Является ли структура организации аффилированной к другой компании

Понятие «аффилированные лица» появилось относительно недавно, и уже успело приобрести негативный подтекст. Неудивительно, ведь его очень часто можно встретить в текстах, где речь идет о коррупции, выводе активов, фиктивных сделках, незаконной оптимизации налогов и т.д.

Аффилированные лица – это все лица, которые могут влиять на управленческие решения, принимаемые компанией. Речь идет о заключении крупных сделок, принятии решений об изменении структуры управления бизнесом, стратегии развития компании и т.п.

Давайте разберемся, кто они – аффилированные лица и компании, и как избежать негативных последствий, с ними связанных.

Что значит аффилированные юрлица?

Согласно статье 4 Закона «О конкуренции…» под аффилированными лицами понимаются те компании или сотрудники (а также представители «той же группы», в том числе родственной), которые могут влиять на деятельность организации и принимаемые ее руководящим составом стратегические решения.

Конкретные критерии отнесения к аффилированным структурам мы привели в статье «Аффилированные или взаимозависимые лица». В этой же публикации подробно говорится и об аффилированных связях в группе лиц, которые описывает статья 9 закона «О защите конкуренции» от 26.07.2006 № 135-ФЗ.

Характер аффилированности здесь может быть:

• имущественным;
• договорным;
• организационно-управленческим;
• семейно-правовым;
• смешанным.

Антимонопольное и антикоррупционное законодательство РФ предъявляет свои требования по отношению к сделкам, в которые вступают аффилированные юридические лица.

Одно из них – ведение реестра аффилированных лиц, благодаря которому:

• Снижается риск того, что сделку признают недействительной, например, из-за неодобрения исполнительного коллегиального органа.
• Потенциальный контрагент получает возможность оценить все риски и перспективы будущей сделки. Следовательно, уменьшается опасность того, что данный факт хозяйственной жизни предприятия признают фиктивным из-за наличия в нем заинтересованности и непредоставления партнеру информации о наличии аффилированных отношений в структуре партнерской организации.
• Сохраняются капитал и инвестиции вследствие снижения вероятности вмешательства в работу сторонних организаций.
• Осуществляется антимонопольное регулирование.
• Выполняется норма, предусмотренная приказом Минфина от 29.04.2008 № 48н: юрлицо обязано информировать налоговую о сделках со связанными лицами.

Обязанность вести реестр закреплена в статье 50 Закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» № 14-ФЗ (ред. от 23.04.2018). Законодательно форма списка не определена. Хранить список необходимо в течение всего периода существования компании, а затем передать архивной организации.

С 21 декабря 2016 года юридические лица обязаны вести списки бенефициарных владельцев (ст. 6.1 Федерального закона от 07.08.2001 № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов…»).

Блокировка счета банками по методическим рекомендациям ЦБ РФ 18-МР и 19-МР

Дополнительные признаки аффилированности юридических лиц

Кроме явных признаков аффилированности, перечисленных в упомянутых выше нормативных актах, о зависимости организации и связанного лица можно судить, например, по степени контроля компании в конкретных хозяйственно-экономических обстоятельствах.

В частности, в постановлении Верховного Суда РФ от 21.12.2017 № 53 разъясняется, кто именно разделит ответственность с непосредственными участниками процедуры банкротства организации:

• Юридическое и физическое лицо, являющиеся исполнительным органом (управляющая компания и ее руководитель – ст. 65.3 ГК РФ) несут солидарную ответственность – пункты 3 и 4 ст. 53.1 ГК РФ, ст. 1080 ГК РФ. Ответственность указана в статьях 61.11 – 61.13, 61.20 Закона «О банкротстве».
• Контролирующим признается лицо, которое имело право «совместно с заинтересованными лицами распоряжаться 50 и более процентами акций» организации, а также более, чем половиной голосов в общем собрании или уставного капитала ООО (п. 4 ст. 61.10 Закона о банкротстве). Кроме того, к контролирующим относятся те, кто мог назначать руководителя компании.
• Номинальный руководитель, передавший фактическое управление другому по доверенности или указанию третьего лица, не имевшего соответствующих формальных полномочий, не утрачивает статус контролирующего лица. Указанные обстоятельства не освобождают номинального руководителя от возможности влиять на должника, в частности обеспечивать надлежащую работу системы управления юридическим лицом (п. 3 ст. 53 ГК РФ). Номинальный и фактический руководители несут субсидиарную ответственность.

Читайте по теме:

• Субсидиарная ответственность руководителей и собственников компаний: когда наступает и как избежать
• Ответственность номинального директора 2019

Как доказать аффилированность юридических лиц?

Понятие аффилированности в российском законодательстве остается не до конца раскрытым. Еще в 2012 году на рассмотрение в Госдуму внесли законопроект № 47538-6. В нем авторы пытались подробно раскрыть термин аффилированности и перечислить конкретные схемы участия одного юридического лица в деятельности другого. Более того – один из пунктов проекта предусматривал возможность признания судом аффилированных отношений, несмотря на отсутствие конкретных законодательно предусмотренных признаков, то есть, исходя из фактических обстоятельств дела.

Однако в статью 53.2 Гражданского кодекса РФ до сих пор не внесены изменения, но в современной судебной практике признают возможность наличия прямой и косвенной аффилированности по фактическим основаниям, даже в случае отсутствия правоотношений между организацией и связанными лицами.

Так, из определения Верховного Суда РФ от 15.06.2016 № 308-ЭС16-1475 следует, что наличие аффилированных связей можно доказывать любыми, не запрещенными процессуальным законом средствами. Даже в случае, когда две организации не входят в одну группу лиц, то в качестве доказательств можно использовать следующие обстоятельства:

• у юридических лиц одни и те же дебиторы;
• пересечение основных видов деятельности юридических лиц;
• расходование кредитных средств организации на обеспечение нужд контрагента;
• если продукция одной организации отгружается со склада другой;
• юридические лица выступают взаимными кредиторами и дебиторами;
• обе компании подали заявление о банкротстве по упрощенной процедуре в один день.

Таким образом, ключевым признаком аффилированности являются не взаимоотношения в рамках экономической зависимости, а возможность влиять на принципиальные решения юридического лица, от которых зависит судьба организации.

