Юридические аспекты партнерства в бизнесе

Консультируя наших клиентов, мы часто сталкиваемся с тем, что партнеры, совместно работая, не оформляют должным образом свои взаимоотношения, не продумывают аспекты распределения рисков между партнерами, а после этого ведут длительные имущественные споры. В одном из случаев моей судебной практики, клиент взыскивал с ответчика долг, а ответчик утверждал, что денежные средства вкладывались в общий бизнес, следовательно, и риски от этого убыточного бизнеса стороны несут совместно.

Ситуация, казалось бы, абсурдная, и долг по решению суда был взыскан. Однако, мы задались вопросом: как в действительности отличить совместный бизнес от других гражданско-правовых отношений, чтобы правильно распределить впоследствии имущественные права на ресурсы, прибыль и самое главное, риски убытков, если люди общаются долго, совместно прорабатывают различные бизнес-идеи, не все из которых реализовывают на практике, помогают друг другу деньгами, вкладываются в бизнес и имеют запутанные денежные потоки, которые потом приводят их в суд?

Понятие совместного бизнеса

В первую очередь, необходимо разобраться, какие виды правоотношений влекут за собой риски от убытков бизнеса. Хочу отметить, что таких понятий как «бизнес», «бизнесмен», «совместный бизнес», «совместная деятельность» в российском законодательстве четко не определено. В Толковом словаре Ожегова понятие «бизнес» определяется как предпринимательская деятельность, приносящая доход. Единственное наиболее частое употребление понятия «бизнес» в российском законодательстве связано со словосочетанием «игорный бизнес».

Статья 364 НК РФ квалифицирует это понятие как предпринимательскую деятельность по организации и проведению азартных игр. П.1 ст. 2 ГК РФ гласит: предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке. Ст. 23 ГК РФ говорит о том, что гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя. Более того, Уголовный кодекс предусматривает ответственность за ведение предпринимательской деятельности без регистрации в случае извлечения крупного дохода.

Взаимоотношения партнеров — учредителей коммерческих организаций

Кроме того, п.1 ст.50 ГК РФ вводит понятие «коммерческих организаций», как организаций, преследующих извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности. В соответствии с п.2 той же статьи, юридические лица, являющиеся коммерческими организациями, могут создаваться в организационно-правовых формах хозяйственных товариществ и обществ, крестьянских (фермерских) хозяйств, хозяйственных партнерств, производственных кооперативов, государственных и муниципальных унитарных предприятий. В зависимости от организационно-правовой формы коммерческой организации, ее учредители несут ответственность по ее обязательствам либо в пределах стоимости принадлежащей им доли (общество с ограниченной ответственностью, акционерное общество, хозяйственное партнерство), либо субсидиарную ответственность (крестьянское, фермерское хозяйство, производственный кооператив, полное товарищество, товарищество на вере). Участники общества всегда несут риск убытков этого общества пропорционально своим в нем долям. Учредительные договора данных организаций составляются в письменной форме, подписываются всеми участниками и обязательно регистрируются в уполномоченном государственном органе.

Соответственно, для решения вопроса, связаны ли те или иные правоотношения или денежные потоки с деятельностью, осуществляемой на собственный риск, необходимо определить, в первую очередь, были ли данные лица в рассматриваемый период времени зарегистрированы в качестве индивидуальных предпринимателей, а также определить все коммерческие организации, в которых данные лица состояли в качестве учредителей. Данные сведения содержатся в реестрах ЕГРЮЛ и ЕГРИП. Если лицо не было зарегистрировано в качестве ИП и не состояло участником ни в одной коммерческой организации, то вероятнее всего, данные денежные потоки не связаны с деятельностью, осуществляемой на собственный риск, либо лицо вело незаконную предпринимательскую деятельность, что является весьма серьезным нарушением. В нашем случае денежные средства в качестве займа передавались ответчику несколькими партиями на протяжении длительного времени, и только часть этого периода истец была зарегистрирована в качестве ИП.

Как определить, была ли деятельность совместной и предпринимательской

Однако, самого факта регистрации в качестве предпринимателя или участия в том или ином бизнесе для решения вопроса об отнесении той или иной транзакции к совместной предпринимательской деятельности мало. В противном случае, это привело бы к абсурдной ситуации, при которой любые договора между юридическими лицами и ИП приводили бы к распределению между ними рисков.

Далее, перейдем к понятию «совместная деятельность». Это понятие встречается в российском законодательстве дважды: косвенно оно имеется в ст. 174.1 НК РФ и трактуется как деятельность в рамках договора простого товарищества, также оно встречается в ст. 1041 ГК РФ как синоним договора простого товарищества. При этом ст. 1046 ГК РФ гласит, что убытки между товарищами распределяются пропорционально их вкладам. Для данного договора не установлена обязательная письменная форма сделки, чем и воспользовался наш ответчик, утверждая, что договор был заключен путем совершения конклюдентных действий. Однако, в соответствии с п.1 ст. 162 ГК РФ несоблюдение простой письменной формы сделки лишает стороны права в случае спора ссылаться в подтверждение сделки и ее условий на свидетельские показания, то есть устное заключение такого договора требует весомых и неоспоримых доказательств. Подробно о том, как правильно заключить договор, чтобы впоследствии его невозможно было признать недействительным, мы расскажем чуть позже.

