Способы юридических процедур характеризующие процесс поглощения одних компаний другими

Слияние и поглощение компаний

Для создания единой структуры и объединения нескольких компаний в один бизнес законодательными актами предусмотрена процедура реорганизации, которая проводится в форме слияния либо поглощения. На международном рынке такие сделки называются сделками M&A, в результате которых бизнес выходит на качественно новый уровень.

В рамках сопровождения сделок M&A мы:

• Разработаем стратегию проведения;
• Найдем и проведем оценку целей для слияния или поглощения, подберем объект для сделки;
• Проведем Due Diligence – комплексное исследование компании, выступающей в качестве объекта сделки M&A;
• Оценим активы и ее бизнес;
• Займемся подготовкой документов по сделке и ее реализацией, на связи будет команда правового консалтинга;
• Проведем мониторинг и оценим результаты по сделке.

Что означает процедура слияния и поглощения?

Слияние или поглощение – одни из форм реорганизации бизнеса. При слиянии образовывается новая компания из двух других, здесь возможны два варианта: компании объединяются в одну новую и полностью прекращают свое существование либо происходит слияние активов двух разных компаний, сами фирмы после проведения процедуры не ликвидируются.

При поглощении юрлицо, заинтересованное в покупке нового бизнеса, приобретает более трети долей в уставном капитале поглощаемой компании, которая продолжает свое развитие до тех пор, пока у нее есть другие акционеры. Часто поглощение может преобразоваться в слияние.

Кроме того, в российском законодательстве есть вариант присоединения, и в данном случае все присоединяемые юрлица прекращают свой бизнес и отдают его развитие новой компании, которая и выступила инициатором такого вида реорганизации.

Разновидности слияния и поглощения компаний

Выделяют несколько видов слияния и поглощения:

1. Горизонтальное, в котором происходит слияние двух одинаковых фирм с одинаковым бизнесом. Такой процесс снижает конкуренцию на рынке.
2. Вертикальное, в котором компании занимаются бизнесом в одной отрасли и имеют схожую специализацию. Обычно это приводит к появлению новой монополии.
3. В результате смешанного слияния происходит объединение компаний из разных отраслей.

К поглощению относится присоединение, в ходе которого одна компания покупает основную долю в уставном капитале другой компании.

Цели слияния

При слиянии у нового юрлица уже имеются конкретные права и обязанности, которые компания получила от каждого участника этой процедуры. Иногда слияние выступает в качестве альтернативы ликвидации.

Но при грамотном ведении слияния это отличный инструмент для развития бизнеса, в результате которого объединяются активы предприятий и распределяются доли их учредителей в новой компании.

Слияние фирм дает:

1. Дополнение уже имеющихся активов сливающихся компаний;
2. Финансовую экономию за счет снижения затрат;
3. Снижение конкуренции на рынке.
4. Можно рассматривать как альтернативу банкротству, особенно в период кризиса.

Преимущества и недостатки поглощения

В результате поглощения у новой компании:

1. Растут позиции на рынке за счет выхода в новые регионы (в том случае, ели она поглощает юрлица из других регионов), увеличивается спектр услуг и клиентская база.
2. Происходит объединение технологий, персонала и ресурсов, что положительно влияет на бизнес.
3. Возникает необходимость в более строгом контроле за действиями поглощаемых компаний.

Однако у процесса поглощения есть и недостатки:

1. Часто возникают конфликты среди учредителей;
2. Высокие затраты на реализацию процедуры;
3. Потеря выгодных клиентов и качества сервиса;
4. Возникает риск ухода квалифицированных сотрудников, изменение внутрикорпоративной культуры.

Алгоритм слияния компаний (основные этапы)

В среднем сроки слияния компании – от 3 до 12 месяцев и за это время нужно учесть интересы не только владельцев реорганизуемых юрлиц, но и их кредиторов, клиентов, разобраться с налогами и бухгалтерским учетом, погасить задолженность внебюджетным фондам.

1. Собственники предприятий принимают решение об их слиянии. Местоположение на процесс слияния не влияет, такую процедуру могут провести компании, находящиеся в совершенно разных регионах. После переговорной стадии стороны заключают соглашение о реорганизации путем слияния.

   Решение о подписании такого соглашения компании принимают независимо друг от друга, обычно учредители подписывают специальный протокол, который выносится на повестку дня внеочередного собрания владельцев. В протоколе фиксируются предложения учредителей и акционеров по созданию специальной комиссии, которая и занимается слиянием или поглощением, устанавливается порядок передачи имущества юрлиц, его прав и обязанностей.

2. Собственникам нужно определиться с местом постановки на налоговый учет – фирмы, участвующие в слиянии или поглощении, могут находиться в разных регионах и новую компанию можно оформить в какой-то из них либо выбрать третий регион для оплаты налогов и взаимодействия с государством.
3. На третьем этапе нужно известить о процедуре налоговую – составляется уведомительное письмо по специальной форме –С-09-04, утвержденная приказом ФНС России от 09. 06.2011.
4. Поскольку все отношения с кредиторами и контрагентами нужно переоформлять на вновь создаваемую путем слияния компанию, старым юрлицам придется погасить долги и потребовать их оплаты с должников, выполнить все обязательства по заключенным договорам и отношения по ним перенести на новую фирму.

   Если долги вовремя не оплатить, кредиторы могут заявить об их предварительном погашении после публикации сообщения о проводимом слиянии в «Вестнике государственной регистрации» — это специальный журнал, в котором юрлица и предприниматели сообщают о реорганизации, ликвидации и банкротстве. Иначе задолженность по обязательствам оформляется на вновь создаваемую компанию.

5. В ходе слияния придется заключить и новые договора с работниками либо изменить условия уже действующих трудовых контрактов, причем работник не обязан соглашаться на работу в новой компании.
6. В «Вестнике государственной регистрации» собственники сливаемых юрлиц дважды публикуют сообщения о проводимой процедуре – делать это нужно раз в месяц.
7. Далее составляется передаточный акт, на основании которого активы и имущество передается правопреемнику компаний, для этого тоже нужно создать комиссию.
8. На заключительном этапе

Необходимые документы для проведения слияния

Каждая процедура требует подготовки своего пакета документов для подачи в регистрирующий орган. Для слияния нужно сделать:

1. Заявление о регистрации новой компании по форме №Р12001;
2. Учредительные документы (если подаете их по почте или лично, то готовьте два экземпляра, одного будет достаточно для оформления слияния в электронной форме);
3. Квитанция по оплате госпошлины;
4. Копии публикаций в «Вестнике государственной регистрации», которые сообщают кредиторам о слиянии либо письма в их адрес;
5. Договор о слиянии в одном экземпляре.

В договоре о присоединении указывают порядок и сроки проведения совместного общего собрания участников, и конкретные изменения в учредительных документах компании, к которой присоединяют новое юрлицо. При отсутствии возможности провести совместное собрание нужно это указывать в договоре.

Кроме того, в договор включают сведения о наименованиях присоединяемых фирм, а также на каких условиях они входят в новый бизнес:

• Размер уставного капитала юрлица, к которому присоединяют компании;
• Конкретные действия для каждой из них и сроки;
• Размер долей присоединяемых компаний.

Подать документы в регистрирующий орган можно почтой, через МФЦ, нотариуса либо через сайт налоговой, но у заявителя должна быть усиленная квалифицированная электронная подпись.

Документы подаются в налоговую по месту нахождения юрлица, к которому присоединяют новые фирмы.