Кроме того, в судебной практике существуют примеры, когда наличие аффилированной связи ставилось под сомнение даже при наличии явной экономической зависимости. Так, в деле о банкротстве (постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 18.01.2014 № 15АП-19042/2013 по делу № А53-3626/2013) суд пришел к выводу, что о факте принадлежности к одному «производственному комплексу» и наличии зависимости деятельности одной организации от другой не свидетельствуют следующие обстоятельства:

• наличие договорных отношений;
• исполнение полномочий единоличных исполнительных органов покупателя и поставщика одним и тем же лицом;
• аффилированный состав акционеров организаций.

«Исполнение полномочий единоличного исполнительного органа одним лицом … , а также аффилированный состав акционеров заемщика и поручителя не свидетельствуют о том, что указанные лица входят в единый производственный комплекс и производственная деятельность одной организации находится в зависимости от другой…», – говорится в определении.

Таким образом, суд признал наличие формальных признаков аффилированности при отсутствии фактической экономической зависимости. Следовательно, данное понятие может характеризовать правоотношения, основанные на других видах социальной зависимости – например, структурно-организационной.

Какие риски связаны с аффилированными юр лицами?

Как с контрагентами, так и с участниками аффилированных организаций связаны определенные риски. Некоторые из них:

1. Фактические признаки аффилированности все чаще расцениваются контролирующими органами как попытки налоговой оптимизации.

В любой спорной ситуации претензии со стороны налоговых инспекторов и третьих лиц будут предъявляться ко всем участникам группы, в том числе к активодержателям и бенефициарам бизнеса.

2. Если устав компании разрешает продавать и покупать дочерним и подконтрольным организациям небольшие пакеты акций, контролировать фактические последствия таких действий довольно сложно.

Например, если дочерняя компания приобретет 10% акций компании, в которой материнская организация уже владеет аналогичным пакетом бумаг, основная компания автоматически попадает в список аффилированных лиц приобретенного предприятия.

Громкое «дело Орифлэйм» и его последствия для российских «дочек» иностранных компаний

3. Все чаще звучат предложения при банкротстве организации понижать в очередности любые требования аффилированных кредиторов.

Явное злоупотребление: лицо, которое довело компанию до банкротства, получает возмещение наравне с независимыми кредиторами, которые не имели контроля над должником.

4. Недружественные поглощения при покупке акций компаний-конкурентов.

Например, в случае, когда покупатель, которому не хотят продавать контрольный пакет акций, зарегистрирует на родственника руководителя отдельную организацию, а тот обратится к несговорчивому «продавцу» с соответствующим предложением. Проследить аффилированную связь «продавец» сможет только через отчетность первого покупателя.

Наши решения предусматривают варианты законного снижения налогов в рамках НК РФ. Не обязательно прибегать к помощи аффилированых лиц, чтобы не разоряться на налоги.

Мы сопроводим самые важные для вашего бизнеса сделки и предотвратим финансовые и репутационные потери. У инспекторов не будет ни малейшего шанса откопать в деятельности вашей организации формальные или фактические признаки аффилированности или взаимозависимости.

Если вы решите обелить бизнес, то наши специалисты предложат вам лучший вариант для новой организации бизнеса, предусматривающий минимальную налоговую нагрузку.

Аффилированные лица — это взаимозависимые лица, однако отождествлять эти определения, несмотря на очевидную схожесть понятий, рискованно. Рассмотрим, почему.

Аффилированность — суть и применение

Подробное представление об аффилированности дает ст. 4 закона «О конкуренции…» от 22.03.1991 № 948-1, не только излагающая суть этого понятия, но и приводящая перечень лиц, считающихся аффилированными для юрлиц и ИП.

Аффилированностью этот закон называет способность юр- и физлиц оказывать влияние на деятельность (принятие решений, результаты работы) юрлиц и ИП. ГК РФ (ст. 53.2) увязывает такое влияние с наступлением правовых последствий и отождествляет аффилированность с определением «связанность».

Для юрлица аффилированными окажутся:

• физлица, входящие в коллегиальные органы управления им или руководящие единолично (в т. ч. это относится к коллегиальным и единоличным руководителям органов управления финансово-промышленной группы, если юрлицо является участником такой группы);
• лица (как юридические, так и физические), владеющие больше чем 20%-ной долей в его уставном капитале;
• юрлица или физлица, образующие общую с ним группу.

Для ИП аффилированность возникает в отношении:

• юрлиц, в которых он владеет больше чем 20%-ной долей в уставном капитале;
• юрлиц или физлиц, образующих общую с ним группу.

Общей группа считается (ст. 9 закона «О защите конкуренции» от 26.07.2006 № 135-ФЗ) при наличии:

• у физлица или юрлица — больше чем 50%-ной доли в уставном капитале организации;
• у юрлица:
  • единоличного исполнительного органа, представленного как физлиц, так и юрлицом;
  • лиц (физических либо юридических), имеющих право на выдачу указаний, обязательных для исполнения им (включая рекомендации по назначению единоличного или коллегиального исполнительного органа);
• у двух юрлиц — руководства, больше чем наполовину состоящего из одних и тех же лиц;
• у физлица — супруга (супруги) и близких родственников (в т. ч. на правах усыновления);
• у лиц (физических либо юридических), уже входящих в определенную группу, — других лиц (физических либо юридических), отношения с которыми отвечают признакам вхождения в группу;
• у одного из лиц (физических либо юридических), образующих группу, — больше чем 50%-ной доли в уставном капитале организации.

Используется понятие аффилированности в самых различных правовых областях, например, таких как законодательство:

• о налогах (п. 2 ст. 269 НК РФ);
• банкротстве;
• эмиссии ценных бумаг;
• АО и ООО;
• труде (в части увольнения руководителей ФГУП);
• связи.

О том, какие основания для увольнения руководителя юрлица содержатся в ТК РФ, читайте в материале «Ст. 81 ТК РФ: вопросы и ответы».

Взаимозависимость — понятие, значимое для НК РФ

В налоговом законодательстве, несмотря на присутствие в НК РФ термина «аффилированные лица» (п. 2 ст. 269), более широко применяется понятие взаимозависимости. Расшифровку его сути и перечень ситуаций, в которых лица оказываются взаимозависимыми, содержат ст. 20 и 105.1 НК РФ.