Договора простого товарищества

В первую очередь хочу заметить, что согласно п.2 ст. 1041 ГК РФ и согласно п.3 ст. 3 335-ФЗ физические лица, не зарегистрированные как ИП, не могут быть членами простого и инвестиционного товарищества, созданного с целью извлечения прибыли, данный договор могут заключить только индивидуальные предприниматели и коммерческие организации.

Что касается конклюдентных действий, то в соответствии с п.2 ст. 158 ГК РФ из поведения лица должно явно следовать его желание заключения данного договора, в соответствии с п. 3 ст. 154 ГК РФ для заключения договора необходима согласованная воля всех участвующих сторон. То есть для того, чтобы договор мог быть признан заключенным путем совершения конклюдентных действий, необходимо доказать, что лицо совершало такие действия и понять, какова была его реальная мотивация. В нашем случае, заключение договора простого товарищества, в котором не было определено распределение прибыли между его участниками, явно нарушало интересы истицы, следовательно, конклюдентных действий она совершить не могла.

Условия договора простого товарищества

Давайте разберем, каковы существенные условия данного договора, без определения которых данный договор не может быть заключенным. Они определены в главе 55 ГК РФ: размеры вкладов товарищей, режим пользования и содержания общего имущества, режим ведения общих дел, распределение прибыли и убытков. Для заключения сделок простым товариществом необходимо согласие всех товарищей, а полномочие товарища на заключение договора подтверждается письменным документом – договором простого товарищества в письменной форме либо доверенностью.

Таким образом, для определения того факта, был ли заключен такой договор хотя бы в устной форме, необходимо понять, определены ли его вышеописанные ключевые условия, выдавались ли когда-либо его членам доверенности на заключение хотя бы каких-либо сделок. В нашем случае, никаких доверенностей никогда никому не выдавалось, то есть выдуманное ответчиком простое товарищество, по сути, не функционировало, то есть правовых последствий якобы в устной форме заключенного договора простого товарищества никогда не создавалось, в связи с чем данная сделка не могла быть действительной в соответствии со ст. 170 ГК РФ.

Согласно п.1 ст. 1041 ГК РФ простое товарищество создается с целью извлечения прибыли или другой не противоречащей закону цели, предпринимательская деятельность также ведется с целью получения прибыли. То есть, фактически, правоотношение, не имеющее своей целью либо последствием извлечение прибыли к предпринимательской деятельности, осуществляемой на свой риск, отнесено быть не может. В нашем конкретном случае истец передавала ответчику денежные средства взаймы, при этом условия ее вознаграждения по результатам использования этих средств, вложения их в бизнес нигде прописаны не были. Также нигде не были прописаны и даже никогда не обсуждались ключевые условия якобы заключенного договора простого товарищества.

Договора инвестиционного товарищества

При этом, если рассматриваемое правоотношение связано с вложением денежных средств (в нашем случае ответчик пытался доказать, что заемные деньги на самом деле были вложением в бизнес), то оно отвечает признакам инвестиционного товарищества, так как, согласно ст. 1 39-ФЗ Об инвестиционной деятельности, инвестиционная деятельность – вложение инвестиций и осуществление практических действий в целях получения прибыли и (или) достижения иного полезного эффекта, а инвестиционный проект – это фактически бизнес-план такого вложения. Согласно п.3 ст. 1041 ГК РФ особенности договора простого товарищества, заключаемого для осуществления совместной инвестиционной деятельности (инвестиционного товарищества), устанавливаются Федеральным законом “Об инвестиционном товариществе”.

Согласно п.8 ст.3 и ст. 8 335-ФЗ Об инвестиционном товариществе данный договор регистрируется у нотариуса, согласно п.11 той же статьи договор инвестиционного товарищества считается заключенным со дня нотариального удостоверения данного договора. Согласно п. 2 ст. 1 335-ФЗ Об инвестиционном товариществе в договоре инвестиционного товарищества ключевыми условиями являются правовое положение участников такого товарищества, порядок установления, изменения и прекращения прав и обязанностей участников такого товарищества. Согласно ч.2 п.1 ст. 2 того же закона частью договора инвестиционного товарищества должна быть инвестиционная декларация. Опять-таки, п.1 ст. 3 335-ФЗ указывает, что инвестиционное товарищество создается для извлечения прибыли. В соответствии со ст. 162-163 ГК РФ несоблюдение определенной в законе формы сделки (письменной либо нотариальной) влечет ее недействительность.

Финансово-хозяйственная деятельность в рамках товарищества

Если, все-таки, лица в рассматриваемый период вели совместную предпринимательскую деятельность и заключали договор простого товарищества, необходимо перейти к анализу их финансово-хозяйственной деятельности, а именно сравнить виды экономической деятельности данных юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, чтобы понять, могла ли у них быть общая деятельность, в чем она заключалась, внимательно изучить реально заключенные между ними договора на предмет наличия условий о совместных рисках или о переносе рисков на ту или иную сторону и изучить денежные транзакции, являющиеся предметом спора.

Денежные транзакции между партнерами

Необходимо определить, в какой форме производились денежные транзакции, а также направление и цели данных транзакций, были ли реально они связаны с предпринимательской деятельностью. Центральный Банк РФ помогает очень четко отделить предпринимательскую деятельность людей от всей остальной их деятельности в зависимости от формы расчетов и реально проведенной транзакции.