Получить новые документы можно через 6 рабочих дней лично или по доверенности.

ООО, Акционеры, Договоры, Инвесторы

Размещённые в настоящем разделе сайта публикации носят исключительно ознакомительный характер, представленная в них информация не является гарантией и/или обещанием эффективности деятельности (доходности вложений) в будущем. Информация в статьях выражает лишь мнение автора (коллектива авторов) по тому или иному вопросу и не может рассматриваться как прямое руководство к действию или как официальная позиция/рекомендация АО «Открытие Брокер». АО «Открытие Брокер» не несёт ответственности за использование информации, содержащейся в публикациях, а также за возможные убытки от любых сделок с активами, совершённых на основании данных, содержащихся в публикациях. 18+

АО «Открытие Брокер» (бренд «Открытие Инвестиции»), лицензия профессионального участника рынка ценных бумаг на осуществление брокерской деятельности № 045-06097-100000, выдана ФКЦБ России 28.06.2002 г. (без ограничения срока действия).

ООО УК «ОТКРЫТИЕ». Лицензия № 21-000-1-00048 от 11 апреля 2001 г. на осуществление деятельности по управлению инвестиционными фондами, паевыми инвестиционными фондами и негосударственными пенсионными фондами, выданная ФКЦБ России, без ограничения срока действия. Лицензия профессионального участника рынка ценных бумаг №045-07524-001000 от 23 марта 2004 г. на осуществление деятельности по управлению ценными бумагами, выданная ФКЦБ России, без ограничения срока действия.

Содержание

Для объединения нескольких фирм в общий бизнес существует процедура реорганизации. Она проводится в виде слияния или поглощения. В зарубежной финансово-экономической литературе такие сделки получили название Merges and Acquisitions, сокращенно – M&A.

Рассказываем, как осуществляются слияние и поглощение компаний, каких целей оно позволяет добиться и из каких этапов состоит.

Что такое M&A сделки

Термин M&A обозначает сделки по слиянию и поглощению компаний. Это варианты реорганизации бизнеса.

При слиянии из двух предприятий получается одно. При этом компании могут либо полностью утратить автономность (из них создается принципиально новая организация), либо просто объединить активы. Во втором случае исходные фирмы не «исчезают».

При поглощении одна организация покупает свыше трети доли в уставном фонде другой. Последняя может продолжать свою работу при условии, что у нее есть другие держатели акций. Зачастую поглощение преобразуется в слияние.

В отечественном законодательстве предусмотрен также вариант присоединения, при котором все присоединяемые предприятия направляют все ресурсы на развитие новой фирмы.

Цели слияния

Предприятие, образовавшееся в результате слияния, приобретает права и обязанности, которые были ранее у организаций-участников этой процедуры. Зачастую слияние используется как альтернатива ликвидации юрлица.

Однако чаще всего сделки M&A применяются с целью развития бизнеса: при грамотной организации слияния получается новое предприятие с объединенными активами. При этом доли учредителей предприятия распределяются по-новому.

Сделки слияния и поглощения позволяют:

1. Дополнить активы сливающихся организаций;
2. Снизить затраты, обеспечив, таким образом, экономию средств;
3. Обойти конкурентов.

Поглощение – часто единственный вариант для убыточного бизнеса и компаний без перспектив развития. Чтобы не оказаться в такой ситуации, правильно соизмеряйте прибыль и затраты на бизнес. Например, для анализа вложений в рекламу используйте сквозную аналитику Calltouch. Оцените, сколько прибыли приносит реклама и грамотно выстраивайте маркетинговую стратегию развития компании.

Разновидности слияния и поглощения компаний

Их три:

Горизонтальное

В этом случае сливающиеся предприятия работают в одной отрасли и имеют одинаковую специализацию. Часто горизонтальное слияние рассматривается как шаг к монополизации, поскольку объединившиеся фирмы перестают быть конкурентами. К этому же типу M&A сделок относят слияние предприятий, разрабатывающих одинаковый рыночный продукт. Вспомните, например, объединение производителей бытовой техники «Эльдорадо» и «М.Видео» в 2018 году – они образовали промышленно-финансовую группу «Сафмар».

Вертикальное

Это сделки, в которых участвуют фирмы, работающие в одной отрасли и находящиеся в единой технологической цепи. Вертикальное объединение может быть, скажем, между нефтедобывающей и нефтеперерабатывающей компаниями. В этом случае у объединенного холдинга будет возможность сразу же выпускать готовый продукт – бензин или дизель. Благодаря подобному слиянию в начале 2000-х появилось сталелитейное и горнодобывающее предприятие «Северсталь».

Смешанное

При смешанных M&A сделках формируется конгломерат из разных сфер бизнеса. Компания-покупатель диверсифицирует свой бизнес и осваивает новые направления. Фирма, которая присоединяется к более крупной организации, получает дополнительное финансирование для развития. Так, предприятие Газпром приобретало компанию «Пермские моторы», которая специализируется на производстве авиадвигателей для гражданской авиации, промышленных газотурбинных установок и транспортировке газа.

Преимущества и недостатки поглощения

Плюсы таких сделок:

1. Усиление позиций на рынке за счет перехода в новые регионы, расширение перечня услуг и рост клиентской базы.
2. Интеграция технологий, ресурсов и специалистов. Это способствует развитию и укреплению бизнеса.
3. Усиление контроля за работой поглощаемых фирм, что также полезно для предприятий.

Чтобы не упустить обращения перспективных клиентов, внедрите коллтрекинг Calltouch. Отслеживайте источники звонков, записывайте разговоры и собирайте заявки даже в нерабочее время в связке с виджетами для увеличения конверсии.

Слабые стороны процесса поглощения:

• возможные недопонимания между учредителями;
• значительные затраты на оформление сделки;
• риск потери ключевых клиентов;
• временное снижение производительности;
• риск увольнения квалифицированных работников;
• изменение корпоративной культуры.

Этапы слияния компаний

Выделяется 9 этапов этого процесса:

Предварительные переговоры

Любая M&A сделка начинается с принятия соответствующего решения. Собственники фирм договариваются о слиянии и организуют переговоры. При этом они могут находиться в разных регионах – география здесь не играет никакой роли.

Обычно решение о слиянии принимается на внеплановом собрании владельцев предприятия. При этом учредители и акционеры заполняют специальный протокол, в котором фиксируются рекомендации по организации отдельной комиссии, отвечающей за процесс слияния или поглощения фирмы. В этом же протоколе указывается порядок передачи имущества юридических лиц, их прав и обязанностей.

Оценка юридических рисков

На этот процесс уходит от пары недель до пары месяцев. Важно, чтобы юристы компании подготовили:

1. Виртуальную Data Room. Онлайн-архив, в котором хранится вся документация по целевому предприятию. С помощью Data Room можно сократить объем необходимых коммуникаций до минимума и заранее ответить на возможные вопросы второй компании. Удобно, что в таком архиве можно настроить разные уровни доступа исходя из этапа договоренностей. Это защищает владельцев бизнеса от опасности утечки ценной информации в руки конкурентов.
2. Заключение по результатам оценки юридических рисков. В нем указываются материальные риски сверх заданной суммы и способы решения потенциальных проблем. Заключение должно содержать также:

• подробный анализ структуры целевого предприятия;
• порядок его функционирования;
• обнаруженные дефекты корпоративного управления;
• данные о корпоративном имуществе и др.

Объем и структуру отчета следует согласовать заранее. Это позволит избежать неприятных сюрпризов, связанных с объемом данных, которые потребуются для принятия окончательного решения о дальнейшей судьбе сделки.