Взаимозависимость возникает, когда лица (юридические или физические) имеют возможность самостоятельно или через своих зависимых лиц влиять на:

• условия заключаемых сделок;
• результаты заключенных сделок или итоги осуществляемой деятельности.

Влияние может осуществляться через:

• участие в уставном капитале;
• заключенное между лицами соглашение;
• иные возможности.

Взаимозависимыми следует считать:

• юрлицо и юрлиц и физлиц с долей участия в его уставном капитале, превышающей 25%;
• 2 юрлица, имеющих в каждом из них больше чем 25%-ную долю участия одного и того же лица;
• юрлицо и юрлиц или физлиц, имеющих возможность назначать его единоличный исполнительный орган или не меньше 50% состава коллегиального органа (в т. ч. через своих взаимозависимых лиц);
• 2 юрлица, у которых коллегиальный орган управления больше чем на 50% состоит из одних и тех же людей.
• юрлицо и его единоличный исполнительный орган, а также 2 юрлица, имеющих один и тот же единоличный исполнительный орган;
• юрлицо и юрлиц или физлиц, которые по цепочке (в каждой последующей организации) имеют долю участия, превышающую 50%;
• физлиц с отношениями, основанными на подчиненности;
• физлиц, имеющих супруга (супругу) или близких родственников (в т. ч. на правах усыновления), а также состоящих во взаимоотношениях опекунства.

В отношении физлица размер доли его участия в юрлице оценивается по совокупности участия не только его самого, но и физлиц, являющихся для него взаимозависимыми (супруги, близкие родственники, а также те, с которыми отношения возникли на условиях усыновления или опекунства).

Возможно признание взаимозависимыми лиц:

• добровольно объявляющих себя таковыми;
• по решению суда, в т. ч. по основаниям, не перечисленным в ст. 105.1 НК РФ.

Не признаются основанными на зависимости:

• сделки, совершение которых обусловлено преимущественным положением ее участника (участников) на рынке;
• участие государства или его субъектов в российских юрлицах.

Наличие взаимозависимости учитывается в таких вопросах налогового законодательства, как:

• сделки, подлежащие контролю (ст. 40, 45, гл. 14.2–14.5 НК РФ);
• обложение НДФЛ доходов от матвыгоды (ст. 212, 217 НК РФ);
• определение величины имущественного налогового вычета (ст. 220 НК РФ);
• восстановление амортизационной премии при досрочной (до истечения 5 лет с ввода в эксплуатацию) продаже основного средства (п. 9 ст. 258, подп. 1 п. 1 ст. 268 НК РФ);
• определение величины процентов по долговым обязательствам, учитываемых в расходах при расчете налога на прибыль (ст. 269 НК РФ);
• применение льготы по налогу в отношении движимого имущества, принятого на учет после 2012 года (п. 25 ст. 381 НК РФ);
• налогообложение иностранных юрлиц, работающих на территории РФ (ст. 306, 308, 309.1 НК РФ).

Подробнее о льготе по движимому имуществу читайте в статье «Налогообложение движимого имущества: изменения-2017».

Аффилированные и взаимозависимые лица — отличия

Даже при беглом взгляде становится очевидным наличие несовпадений в рассматриваемых понятиях, то есть следует признать, что аффилированные лица и взаимозависимые лица — это не одно и то же. Поскольку понятие аффилированности используется более широко, можно считать взаимозависимость ее частным вариантом, применяемым только в одной определенной области. Или, проще говоря, взаимозависимые лица — это аффилированные лица для целей НК РФ.

Оба понятия весьма схожи и по смыслу, и по описанию ситуаций аффилированности (взаимозависимости). Расхождения имеют место в следующих моментах:

• минимум участия юрлица или физлица в уставном капитале организации для аффилированности равен 20%, а для взаимозависимости — 25%;
• критерии для признания взаимозависимости по факту родства шире, чем при аффилированности, поскольку в них дополнительно присутствуют отношения опекунства;
• для взаимозависимости физлиц существует такой критерий, как отношения подчиненности, отсутствующий у аффилированности;
• взаимозависимость можно признать добровольно или по решению суда, что не принято для аффилированности.

Ну и, конечно, существенно разнятся сферы применения рассматриваемых понятий.

Что скрывается за определением «связанные стороны»

Существует еще одно определение, возникающее в связи с аффилированными лицами и взаимозависимыми лицами, — это понятие «связанные стороны», используемое в ПБУ 11/2008 (утверждено приказом Минфина России от 29.04.2008 № 48н). Согласно тексту этого документа связанными с юрлицом сторонами считаются юр- и физлица, способные оказать влияние на его деятельность, или те юр- и физлица, на деятельность которых может повлиять юрлицо.

К числу лиц, признаваемых связанными сторонами по отношению к юрлицу, составляющему бухотчетность с применением ПБУ 11/2008, относятся:

• аффилированные с ним лица (как юридические, так и физические);
• организации и ИП, ведущие с ним совместную деятельность;
• негосударственные пенсионные фонды, накапливающие пенсионные средства работников юрлица или другой организации, являющейся связанной стороной для него.

Применение ПБУ 11/2008 оказывается обязательным при существенном уровне влияния. Однако на этот документ могут не ориентироваться юрлица, использующие упрощенные способы бухучета.

Итоги

Аффилированные лица и взаимозависимые лица — это понятия разные, базирующиеся на разных документах и применяемые в разных областях законодательства. При значительном сходстве их смысла между ними есть ряд существенных расхождений.

Гражданский кодекс определяет аффилированность максимально широко, как отношения связанности между лицами (ст. 53.2 ГК РФ). Однако одной взаимосвязи недостаточно. ГК отсылает нас к Закону РСФСР от 22.03.1991 № 948-I «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках». В ст. 4 указано, что аффилированные лица — физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность. Важно, что из-за связанности лица могут влиять друг на друга.

