об обеспечении их существенного экономического присутствия в стране инкорпорации.

Такие правила разнятся в зависимости от вида деятельности компании и, как правило, в частности, включают:

Таким образом, в настоящее время «офшор» часто уже совсем не тот, что, скажем, лет 10 назад.

В целом, российские граждане имеют право владеть зарубежными компаниями и осуществлять с ними операции. Каких-то исключений в отношении юрисдикций с низкими налоговыми ставками нет. Однако существуют ограничения для граждан, занимающих определенные должности.

Сама иностранная компания не подпадает под действие российского валютного законодательства за исключением случаев ведения деятельности в России.

Российские граждане должны соблюдать валютное законодательство, в том числе, при операциях со своими зарубежными компаниями. Они имеют право вносить со своих счетов в российских банках средства в уставный капитал иностранных компаний или предоставлять им займы; в отношении займов должны соблюдаться правила о репатриации валютной выручки.

Существуют ограничения на операции с использованием зарубежных счетов российских граждан.

Например, существуют ограничения на получение дивидендов от иностранной компании не на российский банковский счет, а на зарубежный счет, если это счет в банке не из государства – члена ЕАЭС или страны, осуществляющей автоматический обмен информацией с Россией.

Если структуры создаются или операции осуществляются, как внутри страны, так и с использованием иностранных компаний, с целью уклонения от уплаты налогов, то могут возникнуть административные и уголовные последствия. В этом отношении могут использоваться различные нормы законодательства. В частности:

Основные черты структур, не направленных на противоправное уклонение от налогов, включают:

Примеры ситуаций, когда использование зарубежной компании, в том числе, использующей льготный налоговый режим, может быть обоснованным, в частности, включают:

При использовании иностранных компаний, особенно из юрисдикций с низким налогообложением, у российских налоговых резидентов могут возникать российские налоговые обязательства и риски. В частности, следует обратить внимание на следующие вопросы:

Такая ситуация, в частности, возникает, когда в России находятся сотрудники, фактически работающие на иностранную компанию или управляющие ею.

Приложение

к Приказу

Министерства финансов

Российской Федерации

от 13 ноября 2007 г. N 108н

ПЕРЕЧЕНЬ

ГОСУДАРСТВ И ТЕРРИТОРИЙ,

ПРЕДОСТАВЛЯЮЩИХ ЛЬГОТНЫЙ НАЛОГОВЫЙ РЕЖИМ НАЛОГООБЛОЖЕНИЯ

И (ИЛИ) НЕ ПРЕДУСМАТРИВАЮЩИХ РАСКРЫТИЯ

И ПРЕДОСТАВЛЕНИЯ ИНФОРМАЦИИ ПРИ ПРОВЕДЕНИИ

ФИНАНСОВЫХ ОПЕРАЦИЙ (ОФШОРНЫЕ ЗОНЫ)

1. Ангилья;

2. Княжество Андорра;

3. Антигуа и Барбуда;

4. Аруба;

5. Содружество Багамы;

6. Королевство Бахрейн;

7. Белиз;

8. Бермуды;

9. Бруней-Даруссалам;

10. Республика Вануату;

11. Британские Виргинские острова;

12. Гибралтар;

13. Гренада;

14. Содружество Доминики;

15. Утратил силу с 1 января 2013 года. — Приказ Минфина России от 21.08.2012 N 115н;

(см. текст в предыдущей редакции)

16. Китайская Народная Республика:

абзац исключен. — Приказ Минфина России от 02.11.2017 N 175н;

(см. текст в предыдущей редакции)

Специальный административный район Макао (Аомынь);

17. Союз Коморы:

остров Анжуан;

18. Республика Либерия;

19. Княжество Лихтенштейн;

20. Республика Маврикий;

21. Малайзия:

остров Лабуан;

22. Мальдивская Республика;

23. Утратил силу с 1 января 2015 года. — Приказ Минфина России от 02.10.2014 N 111н;