Подготовка документов

Для каждой сделки требуется свой пакет документов. Для слияния необходимы:

• заявление о регистрации нового предприятия;
• учредительные документы организации;
• квитанция об уплате государственной пошлины;
• копии публикации в «Вестнике государственной регистрации» о процедуре слияния;
• договор о слиянии.

При организации процедуры поглощения компании подписывается договор о присоединении, в котором фиксируются порядок и дата организации общего собрания владельцев бизнеса, а также изменения в учредительных документах предприятия, к которому присоединяется юридическое лицо.

Выбор места для постановки на налоговый учет

Нередко фирмы, принимающие участие в M&A сделке, работают в разных городах. В этом случае новое предприятие можно зарегистрировать в одном из них либо выбрать любой другой город.

Уведомление налоговой

Определившись с регионом регистрации, собственники бизнеса направляют уведомительное письмо в налоговую службу. Документ оформляется по форме С-09-04, в нем указывается информация о проведенной процедуре поглощения или слияния.

Погашение долгов

По завершении M&A сделки появится новое юридическое лицо, поэтому всем компаниям-участникам этого процесса необходимо:

• погасить имеющиеся в наличии долги;
• потребовать выплаты долгов с тех, кто у них занимал;
• выполнить все договорные обязательства;
• перенести все незаконченные отношения с кредитными организациями и контрагентами на новое предприятие.

В случае, если компания участвует в процедуре объединения или поглощения, не закрыв задолженности, кредиторы вправе подать заявление о необходимости их заблаговременного погашения. Далее предприятие должно либо выплатить долги по обязательствам, либо переоформить кредит на новую фирму – при условии, что остальные участники сделки подтверждают свое согласие на это.

Заключение договоров с работниками

В процессе слияния двух компаний со всеми сотрудниками заключаются новые договоры либо меняются условия уже существующих трудовых контрактов. При этом работники могут не согласиться на переход в другое предприятие.

Составление передаточного акта

На основании этого документа активы и имущество фирмы-участника сделки переходят либо в новое предприятие, либо компании-правопреемнику. Для составления передаточного акта формируется специальная комиссия.

Подписание и закрытие сделки

При подписании сделки компании подтверждают свои обязательства, при закрытии – выполняют.

Не всегда подписание и закрытие осуществляются в один день. В сложных сделках между этими этапами проходит некоторое время.

Для закрытия M&A сделки могут потребоваться документы:

• одобрения от госорганов: разрешение от антимонопольной службы, администрации города;
• переоформление лицензий и сертификатов;
• санитарно-эпидемиологические заключения;
• одобрение от банка;
• корпоративные одобрения от общего собрания акционеров.

Риски сделок M&A

Иногда слияние и поглощение предприятий бывает полностью взаимовыгодным. Но чаще всего одна из сторон получает больше преимуществ, чем другая. Оценка последствий M&A сделок – сложная задача для руководства сливающихся предприятий.

Вот лишь часть проблем, с которыми могут столкнуться компании:

• неточности и ошибки в оценке стоимости активов;
• сокращение персонала и вытекающие из этого сложности с профсоюзами;
• различия в корпоративной этике объединившихся предприятий;
• отказ регулятора в согласовании сделки;
• низкая рентабельность поглощенной фирмы – это не исключено даже при адекватной оценке активов;
• репутационные риски, если компания, участвующая в сделке, фигурировала в серых схемах (часто это выясняется лишь задним числом).

Коротко о главном

• При организации сделок по слиянию или поглощению компаний принимайте во внимание комплекс юридических рисков.
• Только правильный расчет и глубокий анализ рентабельности позволят получить пользу от M&A процедуры – развитие бизнеса, рост оборотов, увеличение прибыли. 
• Если совершить сделку необдуманно и поспешно, поглощенная фирма может стать источником проблем и затрат.

Объединить активы или кого-то просто купить? Разбираемся, зачем компаниям такие сделки и можно ли на них заработать

К сделкам по слиянию и поглощению компании прибегают нередко. Они могут свидетельствовать как о росте компании, так и о попытках спасти часть бизнеса. Когда слияние может быть полезно и с какой целью компании на них идут, объясняют эксперты.

1. Что это
2. Цели
3. Виды
4. Плюсы и минусы
5. Как меняется стоимость акций

Что такое M&A

M&A (mergers and acquisitions, с англ. «слияния и поглощения») — это процесс объединения активов двух компаний. То есть это сделки, в результате которых собственность компаний или их операционных подразделений передается или консолидируется с другой организацией. С точки зрения стратегического управления слияния и поглощения позволяют предприятиям расти или оптимизировать часть бизнеса, изменять его характер и место на рынке.

Несмотря на устойчивое использование этих двух слов вместе, между слиянием компаний и поглощением компании есть разница. Она отмечена в законе «Об акционерных обществах».

Под слиянием понимают процесс объединения двух или более компаний, которые образуют новое юридическое лицо — ему переходят все права и обязанности. При этом самостоятельная деятельность компаний может быть как прекращена, так и сохранена, рассказал Алексей Петровский, личный брокер «Открытие Инвестиции».

При ликвидации самостоятельной деятельности все активы передаются в новое юридическое лицо, пояснил эксперт. В таком случае вместо прежних акций все акционеры получают акции новой объединенной компании. «Пока юридически слияния не произошло, акции компаний — участников слияния, как правило, продолжают торговаться на бирже. В дальнейшем на бирже будут торговаться акции новой объединенной компании, а прежние акции ликвидированных компаний будут делистингованы», — говорит он. Если же самостоятельная деятельность компаний не прекращается, то новому юрлицу передается лишь часть активов.

Поглощение в законе называется «присоединением общества» и отличается тем, что одна из компаний получает контроль над активами другой компании или нескольких. Компания, которая поглощает другие, также получает все их права и обязанности, а поглощенные акционерные общества ликвидируются.

По словам Петровского, для поглощения требуется выкупить не менее 30% уставного капитала поглощаемой компании. Адвокат Наталья Касаткина из адвокатского бюро «S&K Вертикаль» отметила, что приобретение более 30% уставного капитала позволяет установить над поглощаемой компанией финансовый и юридический контроль. По ее словам, только после превышения порога в 30% включается институт обязательного предложения, механизм которого закреплен в ст. 84.3 Закона «Об акционерных обществах».

К примеру, поглощением можно назвать приобретение компанией «Интеррос» 35% пакета акций TCS Group, которой принадлежит Тинькофф Банк, отметил эксперт. Другой пример поглощения — это потенциальная покупка компанией Microsoft разработчика компьютерных игр Activision Blizzard. Эта сделка вызвала определенное беспокойство на рынке. Инвесторы Activision Blizzard выступили против такого поглощения, а британский регулятор планирует расследовать обстоятельства сделки и дать оценку того, может ли она снизить уровень конкуренции на рынке.

Поглощения можно разделить на дружественные и недружественные, уточнил Петровский: «Дружественные поглощения происходят после переговоров, недружественные — путем скупки доли поглощаемой компании, когда интересы последней не соблюдаются».

Цели M&A

Начальник отдела экспертов «БКС Мир инвестиций» Альберт Короев считает, что в основе процесса объединения активов лежит идея развития. Любая компания стремится к нему, чтобы увеличивать прибыль и расширять присутствие на рынке. В таком случае можно либо расти самостоятельно либо объединиться с другой компанией.