В законе есть список формальных признаков, которые указывают, что одно лицо может контролировать другое. Для юридического лица аффилированными будут:

• Его директор, член совета директоров, наблюдательного совета, дирекции или правления, управляющий-ИП или управляющая компания.
• Его участники, которым принадлежит более 20% акций или доли в уставном капитале. Например, ООО «1» (50%), ООО «2» (15%) и Иванов А.А. (35%) учредили ООО «Ромашка». Аффилированными для ООО «Ромашка» будут ООО «1» и Иванов А.А., потому что их доля в уставном капитале больше 20%.
• Организации, в которых само юрлицо — участник с 20% акций или долей в уставном капитале. Допустим, что ООО «1» из предыдущего примера также является единственным участником ООО «Лютик». Тогда для ООО «1» аффилированными будут считаться ООО «Ромашка» и ООО «Лютик».
• Участники-компании финансово-промышленной группы (ФПГ). А именно их директора, члены совета директоров, наблюдательного совета, дирекции или правления, управляющие-ИП или управляющие компания. Сама ФПГ не имеет статуса юрлица. Это несколько организаций, которые объединились для повышения эффективности бизнеса. Этот признак применяется только для групп компаний, созданных до 05.07.2007.
• Участники одной группы лиц. В группу входят (ст. 9 135-ФЗ «О защите конкуренции»):
  • юрлицо и его участник с долей в уставном капитале или количеством акций более 50%;
  • организация и ее директор, управляющий-ИП или управляющая компания;
  • компании, в которых половина членов совета директоров или правления общие;
  • компании, в которых директор либо половина совета директоров назначены по решению одного и того же лица. Например, Василий Петров учредил ООО «Ромашка» и «Лютик». В обоих он единственный участник. Директором ООО «Ромашка» он назначил Григория Иванова, а ООО «Лютик» — Владимира Сидорова. Поскольку обоих директоров в фирмах назначил сам Петров, «Ромашка» и «Лютик» считаются аффилированными и входят в одну группу лиц;
  • гражданин и его супруг или супруга, дети, родители, братья, сестры, усыновители, усыновленные;
  • организация и группа лиц, которым в совокупности принадлежит 50% акций или доли в уставном капитале.

Также в группу лиц с организацией могут входить публично-правовые образования (Россия, субъект РФ, муниципальное образование), Банк России, госорганы, ОМС. Однако их не рассматривают в качестве аффилированных с компанией, даже если есть признаки группы лиц (Письмо ФАС РФ № СП/102596/20, ЦБ РФ № ИН-06-28/163 от 24.11.2020 «О некоторых вопросах, связанных с раскрытием информации об аффилированных лицах»).

Для ИП аффилированными считаются:

• участники группы лиц, куда входит ИП,
• организация, в которой у ИП больше 20% акций или доли в уставном капитале.

ООО должно вести и хранить списки аффилированных лиц, а также представлять их по требованию участников.

У акционерных обществ все сложнее. АО обязаны:

1. Вести учет аффилированных лиц. Образец оформления списка есть в Приложении № 4 Положения Банка России от 27.03.2020 № 714-П «О раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг». Необходимые данные об аффилированных лицах (акционерах, членах совета директоров) можно запросить у них напрямую. Еще один вариант — найти сведения в открытых источниках или Контур.Фокусе. Организация обязана представить списки аффилированных акционеру лиц, если он запрашивает их.

   В свою очередь, аффилированные лица АО должны сами письменно заявить о себе, сообщить о количестве принадлежащих им акций.

2. Раскрывать информацию об аффилированных лицах в бухгалтерской отчетности. Сведения включается в пояснения к бухгалтерскому балансу и отчету о прибылях и убытках. В налоговую необходимо представить информацию о характере отношений между субъектами, виде и объеме операций между ними, условия и сроки расчетов по ним и другое.
3. Раскрывать информацию об аффилированных лицах в интернете. Сведения должны размещать не все АО, а только ПАО и непубличные АО, которые выпускают облигации или другие ценные бумаги. Списки аффилированных публикуются два раза в год, по итогам каждого полугодия. Для их составления также используется Приложение № 4. 

   Срок на публикацию сведений — пять рабочих дней после окончания отчетного периода. Информация размещается на сайте любого из пяти аккредитованных Банком России информационных агентств (список можно скачать по ссылке). Сведения должны быть доступны на сайте агентства три года.

Аффилированность — не единственное понятие, которое используется для обозначения связанности сторон. Участники таких отношений могут называться по-разному. Выбор термина зависит от сферы правоотношений. Чтобы проверить правомерность контролируемых сделок между субъектами, налоговая применяет термин «взаимозависимые лица». Привлекая директора компании-должника к субсидиарной ответственности, арбитражный суд назовет директора «контролирующим». Понятие «аффилированные лица» используют в банковских, гражданских, корпоративных правоотношениях, а также при организации торгов по 223-ФЗ и 44-ФЗ.

Суды разделяют такой подход. В одном из решений суд указал, что понятия «аффилированные лица» и «взаимозависимые лица» отличаются, хотя по смыслу схожи. Термины применяются для разных целей. Первый имеет значение для гражданско-правового регулирования, второй — для налогового. (Постановление Арбитражного суда Московского округа от 27.09.2017 № Ф05-13659/17 по делу № А40-169342/2016).

Каждое из названных понятий отличается набором признаков, которые говорят о связи между лицами. Но иногда эти признаки совпадают. Организация и ее руководитель могут быть одновременно аффилированными (абз. 5 ст. 4 Закона РСФСР № 948-I), взаимозависимыми (п. 7 ч. 2 ст. 105.1 НК РФ), контролирующим и подконтрольным (пп. 1 п. 4 ст. 61.10 127-ФЗ).

Бенефициарный владелец — это физическое лицо, которое прямо или косвенно владеет клиентом — юридическим лицом либо способно контролировать его действия (абз. 13 ст. 3 115-ФЗ).

В отличие от аффилированного лица бенефициаром может быть только физическое лицо. Чтобы признать человека бенефициаром компании, достаточно одного из двух оснований: контроль деятельности юрлица или владение 25% акций или доли в уставном капитале. В то время как признаки аффилированности прописаны в законе более детально.

Еще одно отличие — сфера применения каждого из терминов. Понятие «аффилированные лица» используется в гражданско-правовых отношениях. Термин «бенефициарный владелец» — в сфере предотвращения отмывания денег и финансирования терроризма.