(см. текст в предыдущей редакции)

24. Республика Маршалловы Острова;

25. Княжество Монако;

26. Монтсеррат;

27. Республика Науру;

28. Кюрасао и Сен-Мартен (нидерландская часть);

(п. 28 в ред. Приказа Минфина России от 02.10.2014 N 111н)

(см. текст в предыдущей редакции)

29. Республика Ниуэ;

30. Объединенные Арабские Эмираты;

31. Острова Кайман;

32. Острова Кука;

33. Острова Теркс и Кайкос;

34. Республика Палау;

35. Республика Панама;

36. Республика Самоа;

37. Республика Сан-Марино;

38. Сент-Винсент и Гренадины;

39. Сент-Китс и Невис;

40. Сент-Люсия;

41. Отдельные административные единицы Соединенного Королевства Великобритании и Северной Ирландии:

Остров Мэн;

Нормандские острова (острова Гернси, Джерси, Сарк, Олдерни);

42. Республика Сейшельские Острова.

(п. 42 введен Приказом Минфина России от 02.02.2009 N 10н)

---

В конце 2022 и в начале 2023 года сразу несколько крупных российских корпораций заявили о завершении процесса перевода (редомициляции) в Россию своих холдинговых компаний. Среди них — телекоммуникационный холдинг «ЭР-Телеком», несколько компаний группы «Интеррос» Владимира Потанина, производитель продукции из мяса индейки ГК «Дамате». 

Владение многими российскими компаниями было исторически структурировано через удобные иностранные юрисдикции. В условиях растущего санкционного давления переезд в Россию стал для них возможностью сохранить управляемость бизнесом и обеспечить более-менее комфортный налоговый режим для себя и своих акционеров.

Под давлением санкций

Возможность переезда в Россию для иностранных компаний существует с момента принятия летом 2018 года серии профильных законов, определивших две территории для «приземления» иностранных компаний: остров Русский в Приморском крае и остров Октябрьский в Калининградской области. 

Однако сначала процесс шел не очень активно, заметно ускорившись лишь в 2022 году. Так, по состоянию на конец 2021 года остров Октябрьский насчитывал 60 резидентов, сейчас — 120, остров Русский — пять резидентов, сейчас их число выросло до 19. 

Причины роста популярности внутренних офшоров вполне объяснимы. В первую очередь это иностранные санкции — как персональные, под которыми оказалось значительное количество конечных бенефициаров российских активов, так и секторальные, ограничившие предоставление бизнесу с российскими корнями трастовых, юридических, бухгалтерских, консультационных и многих других услуг, необходимых для поддержания иностранных компаний.

Во-вторых, проблемой стал отказ многих зарубежных контрагентов, таких как банки и страховые компании, от сотрудничества с бизнесом российского происхождения, даже если оно не противоречит санкционному режиму, а просто создает репутационные или иные риски. Не последнюю роль играет и российское контрсанкционное регулирование, принятое после февраля 2022 года и существенным образом ограничившее транснациональные переводы между Россией и большинством стран, таких как Кипр, Люксембург и Нидерланды, в которых исторически находились российские холдинги. 

Альтернативы российским «островам»

Классическая холдинговая юрисдикция, как правило, соответствует следующим требованиям: гибкая система корпоративного управления, низкое налогообложение для входящих в эту юрисдикцию пассивных доходов (таких как дивиденды или проценты) и исходящих из нее в пользу конечных бенефициаров бизнеса прибылей, слабый или отсутствующий валютный контроль и развитая система оказания финансовых услуг. 

«Дружественные» юрисдикции пока не могут похвастаться полным соответствием этому джентльменскому набору. 