По мнению личного брокера «Открытие
Инвестиции 
» Алексея Петровского, мотивация к заключению сделок по слиянию и поглощению зависит от стадии зрелости отрасли. Например, в стадии зарождения отрасли компаниям может требоваться финансирование от более зрелых компаний, а на стадии спада — это возможность выживания за счет снижения расходов и уменьшения конкуренции, рассказал он.

Таким образом, основная цель сделок по слиянию и поглощению компаний — возможность улучшить финансовые показатели и снизить издержки и риски. Петровский отметил, что цели могут быть не только экономические. Он выделил следующие:

1. Синергетический эффект. Когда стоимость объединенной компании будет больше, чем суммарная стоимость компаний по отдельности. Это может быть как за счет снижения затрат, так и за счет увеличения доходов (перекрестные продажи, снижение конкуренции);

2. Более быстрый рост бизнеса. Обычно это происходит в зрелых отраслях, когда быстрого роста бизнеса уже достичь сложно;

3. Увеличение рыночного влияния. Увеличение доли на рынке объединенной компании приводит к увеличению ее влияния;

4. Получение доступа к уникальным возможностям. В том числе речь о научных исследованиях, патентах;

5. Диверсификация бизнеса. Это может быть выгодно топ-менеджерам, но не всегда выгодно акционерам, которые и так могут диверсифицировать портфель самостоятельно, покупая акции из различных отраслей. Обычно конгломераты торгуются со скидкой по сравнению с суммарной стоимостью отдельных компаний;

6. Повышение EPS (прибыль на акцию). Это происходит, когда компания с большим коэффициентом P/E (цена к прибыли) поглощает компанию с меньшим P/E, в результате возникает большее значение EPS компании-покупателя даже без синергетического эффекта. Но это, скорее, может быть выгодно топ-менеджерам, а не акционерам;

7. Налоговые преимущества. Например, одна из компаний имеет большие суммы налогооблагаемого дохода, а другая накопила большие налоговые убытки, переносимые на будущие периоды. Путем слияния с компанией, имеющей налоговые убытки, приобретатель может их использовать для снижения своих налоговых обязательств;

8. Разблокировка скрытой стоимости. Когда покупатель может очень дешево получить компанию, испытывающую недостаток финансирования;

9. Достижение международных бизнес-целей.

В частности, слияние или поглощение и сопутствующие перекрестные продажи могут помочь увеличить список предлагаемых товаров и услуг для клиентов. Кроме того, если у компании нет ресурсов для создания определенного продукта, то после сделки M&A, приобретя нужный для производства актив, она может начать производить новый продукт.

Например, в июле 2021 года «Яндекс» закрыл сделку по покупке банка «Акрополь». В результате IT-компании перешли банковские лицензии. В «Яндексе» отмечали, что эти лицензии «позволят компании развивать направление финансовых сервисов и создавать новые продукты для пользователей и партнеров».

Помимо этого, мотивами к объединению и поглощению могут быть:

• экономия за счет изменения масштаба. Объединенные компании могут удалить дублирующие отделы и операции, оптимизировав при этом процессы;

• экономия на объемах. Например, компаниям выгодно объединиться, чтобы делать более крупные оптовые закупки со скидкой;

• расширение географии. Чтобы не открывать филиалы в разных точках, компании просто покупают конкурентов на месте;

• репутационные или иные привилегии. С увеличением
  капитализации 
  компании ей становятся доступны определенные продукты, например дешевые кредиты. Кроме того, расширяется ее влияние на рынке.

Виды M&A

Подобные сделки различаются не только по типам объединения активов, но и по тому, какие компании в них участвуют.

Горизонтальные

Горизонтальное слияние обычно происходит между двумя компаниями в одном и том же секторе бизнеса. Главный аналитик ПСБ Владимир Соловьев отметил, что в этом случае у компаний схожие вид продукции и бизнес-процессы. По его словам, чаще всего цели таких сделок — оптимизировать продажи и увеличить долю на рынке или конкурентоспособность. «Например, в прошлом году «Магнит» приобрел сеть «Дикси», что привело к увеличению его географии присутствия и усилило позиции на рынке», — напомнил эксперт.

Вертикальные

Вертикальное слияние заключается в объединении компаний из одного сектора, но с разным родом деятельности в зависимости от места в производственной цепочке. Допустим, более крупная компания приобретает себе поставщика ресурсов. «Здесь компания приобретает другую фирму, находящуюся выше или ниже в технологической цепочке, — поясняет Соловьев. — Такой вид сделок популярен у вертикально-интегрированных компаний. В частности, это может быть покупка нефтегазовыми компаниями сети АЗС. Например, покупка ЛУКОЙЛом сети АЗС ЕКА или Shell».

Конгломератные

Такие сделки происходят, когда сливаются компании из разных отраслей и при отсутствии явной синергии, отметил главный аналитик ПСБ Соловьев. Пример такого слияния — присоединение компаний в экосистему. Например, когда банк покупает сервис по доставке еды или сеть аптек, рассказал эксперт.

Можно также выделить сделки по тому, в какой стране они происходят. В частности, различают внутренние, экспортные, импортные и смешанные сделки в зависимости от того, покупаются или продаются права на деятельность в другой стране.

Преимущества и недостатки M&A

Поскольку для компании поглощение не всегда бывает дружественным, для кого-то процесс консолидации активов может быть болезненным. Кроме того, сама сделка может не оправдать себя. Тем не менее можно отметить некоторые положительные и отрицательные стороны таких сделок.

Преимущества M&A

Начальник отдела экспертов «БКС Мир инвестиций» Альберт Короев выделил следующие позитивные факторы сделок по слиянию и поглощению:

• компания может избавиться от конкурента, купив его;

• совместная деятельность может помочь достичь большего вместе, чем по отдельности;

• после объединения компании могут реализовывать продукцию через общие каналы продаж;

• продажа компанией своей доли может помочь получить средства, которые затем пойдут на развитие бизнеса.

Кроме того, преимуществами сделок M&A могут быть:

• увеличение капитализации объединенной компании;

• расширение географии деятельности;

• получение возможности работать на определенной территории.

Недостатки M&A

По словам Короева, негативные факторы от сделок по слиянию и поглощению такие:

• одна компания может навязывать свою стратегию, что влияет на эффективность другой;

• сложность в объединении разных корпоративных культур;

• уход управленцев, идеологов из поглощенной компании;

• у двух компаний могут быть разные стратегии, идеологии: например, у одной — консервативная, а у другой — инновационная.

Помимо этого, недостатками сделок M&A могут быть:

• необходимость финансовых вложений;

• проблемы с интеграцией.

Примеры влияния M&A на стоимость акций

Даже разговоры о возможном поглощении одной компании другой могут серьезно повлиять на стоимость акций. Например, на фоне переговоров главы компании Tesla Илона Маска о покупке соцсети Twitter
ценные бумаги 
последней стали очень волатильны, в том числе из-за комментариев самого Маска о возможной сделке.

8 июля он уведомил Комиссию по ценным бумагам и биржам США (SEC), что хочет отказаться от покупки Twitter. В тот же день акции соцсети снизились в цене на 11,78%. 11 июля, когда Маск подтвердил отказ от сделки, бумаги упали еще на 12,74% по сравнению с закрытием 8 июля.