Есть несколько вариантов.

1. На сайтах информационных агентств. АО обязаны раскрывать информацию об аффилированных лицах в интернете. Для этого они выбирают сайт одного из пяти информационных агентств. По названию ОГРН, ИНН можно найти интересующую фирму и посмотреть опубликованные списки аффилированных лиц за предыдущие отчетные периоды. Проблема в том, что информация отображается только на одном сайте, на котором организация ее разместила. Поэтому если на первом ресурсе сведений не оказалось, стоит проверить остальные.
2. По выпискам из ЕГРЮЛ. Для этого нужно скачать выписку нужной компании с сайта налоговой и проанализировать ее. Посмотреть, кто имеет право действовать от имени организации без доверенности, кому и в каком количестве принадлежат доли в уставном капитале. Сверить эти данные с признаками аффилированных лиц из закона. С АО сложнее: список акционеров хранится у реестродержателя. Получить сведения по акционерам могут только сами акционеры или бенефициары.
3. Использовать Контур.Фокус. Сервис выявит связанные с контрагентом лица и компании по разным признакам и построит структуру владения организацией.

Закон не запрещает заключать сделки с контрагентами из-за аффилированных лиц. Однако перед подписанием контракта информацию о связях стоит детально изучить. Это будет полезно в следующих ситуациях.

Взыскание долгов дочернего общества с основного

Если дочернее общество заключило сделку по указанию основного, то отвечать по ней фирмы будут вместе. Это выгодно для кредитора: так больше шансов на погашение долгов. Компания считается дочерней, если другое юрлицо может определять принимаемые ей решения. Причин для этого несколько: преобладающее участие в уставном капитале, особенности заключенного договора и другие (п. 1 ст. 67.3 ГК РФ). Отношения головной компании и дочерней — частный случай аффилированности. 

Суд в таких ситуациях на стороне кредитора. Так, компании ООО «Такси» и ООО «Лизинг» заключили договор лизинга. ООО «Такси» не выполнило обязательства по договору, контрагент обратился в суд. ООО «Лизинг» просило привлечь в качестве солидарного ответчика ООО «Курс», так как оно является основным по отношению к дочернему ответчику. Суд признал ООО «Такси» дочерним обществом, а ООО «Курс» — основным. Он принял во внимание, что полномочия единоличного исполнительного органа в ООО «Такси» возложены на ООО «Курс», у них один адрес, когда-то был один директор, у ООО «Такси» нет своих активов. По решению суда ООО «Такси» и «Курс» будут отвечать по долгам солидарно (Постановление арбитражного суда Московского округа от 12.10.2021 по делу № А40-157327/2020).

Быстро разобраться в структуре компании, определить ее учредителей и владельцев помогает Контур.Фокус. При проверке информация отобразится в блоке «Учредители и участники» в сервисе. Вы увидите название и ИНН основной компании, долю владения, размер уставного капитала. Если участников несколько или они менялись, сервис также покажет это. Участники, которые вышли из состава учредителей, будут зачеркнуты.

Если один из учредителей компании — юридическое лицо, Фокус построит цепочку связей, чтобы найти конечного владельца. Информация о нем также отобразится в отдельном блоке. 

Нажав кнопку «Визуализировать список», вы сможете увидеть цепочку связей до конечных владельцев на схеме. Фокус покажет приблизительный процент косвенного владения проверяемой компанией.

В рассматриваемом примере обществу «Капитал» принадлежит 50% доли в «Торговом доме «М». В свою очередь, А. И. Петров — единственный участник общества «Капитал», значит, он косвенно владеет 50% доли в «Торговом доме «М».

Полученные с помощью сервиса данные можно использовать как на стадии заключения сделки, так и при обращении в суд.

Признание сделки банкрота с аффилированным лицом недействительной

Кредиторы банкрота могут оспаривать подозрительные сделки должника. Договор, который был заключен, чтобы причинить вред правам кредиторов, можно оспорить в суде. При этом другая сторона сделки должна была знать о неправомерной цели ее заключения. Считается, что аффилированные лица при совершении сделки знают о незаконной цели ее заключения. Если суд признает такой договор недействительным, сторона сделки вернет банкроту все, что он ей передал. Полученные средства пополнят конкурсную массу и пойдут на погашение долгов перед кредиторами.

По делу  № А56-67039/2018 кредиторы оспаривали договор поставки, заключенный между банкротом и ООО «Константа». Суд признал должника и его контрагента по сделке аффилированными лицами, так как единственным участником обоих был один и тот же человек. Позже он в полном объеме передал долю в ООО «Константа» своему сыну. На момент заключения договора поставки у должника уже были большие долги перед другими кредиторами. Несмотря на то, что у него были признаки банкротства, он продолжал отчислять деньги по сделке. Поскольку контрагент — аффилированное с должником лицо, он не мог не знать, что финансовое состояние его партнера оставляет желать лучшего. Суд установил, что договор был заключен с единственной целью — вывести деньги. Поэтому встал на сторону кредиторов, постановил перечислить с ООО «Константа» в конкурсную массу банкрота больше 300 млн рублей (Постановление тринадцатого Арбитражного апелляционного суда от 10.07.2020 по делу №А56-67039/2018). Кассация решение поддержала.

Аффилированность не является чем-то неправомерным. Это распространенная схема ведения бизнеса, которая не противоречит закону. Судебная практика это подтверждает. Так, акционер и акционерное общество пытались оспорить несколько сделок, заключенных между АО и его аффилированными лицами. Суды подтвердили: такая связь между контрагентами действительно есть. Но указали, что сам по себе факт аффилированности не говорит о мнимости или неправомерности сделки. Важно, что договоры соответствовали обычным условиям их заключения, а хозяйственная деятельность между сторонами была реальной. Суд требования истцов не удовлетворил (Постановление Арбитражного суда Московского округа от 23.12.2021 по делу № А40-225602/2020).

Однако наказание может последовать за несоблюдение компанией своих обязанностей. ПАО или непубличное АО, выпустившее ценные бумаги, могут привлечь к административной ответственности за следующие правонарушения: 

• Не предоставили список аффилированных лиц акционеру по его просьбе. Наказание для юрлиц — штраф от 500 000 до 700 000 рублей (ч. 1 ст. 15.19 КоАП).
• Не раскрыли информацию в интернете. Штраф для организаций — от 700 000 до 1 млн рублей (ч. 2 ст. 15.19 КоАП).