Так, ОАЭ хотя и обеспечивают возможность нулевого налогообложения доходов в Эмиратах и отсутствие налога у источника на доходы, поступающие из Эмиратов за рубеж, но в России продолжают официально считаться офшорной зоной, а действующее между Россией и Эмиратами соглашение 2011 года об избежании двойного налогообложения является слабым, то есть предоставляет налоговые преференции только государствам и их финансовым институтам, оставляя за бортом частный капитал. Из-за этого трансфер прибыли из России в ОАЭ будет, по общему правилу, облагаться в России налогом у источника по ставке 15%, что довольно существенно. Выплата дивидендов из эмиратской компании в адрес российской будет облагаться в России налогом на прибыль по ставке 13%.

Другой альтернативой часто называется Турция. Согласно статистике, опубликованной Союзом палат и товарных бирж Турции, среди компаний с иностранным капиталом, появившихся в 2022 году, первое место заняли компании с российскими корнями — их было создано 1363.

Дивиденды, выплачиваемые из России в Турцию, по общему правилу, будут облагаться в России налогом у источника по ставке 10%. В Турции при соблюдении ряда условий с дивидендов не надо платить местный налог на прибыль, но за их дальнейший трансфер из Турции за рубеж уже взимается налог по ставке до 10%. 

Эти условия проигрывают в сравнении с тем, что предлагает российское налоговое законодательство тем, кто после редомициляции получил статус международных холдинговых компаний. Входящие дивиденды, получаемые такой компанией, облагаются налогом на прибыль по ставке 0% или 5% в зависимости от соблюдения ряда условий. Исходящие дивиденды, выплачиваемые международной холдинговой компанией своим иностранным акционерам, облагаются в России налогом у источника по ставке 5% — при условии, что эта компания является публичной, то есть ее ценные бумаги допущены к обращению на одной из признаваемых российских или зарубежных бирж.

О чем нужно помнить

В ситуации, в которой сейчас оказался российский бизнес, налоговые факторы во многом отходят на задний план, а на первое место по важности выходит предсказуемость правового режима. Даже в случае со многими «дружественными» юрисдикциями сложно прогнозировать, как отнесутся местные регуляторы и финансовые институты к усилению санкционного давления со стороны США или ЕС. Если США введут персональные санкции против конкретного российского лица или корпорации, то это, скорее всего, будет означать прекращение сотрудничества с ним и подконтрольными ему компаниями любых финансовых институтов, даже в «дружественных» странах. В такой ситуации наличие иностранной холдинговой компании только усиливает фактор неопределенности и не страхует от международных рисков. 

При этом, как показывает статистика, та же Турция, несмотря на наличие международных рисков, остается привлекательным местом для компаний с российскими корнями.

Возвращение бизнеса в Россию, конечно, повышает устойчивость к санкциям, но и здесь есть ряд моментов, о которых необходимо помнить. Во-первых, российский правовой режим в данном случае представляет собой дорогу с односторонним движением. Обратная редомициляция за рубеж хотя и допускается законом для ранее переехавших в Россию иностранных компаний, но возможна только с разрешения российского правительства, критерии выдачи которого не раскрываются. Переезд в Россию для международной компании следует рассматривать скорее как переезд навсегда или как минимум на очень долгое время. Кроме того, после редомициляции международная компания будет считаться российским юридическим лицом, а значит, будет нести все соответствующие страновые риски. Поэтому такое решение в большей степени актуально для бизнеса, который полностью или главным образом сосредоточен на России и не имеет значимых активов за рубежом. 

Да и «входной билет» для переезда в Россию не самый дешевый — компания должна взять на себя обязательство инвестировать не менее 50 млн рублей в течение года. Для применения части налоговых льгот международная компания должна исполнить повышенные обязательства: вложить в развитие инфраструктуры региона, в котором она находится, не менее 300 млн рублей в течение трех лет. 

Все эти условия говорят о том, что российские власти видят институт редомициляции скорее как инструмент, предназначенный только для крупных компаний и групп и не адресованный остальному рынку.

Мнение редакции может не совпадать с точкой зрения автора

Министерство финансов России согласилось установить трехлетний, с 2021-го по 2024 годы, переходный период, разрешающий российским компаниям выплачивать дивиденды за рубеж по нулевой налоговой ставке, сообщает издание РБК.

О намерении ужесточить условия уплаты дивидендов со следующего года заявил в конце марта президент страны Владимир Путин. По его словам, такой вывод средств в офшорные зоны должен облагаться налогом в 15-20 процентов.

С того момента по поручению главы государства Москва пересматривает ставки налога с популярными у россиян юрисдикциями, например, с Кипром, Мальтой и Люксембургом. С теми, кто не согласится, могут разорвать соглашение об избежании двойного налогообложения. Вероятно, первым таким случаем станет Мальта.

Доработанная версия законопроекта на три года сохраняет льготу для российских и иностранных компаний, сменивших налоговое резидентство на российское. При этом фирма не должна быть зарегистрирована в черном списке стран-офшоров, а российские налоговые органы должны узнать о счетах, на которые зачислены дивиденды, в течение 180 дней.

Речь идет о продлении так называемого «сквозного подхода». Он применяется в случае, если фактические получатели средств являются налоговыми резидентами России. Также условием льготы по дивидендам была сделана принадлежность не менее половины портфеля, с которого они платятся, российской компании в течение года.

Чаще всего такую схему использовали совместные предприятия, когда иностранные инвесторы сотрудничали с российскими партнерами. Как отмечает партнер КПМГ Анна Воронкова, большей частью это были прозрачные структуры, не использовавшие схемы ухода от налогов. Изменение схемы, пусть и отсроченное, поставит их в неравные условия с российскими холдингами или же заставит отказаться от использования иностранного правового поля, что критично для ряда инвесторов.

В Минфине указали, что решение об отсрочке принято после консультаций с предпринимательским сообществом для того, чтобы не допустить резкого увеличения налоговой нагрузки.

Ранее стало известно, что правительство намерено резко ужесточить правила подачи налоговой декларации, так что штраф может коснуться даже добросовестных плательщиков. В качестве причин эксперты называют желание облегчить работу налоговиков и повысить сборы.

Разбираемся, как это скажется на геймдеве.

18 марта в России вступил в силу указ «О дополнительных временных мерах экономического характера по обеспечению финансовой стабильности Российской Федерации в сфере валютного регулирования». В числе прочего, он расширяет полномочия ЦБ и позволяет признавать исполненными обязательства, заключённые в иностранной валюте, если они были исполнены в рублях.

Но для игровой индустрии наибольший интерес представляет второй пункт указа. Звучит он следующим образом.

По сути это значит, что гражданам России до 31 декабря запрещено покупать и основывать компании за рубежом без предварительного одобрения ЦБ.

Вопросы вызывают формулировки, использованные в указе. В разговоре с DTF старший юрист VERSUS.legal Алина Давлетшина указала на разночтения термина «оплата доли юридического лица».

Юрист Антон, пожелавший остаться анонимным, в разговоре с DTF высказал мнение, что просто так войти в иностранную компанию сейчас не получится. Однако на физических лицах этот запрет не отразится.

Про сохранившуюся возможность покупать акции говорит и Алина Давлетшина.

Что касается перспектив для индустрии, то и Алина Давлетшина, и Антон солидарны, что открывать компании станет сложнее. Возможность такая, однако, сохраняется благодаря странам, законодательство которых не требует оплачивать уставной капитал.

Антон, в свою очередь считает, что в России будет открываться больше компаний, но никто из граждан РФ даже при большом желании не способен будет «купить себе Activision Blizzard».

Напоследок мы спросили у юриста, существуют ли в российском законодательстве ограничения, подобные этому. Современных аналогов он вспомнить не смог.

Второй пункт указа будет действовать до конца 2022 года, но, как считает Антон, его могут пролонгировать, если санкции в отношении РФ не ослабнут. Как бы то ни было, сейчас у российских юрлиц пока остаётся возможность покупать иностранные компании — пусть и не в самых очевидных странах.