Крупные компании могут делать десять и более сделок по поглощению в год, рассказал личный брокер «Открытие Инвестиции» Алексей Петровский. «Часто целями покупок являются непубличные компании, поэтому о таких сделках, как правило, неизвестно широкому кругу инвесторов», — отметил эксперт. Он выделил возможные паттерны в изменениях стоимости акций на фоне сделок:

• акции приобретаемой компании растут, а акции компании-покупателя снижаются. Это происходит из-за того, что покупатель вынужден заплатить некоторую премию к текущим котировкам акций, чтобы заинтересовать их акционеров к продаже. Пример: акции «Русала» выросли более чем на 20% после сообщения о планах слияния с «Норникелем», чьи акции, в свою очередь, наоборот, упали на 10%;

• информация о поглощении со стороны известной компании с хорошей репутацией. Например, новость о покупке значительной доли в определенной компании холдингом
  Уоррена Баффета 
  Berkshire Hathaway приводит к взрывному росту акций поглощаемой компании;

• в случае отмены анонсированной сделки M&A стоимость акций возвращается на первоначальные уровни при прочих равных условиях. Не стоит забывать и об антимонопольном регулировании, которое иногда бывает препятствием для сделки M&A. Особенно в случае, когда сделка касается транснациональных компаний и необходимо согласование регуляторов в нескольких странах.

Стоимость компании на рынке, рассчитанная из количества акций компании, умноженного на их текущую цену. Капитализация фондового рынка – суммарная стоимость ценных бумаг, обращающихся на этом рынке.

Американский бизнесмен и один из известнейших инвесторов в мире. Основной владелец и CEO инвестхолдинга Berkshire Hathaway.

Финансовый инстурмент, используемый для привлечения капитала. Основные типы ценных бумаг: акции (предоставляет владельцу право собственности), облигации (долговая ценная бумага) и их производные.
Подробнее

Инвестиции — это вложение денежных средств для получения дохода или сохранения капитала. Различают финансовые инвестиции (покупка ценных бумаг) и реальные (инвестиции в промышленность, строительство и так далее). В широком смысле инвестиции делятся на множество подвидов: частные или государственные, спекулятивные или венчурные и прочие.
Подробнее

ФАС в СМИ: Сделки слияний и поглощений: что нужно учесть в новых реалиях? Практические советы от экспертов

29 июня 2020, 12:17

Рынок слияний и поглощений стремительно меняется: из-за экономической, политической и эпидемиологической обстановки акценты во многих отраслях переместились с международного уровня на внутрироссийский. Чрезвычайно активны и крупные вертикально интегрированные холдинги, и госкорпорации, особенно на рынках, за структурирование которых взялось государство. Динамика развития различных отраслей отличается: одну картину мы видим на рынке IT, совершенно другую — в области тяжелой промышленности или добыче полезных ископаемых. Все это не могло не отразиться на юридической технике проведения сделок MA, на подготовке к ним, на развитии законодательства, применяемого в этой области. Об этом говорили на ежегодной конференции «Теория и практика сделок MA».
Тема слияний и поглощений в эпоху коронавируса может показаться не самой очевидной, но тем не менее практика показывает, что в результате экономических потрясений, эпидемиологических вызовов слияния и поглощения не становятся менее востребованными. Они лишь трансформируются, меняются. Представители ФАС Роcсии, бизнеса и консультанты обсудили самые важные вопросы организации сделок по слияниям и поглощениям, текущую повестку в этой области, а также поделились своими взглядами на то, что ждет рынок MA в ближайшем будущем. Мероприятие организовал ИД «Коммерсантъ» совместно с компаниями Bryan Cave Leighton Paisner и Eversheds Sutherland.
Количество подконтрольных ФАС сделок сократилось почти в 50 раз
Открывший мероприятие Сергей Пузыревский, заместитель руководителя ФАС, рассказал о тонкостях регулирования рынка слияний и поглощений его ведомством.
Представитель ФАС напомнил, что в соответствии с российским антимонопольным законодательством подлежат контролю определенные действия и сделки, которые могут потенциально привести к ограничению конкуренции или монополизации товарных рынков. В первую очередь контролю подвергаются слияния, присоединения компаний, в некоторых случаях речь идет и о создании нового юридического лица, если его уставный капитал оплачивается акциями или правами других компаний, что тоже может привести в некоторых случаях к ограничению конкуренции, монополизации товарных рынков. С 2014 г. в российском антимонопольном законодательстве появилась возможность согласования с ФАС соглашений о совместной деятельности компаний, которые являются конкурентами на одном товарном рынке. Также в сфере контроля находится ряд сделок, которые связаны с приобретением акций или долей, прав в отношении юридических лиц, работающих на территории Российской Федерации.
Если посмотреть на динамику развития антимонопольного законодательства в части контроля за экономической концентрацией, становится очевидным, что за полтора десятка лет количество сделок, которые подлежат контролю со стороны антимонопольного органа, существенно сократилось. В начале 2000-х гг. под контроль антимонопольного органа попало порядка 50 000 сделок, а в 2019 г. таковых насчитывалось всего 1196. Такая динамика говорит о том, что административное давление на сферу MA существенно сократилось: под «неусыпным» контролем ФАС остались только крупные сделки компаний, которые имеют активы свыше 7 млрд руб., а стоимость приобретаемого актива составляет свыше 400 млн руб. Фактически ФАС полностью отказалась от уведомительного контроля сделок экономической концентрации. Если раньше в ряде случаев приходилось согласовывать даже назначение генерального директора, то сейчас эта и ей подобные нормы в антимонопольном законодательстве отсутствуют. Для динамики к сокращению антимонопольного контроля существенное значение имело также исключение из законодательства реестра субъектов, которые занимают доминирующее положение. Наличие такого статуса до 2014 г. влекло за собой согласование с органами ФАС большинства сделок, которые так или иначе были связаны со слияниями, присоединениями, приобретениями акций, имущества. При этом не имело значения, сам доминирующий субъект участвовал в этом процессе либо он находился в группе лиц, потому что антимонопольное законодательство исходит из оценки по всем взаимосвязанным субъектам, для того чтобы оценить последствия для конкуренции.
Антимонопольное законодательство носит трансграничный характер, поэтому по большому счету неважно, где совершается сделка — в Российской Федерации или за ее пределами. Это вполне объяснимо, поскольку много компаний находится в офшорных зонах и сделки проходят именно там. В целях антимонопольного контроля важны именно последствия: если речь идет об установлении контроля над активом, который находится на территории РФ, то сделка подпадает под антимонопольный контроль; если мы говорим о зарубежных сделках, в результате которых обеспечивается контроль над российским юридическим лицом, такие сделки согласуются по законодательству РФ.
Наше законодательство, которое связано с контролем экономической концентрации, построено на достаточно оперативном (с точки зрения сроков) варианте рассмотрения таких сделок. По общему правилу ходатайства рассматриваются в течение 30 календарных дней, при необходимости срок может быть увеличен до 90 дней. По результатам рассмотрения сделок антимонопольный орган может принять одно из трех решений:
Сделка может быть согласована без каких-либо дополнительных предписаний (что происходит в большинстве случаев), если она не приводит к усилению или получению доминирующего положения.
Если в результате сделки происходит усиление или возникновение доминирующего положения, сделка может быть заблокирована либо антимонопольный орган может выдать предписание — структурное или поведенческое, связанное с введением определенных правил. По большому счету, если лицо получает доминирующее положение на рынке, эти правила и так появляются, потому что сразу начинает действовать ст. 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее — закон о защите конкуренции). Задача предписаний — конкретизировать определенные элементы поведения: утверждение правил торговых практик, порядка работы с контрагентами и т.д.
Отказ. Он, как правило, применяется только в случаях, когда происходят существенное ограничение конкуренции, полная монополизация рынка.
Последствия несоблюдения процедур, связанных с согласованием, достаточно серьезны. Сделки, которые совершены без согласия антимонопольного органа, когда такое согласие требуется в силу закона, являются недействительными, применяются последствия, предусмотренные гражданским законодательством для недействительных сделок. Возможны ликвидация либо реорганизация в судебном порядке организаций, которые созданы либо реорганизованы с нарушением установленных законом требований.
И если вернуться к статистике 2019 г., из 1196 поступивших в ФАС ходатайств по сделкам MA в результате рассмотрения было выдано 99 предписаний, 40 сделок было заблокировано.
Особенности пятого антимонопольного пакета
Учитывая определенные особенности рассмотрения сделок, которые связаны с приобретением интеллектуальной собственности, в ФАС разработали ряд предложений, которые направлены на совершенствование антимонопольного законодательства. Сейчас на рассмотрении в Правительстве РФ находится так называемый пятый антимонопольный пакет («цифровой»), который призван решить некоторые вопросы антимонопольного законодательства применительно к цифровым рынкам и в числе прочего устанавливать некоторые особенности для контроля экономической концентрации в цифровой сфере. Авторы законопроекта считают, что антимонопольное законодательство должно обеспечивать контроль не только над «материальным миром», но и в сфере результатов интеллектуальной деятельности. Это в первую очередь технологии, цена которых подчас многократно превосходит стоимость самой компании. Для цифровых активов стоимость сделки как критерия контроля ФАС проектом устанавливается сумма в 7 млрд руб. Опыт крупных трансграничных сделок, которые в последнее время рассматривались антимонопольным органом, показал, что в месячный срок подобные сделки рассмотреть невозможно. ФАС отмечает, что когда нужно провести серьезный анализ, взвесить все за и против, посоветоваться с коллегами из других антимонопольных регуляторов, сроки рассмотрения должны быть совершенно другие. Поэтому для трансграничных сделок, сделок, которые охватывают несколько юрисдикций, в том числе и РФ, разработчики проекта предлагают установить в законе о защите конкуренции возможность по согласованию с правительством продлевать сроки рассмотрения ходатайств.
Еще одна важная новация, предлагаемая антимонопольной службой, — проведение экспертизы при оценке сделки экономической концентрации. Экспертиза необходима в том числе для оценки последствий сделки для отрасли в целом. Это, прежде всего, вопросы передачи технологий, которые могут изменить соотношение сил на товарных рынках.
Предполагается ввести в регулирование процессуально важный элемент. Перед тем как антимонопольный орган откажет в удовлетворении ходатайства либо посчитает нужным выдать соответствующее предписание, он должен будет направить заявителю ходатайства заключение, где должен будет изложить свое видение последствий сделки, тех угроз, которые с ней связаны. В этом случае у заявителя возникает возможность представить комплекс мероприятий или мер, который он считает возможным добровольно на себя взять для соблюдения условий конкуренции на товарном рынке и при этом не отказаться от приобретаемого актива.
Еще один элемент нововведений, который осветил С. Пузыревский, касается контроля исполнения предписаний, вынесеных по результатам рассмотрения ходатайства. Сейчас органы ФАС часто сталкиваются с ситуациями, когда сами по себе предписания так или иначе касаются передачи технологий, интеллектуальной собственности, которые требуют определенной оценки, и только на экспертном уровне возможно оценить, исполнено предписание или нет. В этом случае антимонопольный орган должен иметь право привлечь эксперта (доверенное лицо), который обладает специальными познаниями. Прецеденты в других странах уже имеются. Доверенные лица или так называемые трасти в ряде юрисдикций помогают государственным контролирующим органам и оценивают выполнение выдаваемых предписаний.
Аспекты юридического подхода к подготовке сделки
Николай Хольшев, советник Bryan Cave Leighton Paisner, рассказал о том, как подготовить компанию к MA.
Нужно понимать, что в каждой сделке есть свои особенности, обусловленные в том числе ее участниками. Если с одной стороны участником является публичная компания, у нее есть обязательства по раскрытию информации о существенных фактах, к ней применяются требования по закупочной деятельности, у нее есть строгие сроки для созыва корпоративных органов управления, которые могут потребоваться для того, чтобы одобрить сделку. Если в роли участника выступает частная компания с дружественными акционерами, зачастую решения принимаются более неформально; в ряде случаев законодательство позволяет не соблюдать определенные сроки, если все участники присутствуют и принимают решение единогласно.
Особенности каждой конкретной сделки в MA проявляются и в том, какой актив является предметом сделки. Если речь о проблемных активах, сделка очевидно будет отличаться от сделки с привлекательным активом. Различия есть и в зависимости от того, на какой стороне действует участник сделки. Как правило, продавцу требуется больше подготовительных действий с юридической точки зрения, чем покупателю.
С чего начинается MA-сделка для юриста? Первый вопрос, ответ на который должен получить юрист: кто в бизнес-команде будет принимать коммерческие решения в процессе переговоров?
Далее следует оценить внутренние ресурсы самой компании: достаточно ли компетенции, достаточно ли свободных ресурсов, чтобы можно было эффективно оказывать бизнесу поддержку при подготовке контракционной документации, при ведении переговоров, при выполнении предварительных условий для закрытия сделки, а также при возможном после сделки выполнении обязательств, которые могут быть наложены на продавца.
Необходимо понять, какой актив продается, как он юридически оформлен, является ли этот актив обособленным самостоятельным юридическим лицом или же это некий бизнес-процесс, который состоит из активов, из контрактов, из работников. Возможно, этот актив встроен в более крупный процесс и его придется каким-то образом выделить, обособить от других активов для продажи. Это влияет на сроки, потому что любая внутригрупповая предпродажная реструктуризация требует множества согласований. Согласования могут требоваться как в рамках текущих контрактов, обязательств компании, так и в корпоративных органах управления.
Продаем или покупаем компанию сегодня — думаем о завтра
При продаже актива, особенно если это большой производственный комплекс, юристам нужно заранее продумать, как продажа актива повлияет на последующую жизнь бизнеса компании. В частности, потребуется ли какой-то переходный период, в течение которого уже проданный актив должен продолжать оказывать какие-то услуги, поставлять товары, но уже на рыночных условиях. Все эти вопросы нужно, конечно, решать совместно с бизнес-подразделением. В теории. Но практика показывает, что их чаще всего поднимают и ответы на них ищут именно юристы.
Взаимодействие с покупателем также имеет свои нюансы. Как правило, бизнес-команда состоит из нескольких людей, каждый коммуницирует с покупателем в пределах своей компетенции. Юристам нужно обеспечить контроль за той информацией, которая передается покупателю. Почему это важно? Потому что в компании может действовать внутренняя политика по сохранению конфиденциальной информации. Некоторые текущие обязательства компании могут содержаться в контрактах, и нужно вести их четкий реестр для того, чтобы понимать: передаваемая информация не нарушает действующие обязательства по сохранению конфиденциальности. Также реестр поможет в будущем. Если сделка не состоится или будут наличествовать иные причины, в силу которых покупатель должен будет вернуть какие-то документы, реестр подскажет, что было передано, в какой форме, на каких условиях.
Также именно юристы должны заняться формированием «комнаты данных». «Комната данных» — это хранилище информации, которое используется для хранения и обмена документами. Эта система также используется для облегчения процесса due diligence во время транзакции слияния и поглощения. Как правило, большинству сделок MA предшествует юридический, финансовый и иной due diligence, который проводит покупатель. Задача юридической службы — систематизация корпоративных, хозяйственных, финансовых документов. Расположены ли они в одном месте, кто имеет к ним доступ, в каком порядке эта информация предоставляется покупателю? Будет ли эта физическая «комната данных», либо, что сейчас все более практикуется, виртуальная «комната»? Ввиду объема информации и документов, которые нужно предоставить покупателю, организация такой «комнаты данных» потребует временных затрат, что напрямую влияет на сроки совершения сделки.
Отчуждение активов, как правило, может быть ограничено, что находит отражение в финансовых документах, финансовых обязательствах компании, заключенных с кредитными организациями. Такие договоры обычно предусматривают финансовые ковенанты, на которые может повлиять продажа актива. Если имеет место продажа всего актива, то нужно учитывать текущие обязательства компании на предмет ограничения смены контроля. Если юристы видят такие ограничения, то необходимо обсуждать с банком и с контрагентами возможность получения необходимых согласований.
Отдельный блок (очень большой и важный для продавца) — это подготовка письма о раскрытии информации. Этот документ описывает проблемы, связанные с активом. Предполагается, что раскрытие этой информации покупателю ограничивает ответственность продавца, если те или иные риски материализуются на практике. Соответственно, юристам компании нужно проводить, по сути, некий внутренний аудит деятельности компании, который в зависимости от предмета сделки может покрывать все вопросы: недвижимость, налоги, хозяйственную деятельность, антимонопольные аспекты и т.д. Никто лучше, чем внутренние юристы компании, никогда не сможет рассказать в письме о раскрытии о тех рисках и проблемах, которые имеются на момент продажи.
Для покупателя важно завершить сделку как можно скорее. Но пока юристы компании-продавца не ответят на все те вопросы, которые поставлены нами выше, пока они не пройдут все внутренние согласования, не подготовят пакет документов, представить реальный график исполнения сделки невозможно.
Пандемия и MA: что учесть при подготовке сделки
В конце своего выступления Николай Хольшев сконцентрировался на тех болевых точках сделок MA, которые высветила пандемия COVID-19. Экстраординарная ситуация заставила обращать внимание на те, казалось бы, нюансы и мелочи, которые раньше находились на периферии интересов участников оборота.
Итак, советы от эксперта.
При подготовке к сделкам, цена по которым определяется со ссылкой на исторические финансовые показатели (так называемый locked box), в особых условиях, а пандемия к таковым, несомненно, относится, требуют корректировки покупной цены с учетом сложившейся на рынке ситуации. Для покупателя большую определенность и защиту дает сделка, которая позволяет корректировать цену после того, как она уже совершена, при определенном понимании, как последние события повлияли на те или иные показатели (completion accounts).
Необходимо учитывать тип вознаграждения в сделках. Если вознаграждением или частью вознаграждения выступал некий актив, например акции, следует перепроверить дату определения их рыночной стоимости, дабы не получилась ситуация, при которой продавец получает несоразмерное встречное предоставление.
Покупателю следует особо тщательно оценивать уровень запасов, надежность цепочки поставок, насколько ограничительные меры, принимаемые государством, позволяют бизнесу оперировать в неординарных условиях.
Следует оценить возможность получения государственной поддержки либо вынесения запрета на осуществление деятельности в определенный период.
Не стоит забывать и про трудовые вопросы (условия труда, вопросы здоровья, безопасности и удаленной работы).
«Вредные советы»: редакция, подготовленная специально для участников MA
«Послушайте меня и сделайте наоборот», — такими словами начал презентацию Михаил Тимонов, партнер, руководитель корпоративной и MA практик из Eversheds Sutherland. Как нетрудно догадаться, он взял на вооружение принцип Григория Остера, сформулировавшего «Вредные советы» — книжку для тех детей, которые делают ровно противоположное тому, что от них требует воспитатель.
Применительно к MA-процессам вредные советы выглядят следующим образом.
Предварительные договоренности:
Никогда не пытайтесь понять, чего на самом деле хотят стороны. Пусть одна сторона до последнего будет продавать активы, а другая — покупать функционирующий бизнес. Это ведь их дело.
Либо вообще откажитесь от соглашения о намерениях (так ведь проще, цену согласовали, и ладно), либо уж делайте его сразу размером с договор (это, несомненно, ускорит процесс).
Манипулируйте и запутывайте участников сделки с самого начала — это поможет быстрее достичь результата.
Не пытайтесь заранее собрать информацию о партнере — вы не сыщик, и это незаконно.
Культурные особенности в современном мире — это чушь и пережиток прошлого! Все должно быть одинаково. И никаких различий между контрагентами — хоть шведами, хоть китайцами.
Для сторонников многочисленных технологий манипулирования своими партнерами по переговорам еще один вредный совет: правду говорить вообще не нужно, а в особенности контрагенту и его представителям. Чем меньше и чем позже сторона поймет, что происходит, тем быстрее вы достигнете позитивного результата.
Legal due diligence:
Запрашивайте как можно больше документов. Потом разберемся, какие из них важные, а какие не стоят и выеденного яйца.
Разные команды «проверяльщиков» должны посылать разные запросы. У них ведь разные предметы проверки.
Даже если продавец раскрыл информацию о проблеме — все равно заставим его нести ответ.
Сделка между конкурентами? Это не имеет значения для проверки. Пусть раскрывают все коммерческие условия.
Весь due diligence нужно поручить искусственному интеллекту — это не работа для юристов.
Эффективные договоры:
Не надо мудрить — взять «темплейт» по «common law» и отдать переводчикам. Тем более что все так уже лет 20 делают. И да! Не забыть включить в договор все мыслимые и немыслимые оговорки.
Использовать как можно больше «юризмов»: важно добавить слова на латыни (не забыть про астрент) — это хорошо продается.
В договор следует включить сложный механизм расчета покупной цены, желательно, чтобы стороны понимали его по-разному. Это даст сторонам больше свободы действий.
Предусмотрите как можно больше форм ответственности (штрафы, пени и т.д.). Это дисциплинирует и идет на пользу сотрудничеству.
Требования нотариуса и регистратора к тексту договора должны волновать только нотариуса и регистратора.
Этап переговоров:
Обсуждайте юридические вопросы с бизнесом, а технику (нет, не юридическую, самую что ни на есть технику — станки, машины, технологии) — с юристами.
Ведите обсуждение различных версий документов параллельно на разных языках и с разными командами — совместный труд, он, как известно, объединяет.
Заботы о том, где нужно будет разрешать спор и исполнять решение, — это забота литигатора через 10 лет.
Никогда не уточняйте критерии согласования сделки в ФАС. И кстати, это самое согласование можно получить в течение трех дней перед самым подписанием договора.
Корпоративное одобрение с Кипра удобнее всего получать в пятницу вечером.
Шутки шутками, подвел итог своему выступлению эксперт, но участники MA-процессов из года в год повторяют одни и те же ошибки. Может быть, даже кто-то узнал себя, читая «Вредные советы» Михаила Тимонова. А ведь так полезно заранее подумать о том, как же правильно и эффективно построить процесс!
И напоследок эксперт дал совсем не вредный совет, который надо иметь в виду в любых ситуациях неопределенности, подобных той, которую Россия и мир пережили и переживают в связи с COVID-19. В условиях экономической и политической турбулентности надо в первую очередь учитывать, что сделки делаются дольше, чем обычно. В каких-то юрисдикциях, как показывают недавние события, ординарный, но необходимый документ можно запросто не получить. Заходя в сделку, уже зная о том, что есть проблемы, но не зная, в какую сторону они будут развиваться, необходимо подходить к оформлению во сто крат более тщательно, чем мы бы делали это в обычных условиях. Максимально подробно расписать все риски и пути их преодоления. Например, что именно стороны будут считать существенным ухудшением обстоятельств, а что — форс-мажором. На каждый момент времени нужно всегда держать в уме, какие документы уже подписаны, какие предварительные соглашения уже действуют и будет ли на конкретном этапе выход из переговоров одной из сторон добросовестным.
Сделка не заканчивается подписанием документов
Как в большинстве сказок история заканчивается веселым свадебным пиром, а дальнейшие перипетии молодой семьи остаются за рамками сюжетной линии, так и успешные кейсы MA-сделок для широкой публики завершаются в момент подписания документов. Дальнейшая судьба слившихся компаний, как правило, не афишируется, а между тем именно в «медовый месяц», а то и позже, дают о себе знать все те недочеты и промахи, которые были допущены сторонами в процессе подготовки сделки.
Такой присказкой предварила свое выступление Надежда Рожкова, финансовый и административный директор LifeScan Russia LLC. Она рассказала, что обязательно нужно предусмотреть участникам MA-процесса, чтобы не обмануться в ожиданиях от сделки.
Во время проведения сделок MA юристы и финансисты обычно идут рука об руку и выступают одними из ключевых участников оформления сделок. Однако эксперт обратила внимание слушателей на то, что в подготовке сделок участвуют и другие эксперты. И недостаточная коммуникация между различными функциями одной компании зачастую приводит к тому, что значимые факторы не учитываются в договорах. Одни подразделения не сказали о каком-либо факторе потому, что он очевиден для них, другие не уточнили, третьи вообще не знали о наличии такого фактора — в результате в договорах появляются «белые пятна», занижающие синергию от сделок MA.
Организация сделок — это долгий и трудоемкий процесс, в котором можно выделить несколько этапов.
Первый этап — определение стены стратегической цели сделки. Второй — фиксирование предварительных договоренностей. Далее следуют due diligence, юридическое оформление, и, наконец, завершающим аккордом идет практическая реализация сделки. В ряде исследований, которые провели крупнейшие аудиторские компании, одной из основных причин неудач при сделках MA называется медленная, изобилующая ошибками практическая реализация сделки. Именно последний этап выявляет минусы, недоработки и ловушки, которые были заложены на предыдущих стадиях.
Дабы минимизировать эти риски, юридической службе необходимо сформировать некий чек-лист анализа состояния компании (в том числе и по вопросам, не находящимся в ведении юридической функции) и обсудить его с бизнес-подразделениями.
При анализе первостепенное внимание следует уделить регуляторным направлениям. Если вопросы передачи нематериальных активов, товарных знаков, патентов и т.д. уже хорошо изучены и проработаны, то задачи переоформления различного рода сертификатов, регистрационных удостоверений на продукцию, без которых их реализация в стране присутствия невозможна, оформления госконтрактов часто остаются без должного внимания юристов. Эти направления должны быть проработаны юридической службой еще на втором этапе подготовки к сделке, когда ее контуры еще только обсуждаются, и занесены на бумагу в виде меморандумов или соглашений о намерениях.
На втором месте по значимости, сложности перед сторонами MA-сделки стоит, как это ни покажется странным, HR-политика, требующая предельной аккуратности для соблюдения баланса между командой и новым собственником. Почему-то, как правило, о персонале вспоминают лишь на последнем этапе реализации сделки, причем достаточно часто в небрежно-снисходительном контексте. Вместе с тем порядка 65% участников исследования PwC отметили, что одна из причин неудач — именно проблемы, возникшие между новым собственником и трудовым коллективом.
Эксперт выделила два типа проблем, связанных с персоналом, — коллективные и персональные. Оба аспекта необходимо проработать юристам по трудовому и корпоративному праву на третьем этапе — due diligence.
Что обычно делает коллектив, когда узнает о предстоящей сделке? Коллектив объединяется против нее. Как справедливо отметил в свое время историк и культуролог Борис Андреевич Успенский, одна из устойчивых традиций русской интеллигенции — оппозиция и противостояние. В России сейчас часто вспоминают о профсоюзном движении, и этот инструмент активно используется. И если до объявления о сделке в компании не было профсоюза, то с достаточной долей вероятности он будет оперативно организован. Таким образом, у юристов может возникнуть головная боль, которую можно предотвратить путем предварительной и тщательной проработки кадровых вопросов. Какая из сторон отвечает за переговоры с профсоюзом при его наличии? В какой момент происходит изменение действующих кадровых политик и процедур? Какая из сторон несет финансовые и временные издержки, связанные с коллективным противодействием? Это лишь малая толика вопросов, ответы на которые надо предусмотреть еще до того, как они приобретут актуальность.
Риски, связанные с персональными проблемами, тоже в потенциале грозят нешуточными проблемами. При всем стремлении компаний к цифровизации и роботизации люди пока еще остаются одним из самых значимых активов бизнеса. В любой момент сделки можно ожидать снижения производительности труда, увеличения числа конфликтных ситуаций между работниками и руководством, изменения зарплатных ожиданий работников, увольнения ключевых сотрудников. Как следствие последнего пункта бизнес, особенно покупающая сторона, может понести существенные потери. И именно юристы на четвертом этапе, во время юридического оформления сделки, должны помочь закрепить программы удержания менеджмента и ключевых сотрудников.
Третья задача, решение которой необходимо для успешной практической реализации сделки, — интеграционное взаимодействие юридических служб сторон. Каждая из юридических компаний (команд) вполне справедливо отстаивает точку зрения своего клиента и поэтому верность поговорки «два юриста — три мнения» подтверждается практическим опытом. Совет эксперта: еще на этапе подписания соглашения о намерениях, до проведения due diligence, обозначить «границы гибкости»: что для бизнеса важно, а в каких вопросах он готов пойти на уступки.
Четвертый блок вопросов, требующий внимания юридической службы, — это IT-миграция. IT-сюрпризы, которые стороны получают при реализации сделки, просто поражают воображение своим многообразием. Лучшим сценарием будет привлечение экспертов в целях проведения IT-аудита на этапе due diligence. Также при определении стоимости компании нужно оценивать уровень IT-поддержки бизнеса, особенно если IT-системы глубоко интегрированы и отделяемый бизнес не может сразу стать самостоятельным в этом отношении. Судя по практике, такой процесс может растянуться до трех лет. Опять же, вопрос о том, во что обойдется IT-поддержка со стороны продавца, нужно обсуждать на втором этапе для понимания, что входит в сделку.
Пятый вопрос, прямо влияющий на успешность сделки MA, — логистика. На этапе юридического оформления сделки эксперт советует предусмотреть возможность сохранения «старого» складского оператора и брокера минимум в течение года после сделки, даже если у покупателя есть свой логистический партнер. Это позволит значительно минимизировать риски остановки логистических процессов в период интеграции.
Если стороны сделки игнорируют перечисленные выше аспекты и сужают правовую задачу только документарным оформлением сделки, в итоге неизбежно возникнут потери. И не только репутационные. Для нас же главное помнить: надеяться на то, что при взаимодействии юристов с другими подразделениями кто-то другой учтет все аспекты сделки и поставит максимально корректную задачу, увы, не приходится. Так что все в наших руках, коллеги.