Согласно п.6 Указания Банка РФ от 7 октября 2013 года №3073-У Об осуществлении наличных расчетов, наличные расчеты в валюте Российской Федерации между участниками наличных расчетов (юридическими лицами и лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность) в рамках одного договора, заключенного между указанными лицами, могут производиться в размере, не превышающем 100 тысяч рублей. А вот согласно п. 1 ст. 861 ГК РФ расчеты с участием граждан, не связанные с осуществлением ими предпринимательской деятельности, могут производиться наличными деньгами без ограничения суммы. Таким образом, наличные расчеты на сумму свыше 100 000 рублей не могут относиться к предпринимательской деятельности, в противном случае данная транзакция будет квалифицирована как административное правонарушение по ст. 15.1 КоАП РФ.

Транзакции, связанные с предпринимательской деятельностью

Согласно п. 2.3 Инструкции ЦБ РФ от 30 мая 2014 №153-И (тоже самое в ранее действовавшей инструкции от 14 сентября 2006 №28-И) для совершения операций, связанных с предпринимательской деятельностью, открываются расчетные счета, открываемые только юридическим лицам или индивидуальным предпринимателям. Текущие счета и иные виды счетов для осуществления операций, связанных с предпринимательской деятельностью, использоваться не могут.

Таким образом, относится к предпринимательской деятельности, осуществляемой на собственный риск, могут только те транзакции, которые совершены в наличной форме на сумму меньше 100 000 рублей в рамках одного договора с должным оформлением бланков строгой отчетности, либо произведенные с расчетных счетов предпринимателей либо коммерческих организаций. Если транзакция, являющаяся предметом спора, подходит под эти критерии, необходимо изучать фактические обстоятельства, связанные с данной транзакцией – ее цели, направленность, связанные с ней договора и акты выполненных работ. Важно установить, что она не была связана с выполнением тех или иных работ или оказанием услуг, продажей товаров или с иными гражданско-правовыми отношениями, которые не влекут за собой распределения рисков между сторонами.

Ответственность руководителя за убытки предприятия

Если данная транзакция либо связанные с ней повлекли убытки организации, необходимо также анализировать деятельность руководителя и правильность принятия им решений, так как в соответствии со ст. 277 ТК РФ руководитель несет полную материальную ответственность за прямой действительный ущерб, причиненный организации. Только в случае доказанности того факта, что транзакция совершалась действительно в рамках предпринимательской деятельности и договора простого товарищества, а убытки организации не были следствием прямого ущерба со стороны руководителя организации, можно рассматривать вопрос о распределении рисков и убытков от данного бизнеса между сторонами.

Привлечение большого числа соучредителей или партнеров, в честности которых Вы можете усомниться, никогда не приведет к процветанию Вашего бизнеса. Наши специалисты могут предложить Вам качественно иные методы развития, которые позволят сэкономить Ваши деньги и нервы.

О том, как правильно составить договор займа между партнерами, читайте в другой нашей статье.

При участии в бизнесе нескольких партнеров важно заранее грамотно распределить не только финансовые риски, но и права на интеллектуальную собственность. О том, как защитить свои авторские права, например, на текст договора читайте здесь.

Автор статьи – Москалева Анастасия Владимировна

Все ссылки на законодательство приведены по состоянию на 3 сентября 2014 года.

Содержание

Для достижения успеха в бизнесе предприниматели находят надежных партнеров. Взаимовыгодное сотрудничество обеспечивает стабильную материальную и техническую поддержку. Если объединить усилия двух и более перспективных организаций, их развитие пойдет быстрее. Ведь в одиночку добиваться больших целей на рынке гораздо сложнее. 

Рассказываем, какие существуют формы партнерства в бизнесе.

Кто такой бизнес-партнер

Партнерскими отношениями называют взаимовыгодный союз предпринимателей, главная цель которого — увеличение прибыли. Идеально, когда у участников сделки совпадают цели, философия и маркетинговые стратегии.

Бизнес-партнер — это специалист или компания, содействие которых откроет для вас дополнительные возможности — например выход на новую аудиторию или торговую площадку. Вы сможете компенсировать свои недочеты за счет преимуществ ваших союзников. Например, если у партнеров большое количество подписчиков в социальных сетях, а вы только начали осваивать SMM-продвижение, совместные публикации помогут быстрее набрать фолловеров. 

Виды партнерства в бизнесе

Партнерство в бизнесе может проходить в одном из семи форматов, о которых рассказываем ниже. 

Хозяйственное — коммерческое

Когда несколько юридических лиц объединяет один товарный знак — это коммерческое партнерство. Оно возможно, если в сделке участвуют от двух до пятидесяти компаний.

Пример ХП: закусочная подписывает контракт с курьерской службой и производителем соусов. Все организации увеличивают прибыль за счет друг друга. 

Некоммерческое

Характерно для некоммерческих организаций — например в сферах здравоохранения, культуры и спорта. Капитал НКП состоит из добровольных партнерских взносов и обязательных членских.

Масса примеров некоммерческого партнерства есть на сайте единого государственного реестра юридических лиц.

Социальное — государственно-частное

Это объединение предпринимателей с государственными организациями. Такой альянс может дать толчок к развитию экономики:

• сделать продукцию локальной компании доступной для населения всей страны;
• снизить уровень безработицы;
• воплотить в жизнь общественно значимые инициативы.