Отказ от ведения и хранения АО и ООО списков аффилированных лиц — тоже нарушение (ч.1 и 2 ст. 13.25 КоАП). Общество рискует получить штраф от 200 000 до 300 000 рублей.

Анализ аффилированных лиц контрагента может показать и другую важную информацию. Например, если среди них есть убыточные компании, банкроты или фирмы-однодневки — повод задуматься о его благонадежности. Своевременная проверка связей потенциальных бизнес-партнеров поможет комплексно оценить риски заключения сделки.

Если компании или граждане могут влиять на предпринимательскую деятельность ИП или юрлица, то законодательство относит их к аффилированным лицам.

Они вправе непосредственно контролировать работу ООО или акционерного общества.

Аффилированные лица ООО

Данное понятие непосредственно определено в ст. 53.2 ГК РФ и в Федеральном законе от 26.07.2006 №135-ФЗ.

К основному признаку аффилированного лица относится возможность оказывать непосредственное влияние на компанию.

В таком случае деятельность ООО напрямую зависит от АЛ, к которым относятся:

• физические лица, непосредственно осуществляющие функции управленцев в ООО, входящие в состав совета директоров, назначенные на должность руководителя или работающие в коллегиальном исполнительном органе;
• физические лица-участники общества, которые имеют более 20% долей;
• коммерческие корпорации, в которых ООО имеет более 20% долей;
• входящие в соответствии с антимонопольным законодательством в единую группу физические и юридические лица.

Аффилированные лица банка

АЛ любой из кредитных организаций может быть:

• физическое лицо, которое входит в руководящий орган (наблюдательный совет или совет директоров);
• единоличный руководитель кредитного учреждения, выполняющий роль исполнительного органа или член исполнительного органа;
• физическое лицо, которое является единственным членом исполнительного органа;
• акционер или дольщик банка, который получил право после покупки ценных бумаг распоряжаться более чем 20% акций или может распоряжаться более 20% голосов;
• юридическое лицо, которое приобрело более 20% акций банка или может распоряжаться более 20% общего количества голосов;
• юридические лица, вошедшие в единую с организацией финансово-промышленную группу.

Какая предусмотрена ответственность для аффилированных лиц?

Коммерческие компании, с которыми контактируют в своей работе банки, должны быть проинформированы об аффилированности.

После получения от сделок прибыли, начисления и выплаты налогов можно ожидать дополнительных проверок со стороны контролирующих органов.

Законодательство предусматривает несколько видов ответственности для аффилированных лиц. В первую очередь это гражданско-правовая ответственность, которая наступает при несоблюдении норм законодательства в процессе совершения сделок.

Напрямую права и обязанности аффилированных лиц законодательством не установлены. Они непосредственно зависят от положения АЛ в группе и от отношений с иными участниками экономических процессов.

Во время коммерческих отношений с другими юридическими или физическими лицами банки должны соблюдать требования норм антикоррупционного законодательства.

Где узнать информацию об аффилированных лицах?

Любая организация должна хранить списки аффилированных лиц.

Порядок раскрытия сведений о них напрямую зависит от целей, которые преследуются государственными или иными органами. К примеру, подавать данные об АЛ, связанные с бухгалтерской отчетностью, необходимо на основании подзаконных актов (приказов) Минфина РФ.

Для кредитных учреждений Банком России было принято специальное положение №454-П. Им утверждена форма списка АЛ для акционерных обществ.

ОАО, которые являются эмитентами ценных бумаг, должны в обязательном порядке размещать списки своих АЛ на собственных сайтах в интернете. Кроме этого, такой список подается в регистрирующий орган, который фиксирует выпуск ценных бумаг этого АО.

К таким органам относят Департамент лицензирования деятельности кредитных организаций и аудиторских фирм Банка России, территориальные учреждения Банка России или региональные отделения ФКЦБ России.

Подавать такую информацию нужно каждый квартал. Список АЛ должен быть составлен не позднее тридцатидневного срока на момент окончания отчетного квартала. Остальные организации подают списки раз в год.

Все АО должны информировать регистрирующие органы о любых изменениях, которые произошли в списках их АЛ.

Для этого от регистрирующего органа должно поступить письменное требование, которое должно быть удовлетворено не позднее 10 дней после получения АО.

Сделки с аффилированными лицами

В законах об отдельных коммерческих компаниях содержится состав заинтересованных лиц, относящихся к аффилированным. Юридическое лицо будет заинтересованным при заключении соглашения, если посредником, выгодоприобретателем или стороной сделки будет АЛ.

Нормы законодательства направлены на то, чтобы защитить интересы коммерческой компании, являющейся субъектом гражданских правоотношений и ее членов от невыгодных последствий соглашения, стороной которого было заинтересованное лицо, желающее получить личную выгоду.

Защита сделок от заинтересованности АЛ связан связана с таким обязательными действиями, как:

• отстранение заинтересованного лица не только от подписания договора, но и от первоначального участия в обсуждении условий соглашения и целесообразности его заключения;
• утверждение договора высшим органом управления компании.

Заключая сделку между взаимозависимыми лицами, очень важно обратить внимание на порядок определения цены, влияющей на налоговые последствия соглашения.

Резюме

ОАО или ООО, имеющие аффилированных лиц, обязаны действовать на основании соответствующих законов и постоянно информировать заинтересованные организации путем подачи имеющихся сведений.

Все АЛ отвечают за проводимые сделки, которые не должны наносить ущерба компании и ее членам и контролируются со стороны органов управления ОАО или ООО.

При возникновении вопросов, связанных с подачей информации или ответственности аффилированных лиц, вы можете обратиться за помощью к квалифицированным юристам нашей компании.

Чтобы не заключать договор с мошенниками, действующими через дочерние компании, надо увидеть структуру партнёрской организации. В этом поможет Контур.Фокус — он мгновенно проведёт анализ связей потенциального партнёра и найдёт аффилированных с ним лиц. Выявляйте риски намеченной сделки до подписания документов — так Вы сведёте к минимуму возможную опасность для бюджета и репутации.