Пример такого партнерства — программа обучения IT-профессиям от государства.

Стратегическое

Это формат долгосрочного коммерческого сотрудничества. Стратегическое партнерство предполагает, что все его участники идут к одной глобальной цели.

Яркий пример — совместная работа IBM и Microsoft, в результате которой произошла революция в сфере ПК и операционных систем. 

Тактическое

Иногда партнеры объединяются, чтобы в короткие сроки решить конкретную задачу — например, выиграть тендер или снизить стоимость привлечения клиентов. Если сотрудничество было успешным, стороны продлевают контракт.

Распространенный пример — коллаборации брендов с многомиллионными блогерами.

Генеральное — неограниченное

Генеральное партнерство — это товарищество двух и более лиц, между которыми распределены полномочия по управлению активами. Вы можете привлекать неограниченное количество партнеров — то есть ровно столько, сколько нужно для полноценного ведения бизнеса. 

В случае банкротства все участники товарищества в одинаковой степени ответственны перед кредитором. Поэтому этот вид встречается редко.

Ограниченное

Участники — генеральный партнер и партнеры с ограниченной ответственностью. Каждый из них находится в ответе только за личные вложения в сделку.

Например, при строительстве крупных объектов генеральный подрядчик устанавливает сотрудничество с десятками компаний-партнеров. У каждого из них своя зона ответственности. Если поставщик стройматериалов не доставит их в срок, за это не будут отвечать (возмещать убытки) остальные участники.

Чтобы увеличить количество сделок с клиентами, которые не любят ожидать ответа оператора на линии, разместите на сайте виджет Обратного звонка Calltouch. Сервис предложит пользователю оставить свои контактные данные и автоматически направит информацию в колл-центр. Оператор свяжется с клиентом в удобное для него время — так ваша компания не упустит ни одной заявки.

Плюсы и минусы бизнес-партнерства

Перед поиском партнеров и заключением сделки взвесьте все «за» и «против». Есть случаи, когда партнерство приводило к краху из-за конфликтов и непродуманных нюансов. К примеру, после слияния Motorola с Google производитель телефонов потерпел ряд неудач, поскольку новые модели так и не стали востребованными на рынке. 

Явные преимущества партнерства: 

• рациональное распределение финансов, обязанностей и рисков;
• открытие новых возможностей;
• принятие более взвешенных и взаимовыгодных решений;
• обмен опытом; 
• проработка имиджа компании;
• экономия ресурсов;
• повышение уровня лояльности клиентов;
• привлечение новой аудитории;
• стабильная поддержка.

Недостатки партнерских отношений:

• влияние репутации одного партнера на остальных;
• постоянный поиск компромиссов;
• отсутствие автономности. 

Принципы делового партнерства

Партнерство опирается на три базовых принципа, которые доказывали свою силу в течение многих лет мирового предпринимательского опыта. Итак:

• Принцип доверия и взаимоуважения. Если вы сомневаетесь в потенциальном партнере, не заключайте сделку. Такое сотрудничество вряд ли будет плодотворным.
• Официальное оформление партнерских отношений. Устные договоренности в бизнесе бесполезны и даже опасны. Обязательно обратитесь к юристу и подготовьте всю необходимую документацию.
• Продление контракта после краткосрочного партнерства. Не спешите сразу заключать договор на долгосрочное сотрудничество. Предусмотрите «пробный период» коммерческих отношений. 

Правила совместного ведения бизнеса

Между партнерами иногда возникают споры. Их итог во многом зависит от поведения участников объединения. 

Чтобы избежать конфликтов и минимизировать риски, придерживайтесь следующих правил:

• Выбирайте равных себе партнеров, иначе будет сложно договариваться. 
• Не перекладывайте ответственность и не берите много на себя. Перекосы в деловом сотрудничестве приведут к взаимным обвинениям в случае неудачи.
• Следите за тем, чтобы у всех участников объединения увеличивались доходы. Если кто-то один пользуется партнерскими ресурсами, а остальные оказываются в убытке, пересмотрите условия договора и проверьте их соблюдение.
• Сделайте отчетность прозрачной и понятной для всех. Иначе возникнет недоверие, которое рано или поздно приведет к распаду союза. 

Этапы организации бизнес-партнерства

Партнерские отношения развиваются поэтапно. Для начала поставьте цель и убедитесь, что вам действительно нужны партнеры, а все риски сотрудничества полностью оправданы. Изучите опыт других компаний — как позитивный, так и негативный. Совместно с экспертами и коллегами составьте список требований к будущим товарищам по бизнесу.

Далее последует четыре организационных этапа. 

Поиск

Составьте список предприятий или частных лиц, которые соответствуют вашим требованиям. Обращайте особое внимание на деловые качества и профессионализм потенциальных союзников. Желательно изучить историю их компании, путь развития и недостатки. 

Выбирайте тех, кто имеет стабильный финансовый приток. Должники и предприниматели в убытке не помогут в достижении новых финансовых высот. 

Если вы не смогли найти партнеров самостоятельно, воспользуйтесь специализированными онлайн-сервисами — например, bee-online.ru, lcmg.ru, bbaza.ru. 

Анализ

В анализе поможет метод SWOT. Заполните таблицу — сильные / слабые стороны, возможности / угрозы. Используйте пятибалльную систему оценки. 