Что такое аффилированные лица и зачем их искать

Гражданский кодекс определяет аффилированность как отношения «связанности» физлиц и компаний. Сам термин произошёл от английского слова “affiliate” — присоединяться, соединяться.

Как юридические, так и физические лица, занятые предпринимательством, могут оказаться аффилированными. Законом чётко установлен список лиц, которые таковыми считаются.

К примеру, некое физлицо одновременно возглавляет ООО «Вектор» и является одним из топ-менеджеров в ООО «Ромашка». Едва ли Вы усомнитесь, что эти ООО взаимосвязаны.

Об аффилированности говорят и семейные связи собственников фирм, и участие в уставном капитале другой компании, и контрактные обязательства между лицами. Для снижения рисков сотрудничества с партнёром полезно выявить его связи и их статус до подписания договора.

Установить наличие связи между компаниями можно и по иным признакам. Их много, вот популярные примеры:

• товары одной фирмы отгружаются со склада второй
• юрлица оказались дебиторами и кредиторами друг для друга
• сотрудники двух компаний делят один офис
• одинаковый штат работников
• у фирм общий представитель, действующий по доверенности
• хозяйственная деятельность у них также совместная, преследующая общий финансовый интерес
• расчётные счета открыты в одном и том же банке

Установить заинтересованность можно по одному критерию, а можно по их совокупности, когда по отдельности обнаруженные факты не доказывают аффилированность, но все вместе показывают явную связь между лицами. Вот почему важна комплексная проверка контрагента и связанных с ним фирм.

Поиск связанных организаций

Детальные сведения об аффилированных с контрагентом лицах отображаются во вкладке «Связи» на карточке фирмы. Там Вы увидите данные фирм, у которых:

• похожи реквизиты
• одни и те же учредители и директор
• единый адрес регистрации

Фокус покажет число её ближайших и дальних связей и маркеры их благонадёжности: финансовая статистика, факт недавней регистрации, исполнительные производства и не только. Вы сможете отфильтровать компании по любому из параметров.

Подозреваете, что новый контрагент аффилирован с уже неприятно знакомым Вам лицом? Это можно проверить. Фокус может выстроить связи между любыми двумя лицами. Откройте вкладку «Связи» на карточке любой из двух компаний и введите название второй компании в окно «Найти связь». Если фирмы связаны, система обязательно это обнаружит. Результаты поиска отобразятся списком внизу. Звенья цепочки помечены зелёными стрелками. Цепочка может быть любой длины, например, через 5 предприятий.

В цепочку включаются и закрытые юрлица, они помечаются красным цветом. А если директор, когда-то связывавший компании, перестал их возглавлять, это не помешает Фокусу установить связь. Бывшие участники тоже включены в список, они отображаются зачёркнутыми. Рокировки внутри группы мошеннических компаний не помогут им скрыть преступный сговор.

Данная функция может пригодиться, например, когда Вы участвуете в госзакупках и видите, что один из конкурентов выставил неправдоподобно низкую цену. Похоже, что торги — договорные. Для проверки откройте в Контур.Фокус карточку заказчика и поищите сомнительного поставщика через «Найти связь». Результаты поиска могут подтвердить Ваши подозрения.

Анализ группы связанных организаций

Сервис Контур-Фокус выполняет автоматический поиск связанных организаций и представляет связи в удобном виде:

Как можно увидеть на скриншоте, связи между организациями делятся на “Ближайшие связи” и “Дальние связи“. Кроме того, найденные организации можно фильтровать по регионам и отраслям, а также выгружать результаты поиска в файл.

Ближайшие связи – между связанными организациями прямая связь (например, руководитель в компании А является учредителем в фирме Б). Кроме того, эти связи подразделяются на Актуальные (действующие в данный момент) и Исторические (т.е. связь была когда-то ранее).

Дальние связи – связанные организации 2-го, 3-го и 4-го уровня. Например, руководитель в компании А является учредителем в фирме Б, а второй учредитель компании Б является учредителем фирмы В (2-й уровень связей); а ген.директор компании В является также руководителем фирм Г (3-й уровень).

Ниже на скриншоте выделены зеленым Ближайшие связи (Б), а оранжевым и красным Дальние связи (В, Г) для организации “Ромашка” (А):

Ближайшие связи

Первоначально, при переходе на вкладку “Связи“, мы увидим сводку данных по ближайшим связям. В сводке аккумулирована информация по всей группе связанных организаций: количество действующих организаций, количество недействующих/в процессе ликвидации; консолидированная финансовая информация – баланс, выручка, прибыль, убыток; госконтракты, лицензии, арбитражные дела, суммы к взысканию и другие показатели; дополнительно будут показаны “маркеры благонадежности” по группе – у скольких компаний отрицательные финансовые показатели, сколько сменили регион, есть ли организации из спецреестров ФНС и т.п.

Ниже следует список связанных организаций. Важная информация показана уже в этом списке, без необходимости переходить в карточку организации:

Если нажать на двойную стрелку рядом с названием компании, то откроется дополнительное окно в котором представлена информация по каким именно параметрам выявлена связь между организациями (выделено толстыми зелеными стрелками):

Информацию можно отфильтровать самым причудливым образом. Для этого необходимо просто щелкнуть по соответствующему параметру или ФИО.
Например, отберем все организации имеющие отрицательные финансовые индикаторы и актуальные на данный момент. Результат:

Дальние связи

Организации, найденные в дальних связях, показываются обычным списком. Над списком есть ссылка для быстрого перехода в ближние связи. Параметры, по которым найдены совпадения, обозначаются стрелками:

Очень удобно все эти связи (как дальние, так и ближайшие) исследовать в виде визуального графа.

Пример анализа группы компаний конкурента

Ещё один пример: отфильтруем все организации по ФИО и получим срез по всем компаниям в которых интересующее нас лицо является руководителем либо учредителем. Для этого в строке поиска по связям необходимо ввести ФИО. Размер бизнеса конкретного физического лица можно грубо оценить по параметрам суммарной выручки и прибыли:

Пример анализа группы сомнительных организаций

Нередко вместо классической процедуры ликвидации фирмы прибегают к “альтернативной” в форме смены руководителя и учредителей или реорганизации в форме присоединения к фирме-однодневке. Для поиска таких фактов удобно анализировать массовые параметры группы.