Не полагайтесь на интуицию или слухи, рассматривайте только факты. Свяжитесь с представителями подходящих вам компаний, чтобы из первых уст получить все необходимые сведения. 

Для наглядности SWOT-анализ можно дополнить схемой. 

Проверка

Убедитесь, что у партнеров нет задолженностей и правонарушений. Запросите данные из базы ЕГРЮЛ. Также можете воспользоваться сервисами rusprofile.ru и esphere.ru. Не забудьте почитать отзывы обычных клиентов и статьи в блогах. Запросить некоторые документы можно и напрямую у компании — например, в формате пресс-кита. 

Если результаты проверки вас устроили, переходите к переговорам.

Заключение партнерского соглашения

Привлеките юриста для составления договора уже на этапе переговоров. Максимально подробно опишите суть и условия вашей программы.

Внимательно ознакомьтесь с готовыми предложениями будущего партнера в присутствии юриста. Не игнорируйте спорные пункты, при необходимости требуйте их расшифровку в письменном виде. Более подробно обо всех юридических аспектах партнерства читайте здесь. 

На что обратить внимание при заключении соглашения

Соглашение нужно обязательно заверять у нотариуса. Партнеры оставляют себе оригиналы договора, в котором указана сумма стартовых вложений. А также прописаны сроки, условия распределения доходов, права и ответственность каждой стороны. 

У вас с партнером должны полностью совпадать взгляды на ведение бизнеса. Это тоже всегда отражено в договоре в той или иной форме. Если вы не согласны с его условиями на 100%, не стоит заключать сделку. 

Как вести себя с партнером

Выстраивайте диалог таким образом, чтобы собеседник отчетливо понимал выгоды от сотрудничества и конечную цель. 

Подготовьтесь к переговорам заранее: составьте список вопросов и продумайте ответы на встречные. Неуверенность в голосе или долгое раздумие могут оттолкнуть собеседника — и он не решится на сделку. 

Чтобы как можно больше разговоров сотрудников контакт-центра с клиентами заканчивались сделкой, анализируйте качество работы операторов. В этом вам поможет Речевая аналитика Calltouch. Сервис распознает, о чем говорят клиент и менеджер во время звонка, и предоставляет полную текстовую расшифровку диалога. Все записи хранятся в системе — вы в любой момент можете их прослушать и проанализировать.

Коротко о главном

• В одиночку добиваться больших целей на рынке гораздо сложнее, поэтому многие предприниматели вступают в партнерские отношения.
• Доступные форматы: коммерческое, некоммерческое, социальное, стратегическое, тактическое, генеральное и ограниченное партнерство. 
• Потенциальных партнеров важно изучить и проверить. Сотрудничество с недобросовестными предпринимателями приведет к финансовым и репутационным потерям. 
• Любой вид партнерства предполагает заключение договора.

Партнерское соглашение — это документ, но оно не заменяет устав компании, корпоративный или трудовой договор. Соглашение — это скорее об отношениях, целях и ожиданиях друг от друга, чем о судебной защите.

У соглашения нет жесткой формы. Вы можете обсудить с партнером все важное и записать итоги в свободной форме.

Для составления подходят ворд-документы или гугл-документы, но потом соглашение надо будет распечатать и подписать.

Требований к тексту соглашения тоже нет. Можно писать простыми словами, как говорите в жизни. Главное, чтобы договоренности были конкретными.

Чисто технически составить соглашение можно и на сложном юридическом языке. Правда, пользы от такого языка не будет: гораздо важнее, чтобы сами партнеры отчетливо понимали каждый пункт. И хотя соглашение во многих случаях можно использовать для судебных разбирательств, мой опыт показывает: когда оно составлено без юризмов, до суда не доходит.

У соглашения два принципиальных этапа: сначала обсуждаем совместную работу, потом фиксируем договоренности. Для себя я выделяю четыре шага на пути к устойчивому партнерскому соглашению:

1. Выделить время и место для обсуждения.
2. Детально обсудить все вопросы и проработать конфликтные ситуации.
3. Задать неудобные вопросы.
4. Зафиксировать договоренности конкретно, без общих фраз.

Время и место. Договоренность на далекое будущее — это «важно, но не срочно», как говорят специалисты по тайм-менеджменту. Поэтому обсуждение будет откладываться: «Это отличная идея, но давай сначала первого клиента приведем». Потом: «Это круто, но сейчас кассовый разрыв, давай займемся продажами». И так до первого серьезного конфликта. А там уже вряд ли удастся договориться с холодной головой.

Поэтому я советую выделить время на обсуждение, пока конфликта нет. Выбирайте место обсуждения подальше от офиса, потому что вас постоянно будут «на минуточку отвлекать». А вам нужно сфокусироваться.

Детальное обсуждение. Суть соглашения не столько в том, чтобы составить некий документ. Суть в том, чтобы партнеры осознанно и внимательно обсудили все детали своей работы, в том числе возможные конфликты. Делать это лучше, пока все в миролюбивом настроении. Так больше шансов, что партнеры будут слушать друг друга, а не бороться только за свои интересы. Сравните:

• Конфликта еще нет. Сидят два партнера, общей компании еще нет, делить нечего. И вот они хотят понять, за кем последнее слово. Один фантазирует: «Представь, что мы нашли помещение для аренды. Мне нравятся условия, тебе нет. За кем решение?» Пока это абстрактная ситуация, есть силы обсудить ее со всех сторон. Может, всегда по любым вопросам последнее слово за первым партнером или только в вопросах аренды. А если речь о маркетинге, то решает второй.
• Конфликт возник. И тот же разговор, но в разгаре работы. На столе договор аренды, одному партнеру условия нравятся, другому— категорически нет. Но, если сегодня не подписать договор, помещение уходит к другим арендаторам, а ведь на поиск этого помещения ушло столько месяцев! Время поджимает, но никто не хочет уступать. Насколько сложнее будет договориться в такой ситуации…

Есть такое мнение: «Пока нечего делить, не надо и подписывать». А на самом деле все наоборот: пока нечего делить — это лучшее время, чтобы детально обсуждать и договариваться. А когда уже вложено время и деньги, то даже спор из-за мелочи может превратиться в войну.

Фото: Unsplash

Неудобные вопросы. Обсуждать надо все самое неудобное, болезненное и деликатное, потому что конфликты случаются именно из-за такого. Обычно это вопросы власти, денег, полномочий, семьи, несчастных случаев, ответственности за ошибки. Например: «Кому достанется доля в бизнесе, если один из партнеров умрет?» Или самый сложный вопрос: «Кто главный в компании?»

Есть способ облегчить жизнь. Для обсуждения неудобных вопросов приглашайте посредника: это может быть юрист, переговорщик или любой незаинтересованный человек. Главное условие — оба партнера доверяют его беспристрастности.

Посредник работает так: у него есть список вопросов, он их по очереди задает партнерам, следит за обсуждением и помогает отвечать конкретно, а не отделываться общими словами. Посредник не дает поссориться.

Одно дело — партнер спрашивает: «Кому достанется твоя доля, если ты разведешься?» Или: «Что будет, если ты вложишь деньги в продукт, а мы не получим прибыль?» Такие вопросы от друга или родственника могут звучать обидно, а если их задает посторонний человек, то что с него взять? Партнеры как бы занимают одну сторону напротив посредника, а не оказываются в состоянии спора.

Еще один сложный вопрос: как будут распределяться доли? И самое главное: почему такое распределение? Важно, чтобы все осознанно подошли к ответу. Часто предприниматели подходят к этому вопросу формально: поровну— 50 на 50 или всем по 25%, если их четверо. Такая схема выглядит справедливой, но в реальности это ловушка. Дело в том, что равное распределение долей будет справедливым только тогда, когда все партнеры вкладывают в бизнес равное количество сил, времени и денег. Причем не просто фактически вкладывают, а сами убеждены, что они вкладывают столько же, сколько и остальные. Как только у одного из партнеров появится чувство, что он вложил больше остальных, появится недовольство, которое может перерасти в конфликт.

Работающий способ облегчить обсуждение — заранее передать партнеру вопросы, например за неделю. Хорошо, если партнер поживет с этими вопросами, привыкнет к идее обсуждения. Вероятно, он придумает собственные вопросы. Это лучше, чем внезапно спрашивать: «Как быть, если ты ошибся на миллион рублей?»

Фото: Unsplash

Фиксация договоренностей без общих фраз. Вот партнеры обсудили, до чего-то договорились, и теперь время записывать договоренности. Фиксация на бумаге помогает перепроверить себя: «Точно ли я такое обещаю? Я именно это имел в виду, когда обещал?»

Письменные договоренности защищают от общих фраз. В разговоре слышишь: «Я отвечаю за рекламу». Вроде картинка в голове нарисовалась, ты согласен и обсуждаешь следующий вопрос. На самом деле это пустая фраза, за ней ничего нет.

Договоренность должна быть записана. Дело в том, что люди имеют свойство забывать, о чем они говорили, или по-своему интерпретировать слова. Со временем память начинает подстраиваться под сложившуюся в компании практику. Или старые договоренности начинают пониматься как-то по-новому. Все это может происходить даже без злого умысла. А вот когда все записано, всегда легко вернуться к тексту и руководствоваться именно им.

Во время обсуждения старайтесь избегать фраз вроде «Мы обсудим это потом» или «Мы пропишем это в приложении». Если что-то не записано сейчас — считайте, что это не запишется никогда. А потом именно по этому вопросу и возникнет конфликт. Поэтому никаких отсылок к несуществующим дополнительным документам. Обсуждаем максимально конкретно здесь и сейчас. Если вопрос объемный и ваша партнерская сессия состоит из нескольких дней, можно взять домашнюю работу и подготовить предложения. Но на момент подписания договора все условия должны быть записаны.

Мы почти у цели: вопросы обсудили, договоренности закрепили на бумаге, вроде всё. Последний шаг — распечатать копии и каждому расписаться. Подпись дисциплинирует. Ставить подпись абы куда не хочется, поэтому вычитываешь каждое слово в документе. Если есть вопросы, уточняешь и просишь что-то поправить. А подпись — только когда согласен со всем на сто процентов. Ценность соглашения — скорее в процессе обсуждения, чем в конкретном подписанном документе. Поэтому задавайте как можно больше вопросов, особенно неудобных и которые как бы неловко спрашивать. Но подписать документ в конце тоже важно.

Партнёры решают сделать проще: один оформляет ИП, а второй работает как физлицо с льготным налогом для самозанятых. Или другой вариант: оба работают как самозанятые. А между собой заключают договор о сотрудничестве. 

Как заключить договор на сотрудничество ИП и физлицу или двум физлицам — читайте в нашей статье.

Договор на сотрудничество с физлицом

Партнёры со статусом ИП ведут общий бизнес по договору простого товарищества. Для такого договора есть правила из главы 55 Гражданского кодекса. Если предприниматели рассорятся, суд разберётся по правилам из закона и условий договора. 

Физлицам нельзя заключать договоры простого товарищества — ни между собой, ни с ИП. А специального договора в Гражданском кодексе нет. Но для подобных случаев есть палочка-выручалочка — непоименованный договор из ч. 2 ст. 421 ГК РФ.

Нашим партнёрам с идеей про дизайнерские балконы придётся сочинить договор для сотрудничества с нуля. И прописать все нужные условия: что будут делать, как скидываются деньгами, распределяют обязанности, платят друг другу штрафы за нарушения и делят прибыль, кому на счёт будет платить клиенты. Шаблон такого договора вряд ли найдётся в интернете, для составления понадобится юрист.

Договор о сотрудничестве действует только между партнёрами. С заказчиками партнёры будут заключать отдельный договор подряда с двумя исполнителями на стороне подрядчика.

Налоги от сотрудничества каждый партнёр будет платить сам за себя со своей прибыли по своей системе налогообложения.

Договор о сотрудничестве физлиц и ИП — это самый настоящий договор. Если один партнёр нарушит условия, второй может подать в суд и взыскать убытки, неустойку или вообще расторгнуть договор из-за серьезного нарушения. Считается, что стороны подписались под гражданско-правовым обязательством, и съехать с него просто так нельзя — ст. 309 ГК РФ.

Спор между партнёрами будет решаться по условиям договора, который они же и придумали.

Вот реальный пример такого спора:

ИП и физлицо заключили договор о сотрудничестве для запуска студии печати. Вклады в общее дело распределили так: первый партнёр оформляет ООО и покупает оборудование, второй даёт деньги — полтора миллиона рублей. Партнёры свои обязанности выполнили, студию запустили, но бизнес не выстрелил. Второй партнёр решил забрать свои полтора миллиона, и спор дошёл до суда. Но суд сказал, что договор о сотрудничестве исполнен, и возвращать вклад на общее дело первый партнёр не обязан — дело № 2-159/2019.

Если договором о сотрудничестве один из партнёров сильно ущемлён в правах, суд может применить правила для договора простого товарищества. Например, когда прибыль делят поровну, но за качество перед клиентами отвечает только один. В таком случае суд может решить, что платить за плохую работу обязаны оба. Основание — п. 5 Постановления Пленума ВАС РФ № 16. 

Есть ещё три варианта договоров для ведения общих дел

В общем деле обязанности и ответственность могут быть разделены по-разному. И иногда партнёрам подойдут другие договоры.

Договор субподряда из главы 37 ГК РФ

Сотрудничество между партнёрами можно оформить договором субподряда. Вариант подходит, когда заказы от клиентов берет один партнёр и часть работы отдаёт второму. Например, мастер по ремонту заключает с клиентом договор на дизайнерский ремонт балкона. Ремонт сделает сам, а на дизайн заключит договор субподряда с дизайнером.

Деньги от клиентов будет получать подрядчик и оговоренную часть платить партнёру-субподрядчику. Отвечать перед клиентом за недостатки будет подрядчик. А субподрядчик за качество и сроки будет отвечать перед подрядчиком. Налоги каждый за себя платит сам.

Договор субподряда не подойдёт, если партнёры хотят скинуться деньгами на запуск общего дела. 

Договор займа из главы 42 ГК РФ

По договору займа первый партнёр даст второму деньги под оговоренный процент на запуск общего дела. Вариант подходит, если партнёрство заключается только в инвестировании: один занимается делом, а второй только даёт деньги и получает часть прибыли в виде процентов. Налоги каждый платит за себя. 

Статья: как заключить договор денежного займа

Агентский договор из главы 52 ГК РФ

В агентском договоре первый партнёр будет принципалом, а второй агентом. Брать заказы у клиентов и заключать договоры могут оба. Но первый будет работать от себя лично, а второй от имени партнёра как агент. Агентский договор подойдет, когда у первого партнёра уже есть клиентская база или раскрученный бренд. 

Партнёр-агент будет получать агентское вознаграждение от принципала — это и будет его часть прибыли. Налоги каждый платит сам за себя.

Договор не подойдёт, если агент платит налог для самозанятых — для них такая деятельность запрещена.

Статья: как заключить агентский договор

Статья актуальна на 

26.05.2022

Материал раздела Основной

Как партнерам вести совместный бизнес

Начиная совместный бизнес, партнеры часто забывают оформить свои отношения документально. Стоит выйти компании на прибыль — начинаются конфликты. Порой дело доходит до суда. Рассказываем, как избежать крушения партнерского бизнеса

Три премущества, пять рисков

Когда партнеры открывают совместный бизнес, они получают тройное преимущество: сокращают свои материальные вложения на старте, объединяют возможности (например, клиентские базы) и поддерживают друг друга. Чтобы партнерство в дальнейшем не обернулись корпоративными конфликтами и проблемами, важно осознавать риски совместного ведения бизнеса. Основных рисков пять, считает Алексей Шевердяков, член Адвокатской палаты города Москвы. Главный из них — возникновение тупиковой ситуации (deadlock). Если доли партнеров в бизнесе равны, при разногласиях их голоса оказываются равнозначными и блокируют друг друга. Конфликт может закончиться выходом или принудительным исключением одного из партнеров из бизнеса, а в крайнем случае — ликвидацией компании. Алексей Шевердяков рассматривает главные риски ведения бизнеса с партнерами и рассказывает, как избежать негативных последствий наступления каждого из них. Например, тупиковую ситуацию можно предотвратить, если изначально выделить партнерам неравные доли в бизнесе или привлечь в компанию независимого директора.

Договориться «на берегу»

Обычно при создании компании партнеры распределяют полномочия. В начале пути распределение кажется им справедливым, однако со временем они могут «передумать», пишет Павел Курлат, партнер компании «Первая юридическая сеть». Начинаются взаимные упреки, что другой работает неэффективно или не выполняет свои обязанности. Партнеры по-разному видят дальнейшее развитие компании и никак не могут прийти к единому мнению. Тогда бизнес приходится делить. Павел Курлат сам пережил раздел юридического бизнеса с партнерами и теперь рассказывает, чему научил его этот опыт. Например, составлять партнерское соглашение.

Чек-лист: партнерское соглашение

Партнерское соглашение помогает избежать многих патовых ситуаций в бизнесе, если предусмотреть в нем все до мельчайших деталей, уверен Максим Новицкий, основатель бизнес-брокерской компании «Альтера Инвест». По его словам, в документе стоит прописать основную цель бизнеса. Если это прибыль, партнеры должны указать ту цифру, к которой они стремятся. Однако лучше, когда общая цель нематериальная: захватить определенную долю рынка, выйти на международный уровень, развить сеть, вырастить бизнес для продажи стратегическому инвестору. Тогда, если у бизнес-партнеров возникнут разногласия, они смогут ответить на вопрос: «Ведет ли это управленческое решение к достижению нашей стратегической цели?»
Следующий шаг — зафиксировать на бумаге роль каждого партнера. В частности, прописать, в каких случаях один из партнеров теряет полномочия, как партнеры оценивают результаты работы друг друга. Кроме того, необходимо заранее определить свои действия при возникновении спорных ситуаций. Например, может ли один из партнеров иметь свой отдельный бизнес. Максим Новицкий рассказывает все нюансы составления партнерского соглашения.

Некрасивый «развод»

Бизнес-партнерам не всегда удается разойтись мирно. В 2008 году Роман Бурцев открыл в Парке Горького ресторан «Лебединое озеро»: профинансировал заведение из собственных средств, но решил разделить бизнес с менеджерами другого своего проекта, клуба «Солянка». В 2015 году Бурцев оставил операционное управление в руках друзей. Сначала его дивиденды сократились вдвое, затем партнеры вывели Бурцева из бизнеса. По признанию многих юристов, ситуация, когда «недружественный партнер» переводит бизнес на другую компанию, — частое дело. Юристы составили инструкцию, как не остаться без доли в бизнесе. Сам Бурцев же советует не жалеть времени и денег на то, чтобы составить уставные и другие необходимые документы и вникнуть в суть дела.

Разойтись по-хорошему

Есть несколько «цивилизованных» способов разрешить конфликт между партнерами по бизнесу. Дмитрий Водчиц, управляющий партнер юридического бюро «Водчиц и партнеры», делит способы разрешения конфликтов на мирные и радикальные. С мирными способами понятно: это переговоры и приглашение стороннего эксперта в качестве медиатора. С радикальными — все намного интереснее. Среди них, например, «техасская перестрелка». Один из партнеров предлагает другому продать свою долю в бизнесе. Если партнера, получившего предложение, не устраивают условия сделки, назначается независимый эксперт. Каждый партнер передает ему предложение о выкупе долей другого. Эксперт выбирает из поступивших предложений наиболее выгодное. Тот, кто сделал наиболее выгодное предложение, получает право выкупить долю оппонента на обозначенных условиях. Что нужно прописать в уставе и корпоративном договоре, чтобы обойтись без «техасской перестрелки», «русской рулетки» и ликвидации компании, рассказывает Дмитрий Водчиц.

Зачем делать сотрудника партнером

Мы разобрали проблемы, с которыми сталкиваются партнеры по бизнесу и которые могут привести к его краху. Однако партнерство — это не только риск, но еще и хороший инструмент. Иногда партнерами становятся перспективные сотрудники. Так владельцы бизнеса навсегда привязывают их к компании, считает управляющий партнер Kontakt InterSearch Russia Марина Тарнопольская.
Однако на роль партнеров подходят не все талантливые сотрудники. Партнер должен иметь хотя бы базовые компетенции, необходимые управленцу, а также развитый эмоциональный интеллект. Но даже в этом случае ему придется привыкать к новой роли. Обычно это проходит в два этапа. Например, сначала новому партнеру очень трудно понять, что у всех в компании есть общая цель, и он хочет отвечать за какое-то конкретное направление и только потом начинает воспринимать себя как часть единого целого. Мария Тарнопольская рассказывает, как руководству компании помочь новоиспеченному бизнес-партнеру адаптироваться к новому статусу.