На приведенном ниже примере в группе потенциально связанных организаций много таких, которые находятся в процессе реорганизации, ликвидации либо уже ликвидированы. При достаточно большой валовой выручке (344 млн.руб.) прибыль составила всего лишь 463 тыс.руб. (0,13% выручки) – маловероятно, что реальные предприятия будут работать с такой низкой рентабельностью.

Также в группе немало дел по исполнительному производству, фактов смены региона, большое количество банкротств и многие фирмы из группы не были обнаружены по юр.адресу (нет связи с адресом), данное физическое лицо является учредителем или руководителем сотен компаний:

Визуализация связей

Визуализация связей позволяет одним взглядом выявить наиболее “проблемные” точки. Акцент делается на визуализации актуальных связей по учредителям и руководителю. Также очень важно, что хорошо видны “группы влияния” и их пересечения.

Исторические связи, связи по телефонам или адресам и другим признакам отходят на второй план.

Чтобы увидеть визуализацию связей, нужно перейти по одной из двух ссылок в разделе «Связи»:

По ссылке “Визуализировать список” на графе будут показаны все компании текущего списка связей (с учетом примененных фильтров).

По ссылке “Структура владения” на графе будут показана текущая компания, её учредители, действующий руководитель, а также учрежденные лица. Исследование проводится с помощью последовательного раскрытия подчиненных уровней. Что позволяет сократить количество отображаемых компаний и повысить наглядность.

Как устроен граф связей

Чтобы удобно визуализировать связи, применяются следующие визуальные блоки:

Овал – физическое лицо (руководитель, учредитель).

Прямоугольник – юридическое лицо или индивидуальный предприниматель.

Название компании черным цветом – ликвидированное юридическое лицо.

Непрерывная цветная линия – связь “учредитель”. Учредитель всегда располагается слева, учрежденное юрлицо – справа. Чем толще линия, тем больше доля в уставном капитале.

Тонкая серая штриховая линия – связь “руководитель”. Руководитель всегда располагается слева, а юрлицо – справа.

Тонкая серая прямая линия – любые другие отношения между юрлицами и физлицами (в том числе неактуальные исторические связи по руководителям или учредителям).

Структура владения

Изучите структуру организации на графике. Группы влияния можно увидеть за счет цветной раскраски плашек компаний.

Каждому конечному учредителю присваивается определенный цвет. От него к учрежденному лицу идет линия того же цвета. Если данный учредитель имеет 100% долю, то тогда линия будет максимально толстой а учрежденное юрлицо приобретет такой же цвет. Если доля менее 100%, то линия будет тоньше, а к цвету этого учредителя примешивается цвет соучредителей в тех пропорциях, какова их доля владения.

Например, на графе представленном ниже, СКБ Контур как учредитель окрашен в фиолетовый цвет. Линии ведущие к учрежденным организациям также окрашены в фиолетовый цвет. Толщина линий варьируется в зависимости от доли СКБ Контур: к “Контур Факторинг” и “Контур Инновации” и некоторым другим ведут самые толстые линии, что визуализирует 100% долю; к “Инновационным системам управления” “Офис-Сервис” и “Уралфининвест” линии тоньше, т.к. доля всего 34%; ещё тоньше линия к “НП Уральский ИТ-кластер”, где доля 17%; и совсем тонкая линия ведёт к АНО “Цифровая экономика”, где доля СКБ совсем небольшая — 4%. Организации в которых доля учредителя 100% (“Контур Факторинг”, “Контур НТТ”, “Контур Инновации” и некоторые другие) окрашены так же, как учредитель — в фиолетовый цвет.

Способы исследования графа

Для исследования графа можно удалять неважные для нашего анализа компании, можно раскрывать и скрывать подчиненные уровни, а также выделять отдельные компании, чтобы просмотреть сводную информацию по компании или физическому лицу в правой части экрана:

Чтобы увидеть компании подчиненного уровня – необходимо нажать на цифру (указывает количество вершин графа на следующем уровне). Чтобы удалить компанию из графа – нужно нажать крестик. Чтобы свернуть все подчиненные связи – нажать “минус” .

При большом количестве связей и, соответственно, большом количестве контрагентов на графе, картинку можно увеличить прокрутив колёсико мыши “от себя”. Чтобы охватить весь куст связей одним взглядом нужно прокрутить колёсико мыши в другую сторону – изображение уменьшится.

Фильтрация и сортировка

Клик мышки по свободной области покажет сводную информацию по всем раскрытым на графе связям.

К построенному графу связей можно применить все известные механизмы фильтрации и сортировки.

Например, если мы хотим увидеть компании, которые закончили прошлый финансовый год с прибылью – достаточно щелкнуть мышью соответствующий фильтр в правой части экрана, где показана общая статистика по связанным компаниям:

Подобным образом можно отфильтровать компании по любому признаку, и как бы “осмотреть” граф связей с разных сторон.

Визуализация пользовательских списков

Если у пользователя есть список компаний, то можно визуализировать связи в нем. Для этого нужно войти в “Управление списками”, выбрать список и воспользоваться ссылкой “Визуализировать список”:

Выгрузка информации

При необходимости Вы можете выгрузить нужную информацию в файл одного из доступных форматов: .xlxs, .docs, .pdf. Эта функция введена, чтобы пользователям было комфортнее работать с найденными сведениями дальше.

Информация по аффилированным лицам поможет определить благонадёжность фирмы и её ответственность перед контрагентами. Связанные организации показаны наглядно — вся сеть связей на одном графике. В том числе, тех связей, о которых Вы могли и не догадываться. Выявив их вовремя, Вы сумеете избежать подписания договора с махинатором и участия в его нелегальных схемах. Возможности веб-сервиса Контур.Фокус не ограничиваются анализом связей: полезно будет изучить также арбитражную практику, участие в тендерах, вакансии компании, выданные ей лицензии или публикации о ней в СМИ.

Доступно на тарифах

Заявка на Контур.Фокус

Заполните все поля заявки, наши специалисты в самое ближайшее время свяжутся с Вами, проведут онлайн презентацию сервиса и помогут выбрать подходящий тариф: