Источник фото: https://www.pexels.com/
Недавно узнала, что в одном из регионов нашей необъятной Родины ушлые руководители органов государственного жилищного надзора (далее – ГЖН)(почему-то закрадываются подозрения, что это делалось совместно с руководством города или даже области)
решили убирать неугодных, а скорее всего – несговорчивых и не прогибающихся директоров управляющих организаций путем привлечения их к административной ответственности (АО) за нарушение лицензионных требований. Всего лишь нужно было дать команду, чтобы по каждой маломальской жалобе составлялись протоколы об административном правонарушении (АП) и отправлять их быстренько в суд – чем чаще, тем лучше. А там и дисквалификация руководителя управляющей организации не за горами после очередного такого протокола.
Благо, проблемы составить протокол об АП по любой жалобе собственников и направить его в суд не составит труда, особенно при явной поддержке государственных надзорных органов на всех уровнях судебной системы. Подтверждением этому являются единицы прекращенных административных дел и отмененных постановлений об АП. Телефонное право совещательного голоса (совет которого нельзя проигнорировать!) со стороны сильных мира сего всегда действовало и действует в нашей стране: с глубоких советских времен социализма до сегодняшних времен «загнивающего» капитализма, пардон, рыночной экономики.
Изучая судебную практику, заметила, что все-таки такие кардинальные решения суды принимают нечасто. Судебных решений о дисквалификации должностных лиц — в отчетах органов ГЖН – единицы, что не может не вселять надежду на «светлое будущее». Да и поиск в правовых системах выдает редкие решения о дисквалификации руководителей. То есть, практика ушлого региона мало где прижилась. За нарушение лицензионных требований применение судом наказания в виде дисквалификации скорее исключение, чем правило.
Чаще всего органами ГЖН при осуществлении контроля и привлечении к административной ответственности управляющих организаций (УО) применяются три статьи Кодекса об административных правонарушениях РФ (далее – КоАП РФ) – это ст. 7.23.3 (редко, по милости ВС РФ, который считает все нарушения по надлежащему содержанию многоквартирного дома (МКД) – лицензионными нарушениями), часть 24 ст. 19.5 (неисполнение предписания органа ГЖН) и часть 2 ст. 14.1.3 (применяется практически всегда при наличии лицензии у УО и при любой проверке лицензиатов). Все эти статьи предполагают одной из мер наказания – дисквалификацию должностного лица управляющей организации до 3 лет.
В соответствии со ст. 2.4. КоАП РФ административной ответственности подлежит должностное лицо в случае совершения им административного правонарушения в связи с неисполнением либо ненадлежащим исполнением своих служебных обязанностей.
Примечание. Под должностным лицом в КоАП РФ следует понимать лицо, постоянно, временно или в соответствии со специальными полномочиями осуществляющее функции представителя власти, то есть наделенное в установленном законом порядке распорядительными полномочиями в отношении лиц, не находящихся в служебной зависимости от него. Совершившие административные правонарушения в связи с выполнением организационно-распорядительных или административно-хозяйственных функций руководители и другие работники иных организаций, …ликвидационных комиссий юридических лиц и руководители организаций, осуществляющих полномочия единоличных исполнительных органов других организаций, физические лица, являющиеся учредителями (участниками) юридических лиц, руководители организаций, осуществляющих полномочия единоличных исполнительных органов организаций, являющихся учредителями юридических лиц, несут административную ответственность как должностные лица.
Согласно ст. 3.11 КоАП РФ дисквалификация заключается в лишении физического лица права …занимать должности в исполнительном органе управления юридического лица, входить в совет директоров (наблюдательный совет), осуществлять предпринимательскую деятельность по управлению юридическим лицом… Административное наказание в виде дисквалификации назначается судьей. Дисквалификация устанавливается на срок от шести месяцев до трех лет.
Дисквалификация может быть применена к лицам, …осуществляющим организационно-распорядительные или административно-хозяйственные функции в органе юридического лица, к членам совета директоров (наблюдательного совета), к лицам, осуществляющим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица…
Так как дисквалификация является максимальным видом наказания, справедливо будет считать, что применяться она должна в исключительных случаях, только при неоднократности привлечения к ответственности и наличии отягчающих обстоятельств, а также причинении существенного вреда людям либо имуществу.
Определение Конституционного Суда РФ от 25.10.2018 № 2527-О «Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы гражданки Дворцовой Виктории Викторовны на нарушение ее конституционных прав частью 3 статьи 4.5, частью 2 статьи 14.1.3 и статьей 23.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях»: «…По мнению заявительницы, часть 2 статьи 14.1.3 КоАП Российской Федерации предусматривает чрезмерное, несправедливое наказание, не позволяющее учесть характер и последствия административного правонарушения, в том числе с учетом возможности применения дисквалификации за любое осуществление предпринимательской деятельности по управлению многоквартирными домами с нарушением лицензионных требований; часть 3 статьи 4.5 данного Кодекса позволяет рассматривать соответствующие дела в течение года, а не трех месяцев, как это предусмотрено в отношении юридических лиц; статья 23.1 этого же Кодекса необоснованно, как полагает заявительница, относит возбужденные в отношении должностных лиц управляющих компаний дела об административных правонарушениях, предусмотренных частью 2 статьи 14.1.3 данного Кодекса, к подсудности судов общей юрисдикции (мировых судей), а не арбитражных судов. В связи с этим заявительница просит признать оспариваемые законоположения не соответствующими статьям 17 (часть 3), 19 (части 1 и 2), 34 (часть 1), 35 (части 1 — 3), 47 (часть 1), 55 (часть 3) и 76 (часть 3) Конституции Российской Федерации.
… Что же касается вопроса о справедливости и соразмерности наказания, предусмотренного частью 2 статьи 14.1.3 КоАП Российской Федерации, то федеральный законодатель обладает широкой дискрецией в установлении способствующих наиболее эффективному достижению целей административной ответственности на том или ином конкретно-историческом этапе развития государства мер реагирования на совершение административных правонарушений (Постановление Конституционного Суда Российской Федерации от 14 февраля 2013 года № 4-П); при этом соблюдение конституционных принципов справедливости и соразмерности при назначении административного наказания законодательно обеспечено возможностью назначения одного из нескольких видов административного наказания, установленного санкцией соответствующей нормы закона за совершение административного правонарушения, наличием широкого диапазона между минимальным и максимальным пределами административного наказания и, кроме того, в силу статьи 2.9 данного Кодекса, возможностью освобождения лица, совершившего административное правонарушение, от административной ответственности в силу малозначительности (Определение Конституционного Суда Российской Федерации от 16 июля 2009 года № 919-О-О).
С учетом изложенного часть 2 статьи 14.1.3 КоАП Российской Федерации, предусматривающая дифференцированный размер административного штрафа, а также возможность применения дисквалификации за совершение соответствующего административного правонарушения, не может рассматриваться как нарушающая конституционные права заявительницы в указанном в жалобе аспекте».
Вот так решил Конституционный суд РФ. Дисквалификация директора сроком до 3 лет и штрафы до 300 тысяч рублей вполне себе соразмерное наказание (!?) за отвалившуюся краску на фасаде или течь с кровли МКД, которая, может, уже и капитального ремонта требует. И такие ситуации имеют место быть, об этом все работающие в нашей отрасли прекрасно осведомлены. Но, как говорится, нас бьют, а мы крепчаем…
«Обзор практики рассмотрения дел, возникающих из административных и иных публичных отношений, и дел об административных правонарушениях за первое полугодие 2016 года: (утв. постановлением Президиума Приморского краевого суда 29.07.2016)»: «Пункт 5.4. За пределами срока давности привлечения к административной ответственности положение лица, в отношении которого производство по делу об административном правонарушении прекращено по основаниям, установленным пунктами 1 и 2 части 1 статьи 24.5 КоАП РФ, в связи с отсутствием события или состава административного правонарушения, не может быть ухудшено.
Постановлением мирового судьи судебного участка № 30 г. Арсеньева Приморского края от 2 декабря 2015 года в отношении заместителя директора ООО «Компания Вита-Прим» М. прекращено производство по делу об административном правонарушении, предусмотренном частью 1 статьи 19.4.1 КоАП РФ, в связи с отсутствием события административного правонарушения.
За пределами срока давности привлечения к административной ответственности решением судьи Арсеньевского городского суда Приморского края от 18 марта 2016 года постановление мирового судьи отменено, производство по делу прекращено на основании пункта 6 части 1 статьи 24.5 КоАП РФ.
Постановлением председателя Приморского краевого суда от 14 июня 2016 года в связи с нарушением принципа недопустимости ухудшения положения лица в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, при пересмотре дела по жалобам и протестам, решение судьи Арсеньевского городского суда Приморского края от 18 марта 2016 года отменено, производство по делу прекращено на основании пункта 1 части 1 статьи 24.5 КоАП РФ».
Определение ВС РФ от 24 октября 2018 г. № 304-АД18-16453: ВС РФ не нашел оснований для отмены решения нижестоящих судов о дисквалификации руководителя ЮЛ, так как правонарушение было совершено повторно. Но часть статьи за повторное нарушение предполагала только дисквалификацию без штрафа. Правда, состав статьи Кодекса немного не про ЖКХ…
Анализ судебной практики последних лет показывает, что применение наказания в виде дисквалификации должностного лица практически отсутствует по статьям, за которые привлекают должностных лиц УО. В основном, суды применяют к должностным лицам УО меры административной ответственности в виде штрафов.
Например, в Обзоре результатов деятельности ГЖН по Оренбургской области за первое полугодие 2018 года, нет ни одного случая вынесения постановления о дисквалификации должностного лица УО.
Но не надо забывать о том, что административное наказание за нарушение лицензионных требований либо невыполнение предписания органа ГЖН должностным лицом расценивается аналогично невыполнению лицензионных требований и неисполнению предписания самим юридическим лицом в плане лишения лицензии за два таких нарушения в течение года.
В статью 198 Жилищного кодекса РФ добавлена часть 5.2. (введена в действие 03.04.2018 г. ФЗ № 59), согласно которой в случае, если лицензиатом и (или) должностным лицом, должностными лицами лицензиата в течение двенадцати месяцев со дня назначения административного наказания за нарушение лицензионных требований, которое отнесено к грубым нарушениям лицензионных требований, вновь совершено такое нарушение лицензионных требований, по решению органа государственного жилищного надзора (ГЖН) из реестра лицензий субъекта РФ исключаются сведения о многоквартирном доме или многоквартирных домах (МКД) в порядке, установленном Правительством РФ.
Для того, чтобы избежать тяжких последствий в виде дисквалификации, руководителю, в первую очередь, нужно обеспечить надлежащее исполнение управляющей организацией своих обязательств по договору управления в соответствии с требованиями закона. Все необходимые вопросы по содержанию МКД разрешать путем проведения общих собраний (если вопрос в компетенции ОСС), а также надлежаще оформлять все выполняемые работы по договору управления. Своевременно направлять обращения третьим лицам и в органы власти в случае, если решение каких-то вопросов не в компетенции управляющей организации.
Кроме того, в случае поступления жалобы в ГЖН и назначения проверки юридического лица необходимо досконально изучать материалы проверок, протоколы об АП и постановления о привлечении к АО для обнаружения процессуальных и иных нарушений при их оформлении. Также важно применять при рассмотрении административных дел нормы КоАП РФ о малозначительности правонарушения (ст. 2.9), снижения штрафа ниже минимального (ст. 4.1.1), снижение размера ответственности за совершенное впервые правонарушение для субъектов малого предпринимательства (ст. 4.1), приводить при рассмотрении дела смягчающие обстоятельства (ст. 4.2), применять нормы о презумпции невиновности (ст. 1.5) при отсутствии вины, срока давности привлечения к АО (ст. 4.5).
Если активно участвовать в процессе, желательно, с привлечением профессионального юриста – особенно в первой инстанции и на стадии проведения проверок, приводить письменные доводы в свою пользу, необходимые доказательства, то с большой вероятностью можно избежать самого тяжкого наказания в виде дисквалификации. Все-таки суды неохотно его назначают и только в случаях, когда действительно имеются тяжкие последствия и (или) статья не предполагает иной меры ответственности.
В случае несогласия с вмененным нарушением – нужно обязательно обжаловать постановление суда, вплоть до Высшей судебной инстанции, соблюдая все нормы процессуального законодательства о порядке обжалования. При обжаловании постановлений и решений судов ставить вопрос о соразмерности примененной меры ответственности, отсутствии вреда имуществу и здоровью граждан, отсутствие отягчающих обстоятельств.
Несмотря на то, что применение наказания в виде дисквалификации руководителя случается нечасто, лучше не доводить дело до того, что суду придется применить его. Путь для этого усматривается один: хорошо работать на домах, иметь нормальные отношения с жильцами своих домов и делать то, что зависит от управляющей организации и ее руководителя. Если еще повезет с судьями и органом ГЖН на вашей территории – жизнь ваша в ЖКХ будет почти сказкой… Надеюсь, со счастливым окончанием.
С уважением, Ильмира Носик.
Компания «Бурмистр.ру» разработала уникальную CRM-систему для УК и ТСЖ. Сервис позволяет автоматизировать работу аварийно-диспетчерской службы, клиентского отдела, бухгалтерии, а также работу со злостными неплательщиками. Вся необходимая информация о сервисе здесь.
Обсудить статью и задать вопросы можно на нашем форуме или же воспользуйтесь формой ниже.
За что могут дисквалифицировать руководителя УК
Итак, квалификационный экзамен вами сдан и аттестат благополучно получен. После него, естественно, получена и сама лицензия для управления МКД. Однако, не время расслабляться, поскольку квалификационный аттестат может быть аннулирован по решению ГЖИ до истечения срока его пятилетнего действия, если вдруг обнаружится, что вы получили свой аттестат при помощи подложных документов или сведения о вас попали в реестр дисквалифицированных лиц.
Также поводом для аннулирования вашего аттестата может стать совершение вами экономического преступления любой степени тяжести, о котором стало известно из приговора суда. Все это расценивается как дисквалификация руководителя управляющей компании и может быть применительно ко всему периоду действия аттестата.
Лицензирование управляющих компаний ЖКХ. Как не потерять бизнес?.
Решение об аннулировании аттестата протоколируется письменно, подкрепляется основанием для данного действия и подписывается руководителем ГЖИ. Это же должностное лицо в течение отведенных для этого 5 рабочих дней ставит в известность руководителя УК о его дисквалификации. Соответствующие корректировки вносятся и в реестр квалификационных аттестатов. То есть, пока на вас будет висеть ярлык «дисквалифицированного лица», вы будете числиться в черном списке тех, кто не может проходить квалификационный экзамен ЖКХ и руководить управляющей организацией. Сведения в реестре дисквалифицированных должностных лиц ЖКХ хранятся на протяжении 3 лет.
Но если вы оспорите в суде постановление о дисквалификации, и суд снимет с вас административное наказание, то и сведения о вас убираются из этого реестра. Помимо дисквалификации на 3 года вы также можете попасть под штраф в размере 50-100 тысяч рублей по ч.1 ст.7.23.3. КоАП РФ. Поэтому будьте бдительны и старайтесь не совершайте административных проступков.
Что надо знать о лицензировании УК в сфере ЖКХ.
Последствия дисквалификации руководителя для УК
Многие задают вопрос, если лишиться квалификационного аттестата, то может ли произойти аннулирование лицензии УК? Это, конечно, вопрос весьма неоднозначный. Посудите сами. С одной стороны, часть 1 статьи 202 Жилищного Кодекса РФ нам гласит, что руководитель УК или иное должностное лицо должны в обязательном порядке иметь квалификационный аттестат для получения лицензии. Но в части 7 той же статьи нет прямой отсылки к тому, что если квалификационный аттестат будет аннулирован, то отзовут и лицензию. Опять возвращаясь к Жилищному Кодексу РФ, получаем, что согласно п.2 ч.1 статьи 193 наличие квалификационного аттестата также обязательно для получения лицензии.
Да и ч.2 ст.14.1.3 КоАП РФ говорит нам о существенном административном штрафе, который будет наложен в случае, если руководитель УК будет вести свою предпринимательскую деятельность по управлению МКД с нарушением лицензионных требований. Но про аннулирование лицензии компании по этой причине речи не идёт.
Подытоживая все выше сказанное, можно сделать вывод, что если вы не ответили на вопросы квалификационного экзамена и не получили аттестат, то не видать вам и лицензии. А вот если уже этот этап пройден, то аннулировать при серьезных нарушениях, о которых упоминалось выше, могут только квалификационный аттестат или, попросту говоря, вас могут дисквалифицировать. А вот лишить лицензии всю компанию уже не в праве. Единственное, что могут выписать, так это штраф за административное правонарушение.
Однако нужно подумать и о практической стороне вопроса. То есть, как будет существовать собственно сама управляющая компания, если останется без руководителя? Придется в срочном порядке искать нового директора с аттестатом или назначать кого-то из сотрудников или коллег на эту должность. Поэтому мы и говорили, что нужно еще кому-то из должностных лиц вместе с вами получить квалификационный аттестат, чтобы в крайнем случае передать ему дела и назначить вместо вас руководителем. Это намного проще, легче и быстрее, чем искать нового.
Квалификационный экзамен ЖКХ.
Во-первых, нужно время, чтобы найти замену. Во-вторых, если он придет к вам без своего действующего аттестата, то ему предстоит сдача квалификационного экзамена. А это все время на подготовку и сам процесс. Кроме того, тут опять получается двоякая ситуация: в законодательстве нет прямого указания на то, что нельзя принимать на работу должностное лицо без квалификационного аттестата для управления УК. Однако, согласно все тому же законодательству, руководитель должен получить квалификационный аттестат.
Также нельзя «дарить» или «передавать в наследство» свой аттестат другому должностному лицу. Единственное, что разрешается, так это забрать его с собой, если вас не дисквалифицировали, а вы просто решили уволиться по какой-либо причине, поскольку аттестат принадлежит не УК как юридическому лицу, а вам как физическому лицу.
Подготовиться к квалификационному экзамену руководителя управляющей компании можно с помощью нашего бесплатного онлайн-тренажёра.
Если у вас остались вопросы, вы всегда можете обратиться к нам за консультацией. Также мы помогаем управляющим компаниям соответствовать 731 ПП РФ о Стандарте раскрытия информации(заполнение порталов Реформа ЖКХ и ГИС ЖКХ, сайта УК, информационных стендов). Мы всегда рады вам помочь!
Подпишитесь на рассылку
Еженедельно получайте новости сферы ЖКХ, советы по управлению МКД и заполнению ГИС ЖКХ.
Выберите почту, на которую вам удобно получать рассылку, присоединяйтесь к 75 834 подписчикам
Статьи по теме
За что могут лишить лицензии управляющую компанию
В связи с введением лицензирования предпринимательской деятельности УК по управлению МКД (глава 19 ст.192 ЖК РФ) теперь осуществляется строгий контроль за соблюдением лицензионных требований. Поэтому …
Как получить лицензию на управление МКД
Начинать свой бизнес всегда трудно и рискованно, особенно когда не знаешь в каком направлении двигаться. Это касается любой предпринимательской деятельности, будь то строительство, финансы или сфера ж…
Вопросы по теме
Полное или частичное копирование материалов разрешено только при указании источника и добавлении прямой ссылки на сайт roskvartal.ru
Директора УК могут дисквалифицировать, если в квитанциях на оплату ЖКУ появится начисление суммы, которая не была утверждена собственниками (постановление Второго кассационного суда общей юрисдикции № 16 – 5275/2021).
В июне 2020 г. одна из УК г. Твери направила собственникам квитанции, где среди прочего была строка «организация и содержание мест накопления ТКО» и плата по ней 57 копеек за 1 кв. м. Однако собственники не принимали решение об утверждении таких расходов.
По результатам проверки ГЖИ, проведенной по требованию прокуратуры, директора УК привлекли к административной ответственности по ч. 2 ст. 14.1.3 КоАП РФ — за осуществление предпринимательской деятельности по управлению МКД с нарушением лицензионных требований.
Мировой судья признал директора УК виновным в совершении вмененного правонарушения и назначил ему наказание в виде дисквалификации сроком на 1 год, а не штрафа, как это обычно бывает в подобных случаях.
Директор обжаловал суровое наказание за не самое страшное нарушение.
Однако суды апелляционной и кассационной инстанций оставили вынесенное ранее постановление без изменений, а жалобы директора УК — без удовлетворения.
➜ Материал по теме: Верховный Суд РФ про реестр дисквалифицированных лиц
Дисквалификация руководителя неизбежно сказывается как на деятельности самой организации, так и на отношениях с контрагентами. Разбираем, по каким основаниям директора могут отстранить от должности и что делать, если это произошло.
Содержание
- За что могут дисквалифицировать директора
- Как долго руководитель может быть дисквалифицирован
- Этапы процесса дисквалификации руководителя
- Реестр дисквалифицированных руководителей
- Как узнать, дисквалифицирован ли директор
- Увольнение дисквалифицированного руководителя
- Что будет, если фирмой руководит дисквалифицированный директор
- Вопрос-ответ
Что такое дисквалификация
Когда физлицо привлекают к административной ответственности, назначают наказание: предупреждение, штраф, арест. Дисквалификация — одно из них (ст. 3.11 КоАП). Суть дисквалификации в том, что человеку запрещается занимать определенные должности или работать в некоторых сферах.
ООО «Новоком Плюс» банкротится. Суд назначает конкурсным управляющим Ивана Иванова. Позже на него направляет жалобу в Росреестр один из кредиторов. Ведомство проводит расследование. Оказывается, что Иванов не вовремя провел первое собрание кредиторов и разместил в интернете его результаты, нарушил сроки публикации данных об оспаривании 16 сделок в ЕФРСБ. Раньше суд уже выносил арбитражному управляющему предупреждение по ч. 3 ст. 14.13 КоАП за неисполнение своих обязанностей. Иванов нарушил закон второй раз за год, поэтому суд дисквалифицировал управляющего на шесть месяцев по ч. 3.1 ст. 14.13. Апелляция и кассация согласились с решением (постановление Арбитражного суда Волго-Вятского округа по делу № А82-2393/2021). Теперь Ивана Иванова отстранят от роли конкурсного управляющего в банкротстве «Новоком Плюс». Полгода ему нельзя будет участвовать и в других банкротных делах.
Кого еще могут дисквалифицировать:
- госслужащего;
- члена совета директоров, наблюдательного совета, правления, дирекции;
- директора, главного бухгалтера;
- руководителя отдела кадров или юридической службы;
- сотрудника МФЦ, Росреестра;
- нотариуса, адвоката, оценщика;
- тренера, спортивного врача;
- врача, медсестру, фармацевта;
- работника управляющей организации;
- эксперта по техосмотру, промышленной и пожарной безопасности, госзакупкам.
Дисквалифицированному лицу запрещено:
- устраиваться на федеральную, региональную и муниципальную службу;
- руководить юрлицом, входить в совет директоров и правление, вести бизнес по управлению компаниями;
- работать врачом, продавать лекарства;
- проводить техосмотр;
- управлять многоквартирными домами;
- организовывать спортивные мероприятия;
- проводить экспертизу промышленной безопасности;
- делать экспертизу в сфере госзакупок;
- проводить аудит пожарной безопасности;
- оказывать госуслуги.
Дисквалифицированному человеку нельзя работать только в той должности или сфере, за деятельность в которой его наказали. Если дисквалифицировали врача, ему нельзя продолжать быть доктором. При этом специалист может сменить род занятий и, например, устроиться на муниципальную службу.
В КоАП есть несколько составов, по которым могут дисквалифицировать директора компании. Вот некоторые из них:
- Повторное нарушение Трудового кодекса (ч. 2 ст. 5.27 КоАП). Суд назначает дисквалификацию, если ранее директора уже привлекали по этой статье. По ней накажут, если не познакомить работников с правилами охраны труда, не платить за сверхурочную работу, не отпускать сотрудников в отпуск. При этом неважно, продолжает руководитель работать в организации или уже уволен. Главное — уложиться в срок давности привлечения к ответственности. Он равен одному году.
- Директор повторно не подал документы на регистрацию в налоговую, когда изменились данные об организации, или сообщил неверную информацию (ч. 5 ст. 14.25 КоАП). Это касается сведений об уставном капитале, его оплате, учредителях, адресе.
- Например, «Ромашка» направила в ФНС заявление на регистрацию смены адреса. Инспекция проверяет новое место регистрации фирмы. Но по указанному в заявлении адресу никаких признаков «Ромашки» не обнаруживает: ни табличек, ни документов, ни сотрудников. В первый раз компанию оштрафуют, во второй — могут дисквалифицировать директора.
- Руководитель повторно не опубликовал сведения на Федресурсе или разместил ложную информацию (ч. 8 ст. 14.25 КоАП). Компания должна сообщать на сайте о заключении или прекращении договора лизинга, факте своего создания, вступлении в СРО.
- Фиктивное банкротство: руководитель объявляет о несостоятельности компании, но на самом деле признаков банкротства нет (ч. 1 ст. 14.12 КоАП).
- Преднамеренное банкротство: директор сознательно ухудшает финансовое состояние фирмы, в итоге компания не может расплатиться с кредиторами (ч. 2 ст. 14.12).
- Руководитель банка не передал арбитражному управляющему или временной администрации документы для проведения процедуры банкротства (ч. 4 ст. 14.13 КоАП).
- Директор управляющей организации не получил лицензию или нарушает лицензионные требования (ст. 14.1.3 КоАП).
- Руководитель фирмы не исполнил акт контролирующего органа (ст. 19.5 КоАП). Так, по закону у каждой медорганизации должен быть сайт в интернете. Росздрав проверил работу клиники «Айболит»: сайта не оказалось. Регулятор вынес предписание, в котором обязал организацию создать интернет-страницу в течение 30 дней. Клиника предписание не выполнила, из-за этого директора дисквалифицируют.
Директора могут дисквалифицировать на срок от шести месяцев до трех лет. На какой именно период, решает суд. Часто санкция статьи КоАП предусматривает не только дисквалификацию, но и другие виды наказания, в том числе штраф. Какое наказание назначить, тоже решает суд. Чем серьезнее правонарушение и чем больше отягчающих обстоятельств, тем наказание суровее. Дисквалификация считается более тяжкой санкцией, чем штраф.
Процедура дисквалификации директора проходит в несколько этапов. Рассмотрим каждый из них.
- Составление протокола на директора. Его оформляют должностные лица разных органов в зависимости от состава правонарушения. По делу о нарушении ТК РФ протокол составляет сотрудник Государственной инспекции труда, за подачу в налоговую недостоверных данных — инспектор ФНС, за фиктивное или преднамеренное банкротство — служащий Росреестра.
Протокол составляют сразу после того, как нарушение обнаружили. В документе указывают, где и когда его составили, место, время, событие правонарушения, по какой статье КоАП оно квалифицируется, кто его совершил. Директор получает копию документа. Составление протокола совпадает с моментом возбуждения дела об административном правонарушении.
- Рассмотрение дела. Дисквалификацию может назначить только суд. У других органов таких полномочий нет. Какой суд рассмотрит дело, зависит от состава правонарушения. Дело за неподачу заявления о банкротстве рассмотрит арбитражный суд, а за нарушение ограничений директором коллекторской фирмы — районный суд общей юрисдикции. Срок передачи материалов дела судье — три дня.
На заседание вызывают правонарушителя. В ходе процесса исследуют доказательства, опрашивают свидетелей, слушают объяснения привлекаемого к ответственности. По итогам рассмотрения суд выносит постановление. Он может прекратить дело или привлечь нарушителя к ответственности. В решении указываются санкция и ее срок. Суд должен вынести постановление по делу за два месяца.
- Исполнение наказания. Если правонарушитель не согласен с решением, он может его обжаловать в вышестоящем суде. На это есть 10 суток со дня получения копии постановления.
Если жалобу не подать, решение вступит в силу. Постановление о дисквалификации суд направляет в налоговую, чтобы инспекция включила руководителя в реестр дисквалифицированных лиц.
В компании должны сразу же расторгнуть договор с директором, по которому он работал. Когда нарушитель будет устраиваться в другую организацию на руководящую должность, работодатель увидит данные в реестре. Он должен будет отказать соискателю в заключении договора или контракта. Когда срок дисквалификации закончится, бывший директор снова сможет руководить любой фирмой или вернуться на прежнее место работы.
Суд направляет постановление о дисквалификации в налоговую. У ФНС есть три дня, чтобы включить нарушителя в реестр дисквалифицированных лиц. Он содержит следующую информацию:
- ФИО дисквалифицированного;
- дату и место рождения;
- должность, которую руководитель занимал до дисквалификации;
- название и ИНН компании, где он работал;
- статью КоАП, по которой наказали директора;
- должностное лицо, составившее протокол;
- ФИО судьи, который принял решение;
- сроки дисквалификации;
- данные об обжаловании решения.
Директор числится в реестре весь период дисквалификации. Когда срок наказания закончится, налоговая исключит человека из списка.
- Посмотреть в реестре на сайте налоговой. Зайдите в сервис ФНС «Прозрачный бизнес», выберите вкладку «Дисквалификация». Введите ФИО и дату рождения проверяемого. Информацию можно просматривать, но выписку скачать не получится — такой возможности в сервисе нет.
- Получить электронную выписку. Зайдите на сайт налоговой «Реестр дисквалифицированных лиц», введите ФИО в строку поиска. Если человек есть в реестре, сервис покажет это. Чтобы получить выписку, зарегистрируйтесь и оплатите пошлину 100 рублей. Через 30 минут придет ссылка для скачивания выписки.
- Заказать бумажную выписку. Для этого обратитесь в налоговую или МФЦ. Подготовьте запрос по установленной форме, приложите к нему квитанцию об оплате пошлины. Подайте документы лично или отправьте почтой. Ответ подготовят в течение пяти дней. Получить выписку можно так же лично или по почте. Если человека нет в списке дисквалифицированных лиц, налоговая выдаст справку вместо выписки. В документе будет указано, что проверяемый не состоит в реестре.
- Проверить в Контур.Фокусе. В сервис загружается информация напрямую из первоисточника. Если директор проверяемой компании дисквалифицирован, вы увидите информацию в карточке контрагента в блоке «Особые реестры». Фокус покажет срок дисквалификации, статью КоАП и наименование ведомства, которое составило протокол об административном правонарушении.
Чтобы исполнить решение о дисквалификации, директора увольняют. Основание расторжения договора установлено в п. 8 ст. 83 ТК РФ. Если на момент трудоустройства человек уже был дисквалифицирован, а работодатель узнал об этом позже, договор прекращается по ст. 84 ТК РФ.
Перед тем как уволить руководителя, нужно предложить ему другую работу в компании. Вакансия должна соответствовать образованию и опыту бывшего директора. Если ничего подходящего нет, можно предложить любой вариант. Если директор согласен, его переводят на другую должность внутри компании. Вернуться на пост директора можно будет, только когда закончится дисквалификация
Если директора все-таки уволили, возникает проблема: кто теперь руководит организацией? Решать нужно сразу, как только стало известно о дисквалификации. Иначе случится коллапс: юридически управлять компанией будет некому. Если учредитель один, он принимает решение прекратить полномочия директора и назначает нового. Если участников несколько, созывают внеочередное общее собрание, досрочно прекращают полномочия руководителя и передают их новому. Это можно сделать до увольнения прежнего директора. Информацию об избранном руководителе нужно передать в налоговую, чтобы инспекторы внесли изменения в ЕГРЮЛ.
Допустим, директор продолжает управлять организацией, несмотря на дисквалификацию. Или из одной компании его уволили, а в другую приняли, не проверив данные. Рассмотрим последствия таких решений:
- Директора привлекут к административной ответственности (ч. 1 ст. 14.23 КоАП). Суд назначит ему штраф до 5 000 рублей.
- За правонарушение накажут компанию, в которой работает руководитель (ч. 2 ст. 14.23 КоАП). Для фирмы верхняя граница штрафа серьезнее — 100 000 рублей.
- Если заключить договор с организацией, которой руководит дисквалифицированный директор, могут быть сложности с исполнением контракта. Такая сделка, как правило, не признается недействительной или ничтожной. Считается, что она заключена с неуполномоченным лицом (ст. 183 ГК РФ). В этой ситуации права и обязанности по сделке возникают у директора, а не у юрлица. Контрагент-компания может впоследствии одобрить договор, тогда права и обязанности по договору перейдут к ней. Если фирма этого не сделает, а с дисквалифицированным директором иметь дело не хочется, придется расторгать договор с руководителем и взыскивать с него убытки.
- Налоговая не зарегистрирует такого директора. Это касается ситуации, когда компания назначает нового директора. Такие изменения налоговая вносит в ЕГРЮЛ. Она может проверить нового руководителя на дисквалификацию. Если инспекция найдет его в реестре, откажет в регистрации (п. «о» ч. 1 ст. 23 Закона № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»).
- Налоговая может отказать в вычете по НДС. Так, по делу № А64-5102/2013 инспекция доначислила НДС ООО «Агростройтранссервис». Фирма обратилась в суд, чтобы обжаловать решение налоговой. Однако суд встал на сторону инспекции. Он указал, что компания не подтвердила реальность сделок, по которым приняла к вычету НДС. Счета-фактуры и договоры подписал директор Петр Петров, который был на этот период дисквалифицирован, поэтому не мог управлять «Агростройтранссервисом». Подписанные Петровым документы не имеют юридического значения (постановление Федерального арбитражного суда Центрального округа от 03.06.2014 по делу № А64-5102/2013).
Чтобы избежать таких последствий, проверяйте на дисквалификацию человека, претендующего на должность директора. Также изучите информацию о руководителе контрагента перед тем, как заключить договор. Контур.Фокус поможет в этом.
Дисквалифицированные лица — это те, кого привлекли к административной ответственности и кому назначили наказание в виде дисквалификации.
Человека увольняют с должности директора. А на период дисквалификации он не вправе управлять компанией, быть членом правления и совета директоров, устраиваться на госслужбу.
В реестр включают тех, кто получил наказание в виде дисквалификации по решению суда за правонарушение.
Директора увольняют или переводят на другую должность. Весь срок дисквалификации он не сможет управлять этой и другими фирмами.
Можно оспорить решение, если наказание назначили неправомерно. Если постановление вступило в силу, выйти из списка нельзя. Придется ждать, пока срок дисквалификации закончится.
Два способа: 1) зарегистрироваться на сайте налоговой и получить справку в электронном виде; 2) подать запрос в ФНС или МФЦ лично либо почтой.
Очередного руководителя управляющей компании дисквалифицировали за ненадлежащее исполнение своих обязанностей
5 июля 2018
Накануне решением мирового суда руководителя управляющей компании ООО Служба районного благоустройства «Радуга» признали виновным в совершении административного правонарушения в части невыполнения предписания органа жилищного надзора и назначили ему наказание в виде дисквалификации сроком на шесть месяцев.
Жилищным законодательством установлено, что управляющие организации обязаны размещать в сети Интернет информацию об основных показателях ее финансово-хозяйственной деятельности, об оказываемых услугах и о выполняемых работах по содержанию и ремонту общего имущества в многоквартирном доме, о порядке и об условиях их оказания и выполнения, об их стоимости, о ценах (тарифах) на предоставляемые коммунальные услуги.
В адрес Государственной жилищной инспекции Камчатского края поступила жалоба на вышеуказанную управляющую компанию о том, что ею не выполняются обязательства по размещению информации в свободном доступе в сети Интернет.
Жилищной инспекцией была назначена внеплановая проверка, в ходе которой установлено, что на официальном сайте представлена недостоверная информация о количестве домов, находящихся в управлении данной организации, отсутствует информация о диспетчерской службе, режиме работы УК, об основных показателях финансово — хозяйственной деятельности, в том числе не размещена годовая бухгалтерская отчетность, не заполнены отчеты по управлению домами, отсутствуют сведения по предоставляемым коммунальным услугам и их объемам, информация о проводимой ею претензионной работе.
Жилищной инспекцией в адрес управляющей организации было вынесено предписание устранить выявленные нарушения в течение 2 месяцев.
Однако, в ходе проведения жилищной инспекцией проверки по исполнению ранее выданного предписания установлено, что ООО Служба районного благоустройства «Радуга» проигнорировала требования надзорного органа и не разместила вышеуказанную информацию на официальном сайте в сети Интернет.
Неисполнение управляющей организацией требований органа жилищного надзора влечет наказание в виде административного штрафа до 300,0 тыс. рублей, а на руководителя УК штраф может составлять до 100,0 тыс. рублей, либо применена такая мера воздействия как дисквалификация сроком до 3-х лет.
Рассмотрев составленный жилищной инспекцией протокол об административном правонарушении, суд принял решение признать руководителя управляющей компании ООО «Радуга» виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного ч. 24 ст. 19.5 КоАП РФ, и назначить ему наказание в виде дисквалификации сроком на шесть месяцев.
Следует отметить, что в текущем году это уже третья дисквалификация принятая судом в отношении руководителей управляющих компаний. Ранее за ненадлежащее содержание общего имущества в многоквартирном доме судом был дисквалифицирован сроком на 1,5 года руководитель ООО «Комфортный дом», а за невыполнение мероприятий, связанных с подготовкой жилого фонда к осенне – зимнему периоду руководитель УК «КУК» дисквалифицирован сроком на 1 год. Теперь данные руководители включены в реестр дисквалифицированных лиц Российской Федерации и в течение установленного судом времени не смогут занимать руководящие должности в организациях, осуществляющих деятельность по управлению многоквартирными домами, а также организовать в качестве учредителя другую управляющую компанию.
Постановление мирового суда в отношении руководителя ООО Служба районного благоустройства «Радуга» не вступило в законную силу и может быть обжаловано в установленном порядке.
Дисквалификация директора: за что грозит, последствия
Многие считают, что дисквалификация – это нечто редкое. Хотя по состоянию на начало марта 2023 года в реестр дисквалифицированных лиц ФНС включено более 13 тыс. персон. Так что дисквалификация – вещь вполне реальная.
Дисквалификация грозит руководителю за целый ряд правонарушений, с момента совершения которых прошло не более 12 месяцев. При этом возможна она максимум на три года. Несмотря на то, что чаще применяется не дисквалификация, а штраф, важно знать за какие правонарушения может быть назначено такое наказание. А если оно назначено, то как прекратить полномочия дисквалифицированного директора. В противном случае организация может поплатиться штрафом до 100 тысяч рублей.
Эксперты АКГ «Созидание и Развитие» имеют огромный опыт по защите интересов организаций и их руководителей. Если имеется хотя бы минимальный шанс, чтобы избежать негативных последствий, он будет реализован.
За что дисквалифицируют
Таких составов в КоАП достаточно много, но на практике чаще всего дисквалификация применяется, если, например, руководитель повторно:
-
Нарушает трудовое законодательство (ч. 2, 5, 7 ст. 5.27 КоАП). К примеру, после привлечения к ответственности за маскировку трудовых отношений с сотрудником гражданско-правовым договором, руководитель второй раз совершил то же самое.
-
Не представил или представил недостоверные сведения о юрлице в регистрирующий орган, при условии, что это обязательно в силу закона (ч. 5 ст. 14.25 КоАП).
-
Не подал заявление на банкротство организации (ч. 5.1. ст. 14.13 КоАП).
Также дисквалификация, может быть применена к руководителям, которые не выполняют законные требования уполномоченных органов (ст. 19.5 КоАП). Дисквалифицируют и руководителей, нарушающих банкротное законодательство:
-
неправомерные действия при банкротстве (ст. 14.13 КоАП);
-
фиктивное (или преднамеренное) банкротство (ст. 14.12 КоАП).
Известно, что в бизнесе иной раз приходится принимать компромиссные, опасные решения. Не рискуйте, получите консультацию высокопрофессиональных юристов АКГ «Созидание и Развитие» – вы получите решение сложной проблемы законными методами.
Приведем несколько примеров «дисквалификационных» составов.
|
Объект посягательства |
Составы |
Срок дисквалификации |
|
Права граждан |
Статья 5.53 КоАП (незаконные действия по получению и (или) распространению информации, составляющей кредитную историю) |
До трех лет |
|
Часть 3 ст. 5.57 КоАП (повторное нарушение права на образование, в т. ч. незаконные отчисление, отказ в приеме) |
Один – два года |
|
|
Здоровье населения, санэпидблагополучие, общественная нравственность |
Часть 2 ст. 6.26 КоАП (повторная организация публичного исполнения произведения искусства с нецензурной бранью) |
От полугода до года |
|
Часть 2 ст. 6.27 КоАП (повторное распространение экземпляров -аудио-, видео-, печатной, продукции которая содержит нецензурную брань, без спецупаковки и текстового предупреждения) |
||
|
Право собственности |
Статья 7.19 КоАП (самовольное подключение к электро -, — тепло сетям, нефте- и газопроводам или безучетное использование электрической, тепловой энергии, нефти, газа или нефтепродуктов повторное подключение к электро/тепло сетям или безучетное использование электрической, тепловой энергии, нефти, газа или нефтепродуктов (ч.2 ст. 7.19 КоАП) |
От года до двух лет (за первичное нарушение); от двух до трех лет (за повторное) |
|
Статья 7.23.3 КоАП (нарушение правил предпринимательской деятельности при управлении МКД) |
До трех лет |
|
|
Часть 7 ст. 7.32 КоАП (неисполнение обязательств по контрактам на поставку товаров (работ, услуг), если причинен существенный вред охраняемым законом интересам государства и общества) |
До двух лет |
|
|
Часть 2 ст. 7.32.5 КоАП (повторное нарушение заказчиком сроков и порядка оплаты товара при осуществлении гос- и муниципальных закупок) |
От года до двух |
|
|
Промышленность, строительство, энергетика |
Статья 9.1 КоАП (нарушение требований промышленной безопасности или условий лицензий при эксплуатации опасных производственных объектов) |
От полугода до двух лет |
|
Статья 9.6 КоАП (нарушение правил использования атомной энергии и учета ядерных материалов и радиоактивных веществ) |
||
|
Статья 9.17 КоАП (нарушение нормативов запасов топлива, порядка создания и использования тепловыми электростанциями и котельными запасов топлива) |
От 18 месяцев до трех лет |
|
|
Статья 9.18 КоАП (нарушение порядка вывода объектов электроэнергетики в ремонт) |
||
|
Часть 2 ст. 9.21 КоАП (повторное нарушение правил недискриминационного доступа или порядка подключения к электро,- тепло, газораспределительным сетям, нефтепроводам, централизованным системам ГВС, ХВС, водоотведения) |
До трех лет |
|
|
Часть 6 ст. 9.23 КоАП (повторное нарушение правил обеспечения безопасного использования газового оборудования – внутридомового, внутриквартирного) |
От года до трех лет |
|
|
Часть 5 ст. 9.24 КоАП (повторное нарушение законодательства о теплоснабжении) |
От года до двух лет |
|
|
Предпринимательская деятельность и деятельность СРО |
Часть 3 ст. 14.5 КоАП (повторное неприменение ККТ при сумме расчетов 1 млн руб. и более) |
От года до двух лет |
|
Статья 14.6 КоАП (нарушение порядка ценообразования) |
До трех лет |
|
|
Часть 3 ст. 14.17 КоАП (безлицензионное производство или оборот этилового спирта, алкогольной, спиртосодержащей продукции) |
От двух до трех лет |
|
|
Часть 8 ст. 14.25 КоАП (повторное непредставление (или представление недостоверных сведений) о юрлице или об ИП в Федресурс, если такая обязанность предусмотрена законом) Часть 2 ст. 14.54 КоАП (повторное нарушение установленного порядка проведения специальной оценки условий труда) |
От года до трех лет |
|
|
Статья 14.57 КоАП (нарушение требований законодательства о защите прав физлиц при осуществлении коллекторской деятельности) |
От полугода до года |
|
|
Финансы, налоги, страхование, рынок ценных бумаг, обращение драгоценных металлов и камней |
Часть 2 ст. 15.11 КоАП (повторное грубое нарушение требований к бухгалтерскому учету, отчетности (кроме случаев, описанных в ст. 15.15.6 КоАП) |
От года до двух лет |
|
Статья 15.15.2 КоАП (нарушение условий предоставления бюджетного кредита) |
||
|
Ст. 15.14 КоАП (нецелевое использование бюджетных средств) |
От года до трех лет |
|
|
Статья 15.21 КоАП (неправомерное использование инсайдерской информации) |
От года до двух лет |
|
|
Статья 15.22 КоАП (нарушение ведения реестра владельцев ценных бумаг) |
||
|
Статья 15.30 КоАП (манипулирование рынком) |
||
|
Институты государственной власти |
Ст. 17.7 КоАП (умышленное невыполнение законных требований прокурора, следователя, дознавателя или должностного лица, осуществляющего производство по делу об административном правонарушении) |
От полугода до года |
|
Порядок управления |
Часть 3 ст. 19.4.1 КоАП (повторное воспрепятствование законной деятельности должностного лица органа госконтроля (надзора), повлекшие невозможность проведения или завершения проверки |
От полугода до года |
|
Статья 19.7.3 КоАП (непредставление информации в Банк России) |
До года |
|
|
Общественный порядок и безопасность |
Часть 9 ст. 20.4 КоАП (нарушение экспертом в области оценки пожарного риска порядка оценки соответствия объекта требования пожарной безопасности либо подписание им заведомо ложного заключения по аудиту пожарной безопасности) |
От года до трех лет |
|
Часть 1 ст. 20.35 КоАП (нарушение требований к антитеррористической защищенности объектов (территорий), за исключением случаев, предусмотренных ч.2 ст. 20.35, 11.15.1 и 20.30 КоАП РФ) |
От полугода до трех лет |
Директор дисквалифицирован. Что дальше?
По общему правилу, дисквалификация влечет за собой невозможность занимать должность руководителя, входить в совет директоров либо наблюдательный совет компании, осуществлять предпринимательскую или иную деятельность по управлению юрлицом.
Поэтому необходимо прекратить договор с лицом, которому назначено наказание в виде дисквалификации, иначе не исключен штраф вплоть до 100 тысяч рублей (ст. 3.11, 14.23, 32.11 КоАП).
Юристы советуют: всегда обжалуйте постановление о дисквалификации. Помните, что уложиться надо в десять суток с даты получения на руки копии постановления. Это даст выигрыш минимум в два месяца, и будет время назначить преемника. К тому же в этот период руководителю не возбраняется осуществлять управление.
Если вы получили на руки постановление о дисквалификации – не теряйте ни дня, обратитесь за консультацией в АКГ «Созидание и Развитие» – наверняка есть способ добиться его отмены с тем, чтобы вы продолжали полноценно осуществлять руководство своим бизнесом.
Если же обжалование не дало результатов и постановление все-таки вступило в законную силу, то дисквалифицированное лицо обязано немедленно его исполнить (ст. 32.11 КоАП), договор с таким лицом должен быть расторгнут – по п. 10 ст. 77, по п. 8 ст. 83 ТК.
Чтобы не пятнать трудовую биографию директора, можно оформить увольнение по соглашению сторон или по собственному желанию.
Если генеральный директор является единственным участником ООО, то он сам выбирает того, кто встанет на его место (ст. 39 закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ) и заключает с ним трудовой договор. Если делается выбор в пользу управляющей компании или управленца-ИП, то договор заключается уже гражданско-правового характера.
Как уже было сказано, в случае дисквалификации генеральный директор подлежит увольнению. Однако никто не запрещает ему устроиться в этой компании на другую должность , которую новый гендиректор может предложить после дисквалификации старому. Как правило, суды не усматривают в этом нарушения (см., например, постановление 10 Арбитражного апелляционного суда от 26.01.2018 № 10АП-18050/2017).
Если генеральный директор – один из участников ООО (или вообще не входит в их число), то созывается внеочередное общее собрание. Собрание участников общества назначает нового гендиректора, или передает управление ИП или управляющей компании, с которыми председатель общего собрания или единственный участник подписывает договор.
Реклама: ООО «Созидание и Развитие», ИНН: 7729407083, erid: LjN8KH9xu
В последнее время участились случаи привлечения должностных лиц к административной ответственности в виде дисквалификации. Это новая попытка законодателя повысить эффективность административной ответственности, цель которой – уменьшение количества правонарушений в сфере экономики, поскольку прежние виды административного наказания оказались недостаточно эффективны.
В целом составы нарушений, для которых установлена данная санкция, немногочисленны, однако по степени общественной опасности они зачастую граничат с преступлениями, отсюда и столь строгое наказание.
Практика показывает, что
дисквалификация как вид административной ответственности пока используется не очень часто. При этом в большинстве случаев суды применяют ее по делам о невыполнении или ненадлежащем выполнении в установленный срок законного предписания органа регионального государственного жилищного надзора, осуществляющего в том числе лицензионный контроль в сфере предпринимательской деятельности по управлению многоквартирными домами, об устранении нарушений лицензионных требований – по ч. 24 ст. 19.5 КоАП.
Мы проанализировали дела о нарушении норм трудового законодательства и законодательства о банкротстве за 2016–2019 гг. Данный выбор продиктован тем, что руководителю крайне важно соблюдать нормы трудового законодательства вследствие не только социальной значимости общественных отношений в сфере труда, но и сложившейся в результате принятия мер по предотвращению распространения пандемии COVID-19 обстановки с соблюдением трудовых прав работников. Закрытие организаций или приостановление их работы, сокращение персонала, простои, переводы на удаленную работу, функционирование некоторых предприятий в период объявленных президентом нерабочих дней, сокращение зарплат, неоплачиваемые отпуска и т.д. могут с высокой степенью вероятности повлечь увеличение количества жалоб на нарушения трудового законодательства в государственные инспекции труда, а также в прокуратуру и суды.
Отдельно отмечу, что прекращение трудовых отношений с руководителем предприятия, осуществлявшим организационно-распорядительные функции, не исключает возможность возбуждения производства по делу об административном правонарушении в отношении этого лица и привлечения его к ответственности.
Наказание в виде дисквалификации предусмотрено широким перечнем положений КоАП РФ. В частности, она может быть назначена за нарушение законодательства о труде и об охране труда (ст. 5.27), незаконные действия по получению и (или) распространению информации, составляющей кредитную историю (ст. 5.53), нарушение законодательства об организации предоставления государственных и муниципальных услуг (ст. 5.63); нарушение установленных законодательством о физкультуре и спорте требований о предотвращении допинга в спорте и борьбе с ним (ст. 6.18), нарушение правил осуществления предпринимательской деятельности по управлению многоквартирными домами (ст. 7.23.3), нарушение порядка ценообразования (ст. 14.6), ограничение конкуренции органами власти и местного самоуправления (ст. 14.9), фиктивное или преднамеренное банкротство (ст. 14.12), нарушение законодательства о госрегистрации юрлиц и индивидуальных предпринимателей (ст. 14.25), незаконное получение или предоставление кредитного отчета (ст. 14.29) и т.д.
Дисквалификация заключается в лишении права занимать руководящие должности в исполнительном органе управления общества, входить в совет директоров (наблюдательный совет), вести предпринимательскую деятельность по управлению юрлицом, а также управлять организацией в иных случаях (ст. 3.11 КоАП РФ). Часть 3 данной статьи содержит список субъектов ответственности в виде дисквалификации. Так, могут быть дисквалифицированы:
- лица, осуществляющие организационно-распорядительные или административно-хозяйственные функции в органе юрлица, члены совета директоров (наблюдательного совета), предприниматели, лица, занимающиеся частной практикой, арбитражные управляющие;
- специалисты (по отдельным отраслям);
- лица, замещающие должности государственной гражданской службы различных уровней.
В соответствии с ч. 3 ст. 4.5 КоАП РФ за нарушения, влекущие дисквалификацию, лицо может быть привлечено к ответственности не позднее года со дня совершения правонарушения, а при длящемся административном правонарушении – не позднее года со дня его обнаружения.
Дисквалификация за нарушение трудового законодательства
Организационно-распорядительные функции включают руководство коллективом, расстановку и подбор кадров, организацию труда или службы подчиненных, поддержание дисциплины, применение мер поощрения и наложение дисциплинарных взысканий. К административно-хозяйственным функциям относятся, в частности, полномочия по управлению и распоряжению имуществом и денежными средствами, находящимися на балансе и банковских счетах организации, а также совершение иных действий: принятие решений о начислении зарплаты, премий, контроль движения материальных ценностей, определение порядка их хранения и т.п.
Среди наиболее частых нарушений норм трудового законодательства можно выделить:
- отсутствуют локальные нормативные акты (либо они содержат нормы, ухудшающие положение работников по сравнению с нормами, установленными законодательством);
- не заключаются трудовые договоры в письменной форме и в двух экземплярах;
- не соблюдается порядок ведения и хранения трудовых книжек (не производятся записи о приеме на работу, трудовые книжки хранятся не в сейфе, отсутствуют журналы их учета и движения, трудовые книжки не выдаются работникам в день увольнения и т.п.);
- необоснованно заключаются срочные трудовые договоры;
- работников несвоевременно знакомят с приказами о приеме на работу, о привлечении к дисциплинарной ответственности;
- вместо трудовых договоров с работниками заключаются гражданско-правовые;
- не производится окончательный расчет в день увольнения;
- командировочные выплачиваются не в полном объеме;
- зарплата выплачивается один раз в месяц и без выдачи расчетных листов;
- не осуществляется ознакомление работников с требованиями охраны труда;
- не обеспечивается учет сверхурочных работ и работ за пределами нормативной продолжительности рабочего времени;
- не предоставляются ежегодные оплачиваемые отпуска более двух лет подряд;
- отпускные выплачиваются позднее, чем за три дня до начала отпуска.
Наказание в виде дисквалификации предусмотрено ч. 2 ст. 5.27 КоАП РФ за нарушение законодательства о труде и об охране труда должностным лицом, ранее подвергавшимся административному наказанию за аналогичное правонарушение. То есть за первое нарушение руководитель может быть привлечен к ответственности только по ч. 1 ст. 5.27, не предусматривающей дисквалификацию в качестве меры ответственности. Совершение такого же нарушения повторно влечет дисквалификацию. Например, первый раз должностное лицо не произвело расчет при увольнении работника, а впоследствии также не произвело расчет при увольнении другого работника1.
Важно учитывать, что руководитель, ранее привлеченный к ответственности за нарушение законодательства о труде и об охране труда (ч. 1 ст. 5.27) в одной организации, а затем в течение того же года совершивший аналогичное нарушение в другой организации, будучи ее руководителем, может быть привлечен к ответственности на основании ч. 2 ст. 5.27 и дисквалифицирован.
Исходя из анализа судебной практики, наиболее часто основаниями для наступления ответственности в виде дисквалификации выступают (следует иметь в виду, что для привлечения к ответственности суду необходима совокупность условий):
- факт нарушения ТК РФ, а именно:
- нарушены сроки выплаты зарплаты, не указаны дни ее выплаты, наличие задолженности по зарплате (ст. 136);
- не проведены обучение и проверка знаний по охране труда (ст. 225), а также нарушаются внутренние документы по охране труда;
- не обеспечено санитарно-бытовое и лечебно-профилактическое обслуживание работников (ст. 223);
- отсутствуют нормы бесплатной выдачи спецодежды, спецобуви и других средств индивидуальной защиты работникам, занятым на работах с вредными и опасными условиями труда и с загрязнением (ст. 221);
- не проводятся аттестация рабочих мест и медосмотры (ст. 212, 213);
- отсутствуют отметки о выдаче трудового договора (ненадлежащее оформление договоров);
- отсутствует письменный трудовой договор;
- повторность;
- письменные доказательства допущенного нарушения (постановление о возбуждении дела об административном правонарушении; справки о невыплате зарплаты, о результатах проверки исполнения трудового законодательства; коллективный договор; объяснения лиц);
- соблюдение процедуры в рамках проведения проверки органами госконтроля2.
Неправомерные действия при банкротстве
Норма ч. 3.1 ст. 14.13 КоАП РФ предусматривает возможность дисквалификации при повторном нарушении обязанностей, установленных законодательством о несостоятельности (банкротстве). Объективной стороной правонарушения является неисполнение, в том числе арбитражным управляющим, обязанностей, предусмотренных Законом о банкротстве и входящими в систему законодательства о несостоятельности (банкротстве) нормативными правовыми актами.
Существенная угроза охраняемым общественным отношениям заключается в пренебрежительном отношении конкурсного управляющего к исполнению его публично-правовых обязанностей в сфере соблюдения правил, предусмотренных законодательством о несостоятельности (банкротстве).
Исходя из анализа судебной практики, основаниями для дисквалификации по ч. 3.1 ст. 14.13 КоАП РФ являются:
- нарушение требований Закона о банкротстве и иных взаимосвязанных с ним законодательных и подзаконных актов (например, Общих правил подготовки отчетов (заключений) арбитражного управляющего, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 22 мая 2003 г. № 299) в ходе осуществления процедуры банкротства, а именно:
- несоблюдение очередности расчетов с кредиторами по текущим платежам (п. 2 ст. 35, ст. 134 Закона о банкротстве), выражающееся в непогашении платежей должником;
- в нарушение п. 5 ст. 18 Закона о банкротстве отсутствие в материалах дела документов, являющихся предметом рассмотрения заседания комитета (в частности, отчеты конкурсного управляющего о его деятельности и об использовании денежных средств, реестр, решения КЧС, выписки о движении денежных средств);
- нарушение арбитражным управляющим п. 8 ст. 213.9 Закона о банкротстве путем ненадлежащего осуществления обязанности по контролю за своевременным исполнением гражданином текущих требований кредиторов, а именно: удержание переданных им денежных средств;
- протокол об административном правонарушении и соблюдение порядка привлечения к ответственности;
- письменные доказательства совершенного нарушения3.
Регулирующий орган недостаточно, на мой взгляд, использует такой повод к возбуждению дела об административном правонарушении, как непосредственное обнаружение уполномоченными должностными лицами убедительных данных, указывающих на наличие события правонарушения, допускает процедурные нарушения при составлении протокола, не устанавливает наличие фактов, которые могут быть квалифицированы как обстоятельства, отягчающие и смягчающие ответственность.
Последствия дисквалификации
Дисквалификация относится к кругу длящихся административных санкций и устанавливается на срок от 6 месяцев до 3 лет. Правом назначать данный вид наказания, применяемого только в качестве основного, обладают исключительно судьи.
С момента вступления в силу постановления о дисквалификации руководитель обязан немедленно прекратить управление организацией4. Такое постановление вступает в силу:
- если не обжаловалось – по истечении 10 дней со дня, когда директор получит копию постановления (п. 1 ст. 31.1, ч. 1 ст. 30.3 КоАП РФ);
- если обжаловалось – в день вынесения районным судом решения по жалобе (п. 3 ст. 31.1 КоАП РФ).
Постановление о дисквалификации исполняется немедленно. Данные виновного заносятся в реестр дисквалифицированных лиц. Эти сведения открыты для ознакомления на сайте ФНС России. Можно также воспользоваться сервисом ФНС «Прозрачный бизнес». Данные сведения предоставляются желающим и в виде справки или выписки платно.
Постановление о дисквалификации руководителя организации исполняется путем прекращения с ним трудового договора (контракта) (п. 10 ст. 77, п. 8 ст. 83 ТК РФ; ч. 2 ст. 32.11 КоАП РФ). Запись в трудовой книжке дисквалифицированного руководителя должна выглядеть следующим образом: «Уволен в связи с дисквалификацией (административным наказанием), исключающей возможность исполнения обязанностей по трудовому договору, пункт 8 части 1 статьи 83 Трудового кодекса Российской Федерации». Увольнение производится, если директора невозможно перевести на другую работу в данной организации (ст. 83 ТК РФ). Если в будущем дисквалифицированное лицо заключит трудовой договор, предусматривающий исполнение обязанностей руководителя организации, он будет признан ничтожным.
Замечу: если руководитель, будучи дисквалифицированным, заключит договор от имени организации, этот договор нельзя будет признать недействительным на том основании, что руководитель как орган юрлица превысил свои полномочия. В этом случае налицо заключение сделки неуполномоченным лицом. Договор будет считаться заключенным от имени и в интересах дисквалифицированного директора, если только организация впоследствии не одобрит эту сделку5.
Если дисквалифицированное лицо в течение срока дисквалификации ведет деятельность по управлению организацией на прежней работе либо на новом месте, то в соответствии со ст. 14.23 КоАП РФ руководителю грозит штраф в размере 5000 руб.
Норма ч. 2 ст. 32.11 КоАП РФ возлагает на работодателя обязанность делать запрос о дисквалификации до заключения трудового договора с физлицом в реестре дисквалифицированных лиц, который ведет ФНС России6. Заключение с дисквалифицированным лицом договора (контракта) на управление организацией, равно как и неприменение последствий прекращения его действия, влечет для организации штраф в размере до 100 тыс. руб.
В связи с этим во избежание негативных для организации последствий, в том числе признания недействительными в силу ничтожности всех юридически значимых действий, совершенных в период руководства дисквалифицированным руководителем, рекомендуем не затягивать с расторжением трудового договора с недобросовестным руководителем. При оформлении трудовых отношений с новым представителем исполнительного органа советуем запрашивать соответствующую информацию в реестре дисквалифицированных лиц.
Кроме того, остается открытым вопрос о контроле за дисквалифицированным лицом (отдельные полномочия за каким-либо органом не закреплены), что является слабым звеном для обнаружения неправомерных действий с его стороны.
Для арбитражного управляющего дисквалификация влечет отстранение на основании ходатайства СРО арбитражных управляющих (п. 1 ст. 145, п. 3 ст. 20.4 Закона о банкротстве). В течение трех рабочих дней с даты получения вступившего в силу решения суда о дисквалификации арбитражного управляющего ФНС уведомляет об этом СРО, членом которой является управляющий. Та, в свою очередь, в течение трех дней с даты получения уведомления обязана направить в арбитражный суд, утвердивший арбитражного управляющего в деле о банкротстве, ходатайство о его отстранении от исполнения возложенных на него обязанностей.
Отстранение арбитражного управляющего, к которому применено административное наказание в виде дисквалификации, от исполнения возложенных на него обязанностей в деле о банкротстве и утверждение нового управляющего осуществляются арбитражным судом не позднее дня, следующего после дня принятия ходатайства СРО, без вызова лиц, участвующих в деле о банкротстве (п. 3 ст. 20.4 Закона о банкротстве).
Нужно иметь в виду и такие последствия применения дисквалификации арбитражного управляющего, как принятие решения о неучете при выборе СРО арбитражных управляющих для указания в заявлении уполномоченного органа в арбитражный суд о признании должника банкротом в делах о банкротстве и в процедурах банкротства требования об уплате обязательных платежей и требования РФ по денежным обязательствам7.
Срок действия такого решения составляет год с даты принятия уполномоченным органом решения о неучете СРО, а в случае привлечения арбитражного управляющего к административной ответственности в форме дисквалификации на срок менее года – три месяца с даты принятия уполномоченным органом решения о неучете СРО.
Например, в связи с вступлением в силу решений АС Республики Башкортостан от 26 января 2017 г. по делу № А07-25142/2016, АС Ставропольского края от 14 октября 2016 г. по делу №
А63-9427/2016, АС Удмуртской Республики от 13 января 2017 г. по делу № А71-16555/2016, подтверждающих привлечение арбитражных управляющих к ответственности по ч. 3.1 ст. 14.13 КоАП РФ в виде дисквалификации за ненадлежащее исполнение обязанностей в делах о банкротстве, ФНС было принято решение о неучете СРО Ассоциации при выборе СРО для указания в заявлении о признании должника банкротом в отношении федерального и всех региональных списков для организаций и региональных списков для граждан на три месяца с даты принятия уполномоченным органом указанного решения о неучете8.
В заключение хотелось бы отметить, что количество административных правонарушений, за которые предусмотрено наказание в виде дисквалификации, постоянно увеличивается. Тем не менее расширения практики применения дисквалификации не происходит. Дисквалификация как безальтернативное наказание предусмотрена лишь в некоторых статьях КоАП РФ и чаще всего используется как альтернатива штрафу. Причиной этого является низкая эффективность применения данной меры ответственности и сложности при осуществлении контроля за ее исполнением. Однако если сравнивать последствия от применения штрафа и от дисквалификации, то от последней они гораздо более серьезные. Тем не менее как вид административного взыскания дисквалификация, на мой взгляд, имеет положительное значение для предотвращения нарушений должностными лицами требований законодательства – в частности, о труде и о банкротстве.
1 Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 24 марта 2005 г. № 5 «О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях».
2 Причины привлечения были выявлены на основании анализа следующих судебных актов: Постановления ВС РФ от 29 января 2016 г. № 20-АД16-1; Постановления ВС Республики Саха (Якутия) от 14 марта 2019 г. № 4а-19-19; Постановления Московского городского суда от 12 февраля 2015 г. № 4а-4062/14; Постановления ВС Республики Татарстан № 4а-486м; Постановления Ставропольского краевого суда от 9 января 2018 г. № 4а-72/2018.
3 Анализ проведен на основании судебных актов: определений ВС РФ от 21 марта 2019 г. № 304-ЭС19-1171, Московского городского суда от 28 февраля 2019 г. № 4г/1-1904; Постановления Первого арбитражного апелляционного суда от 27 марта 2019 г. по делу № А43-43733/2018.
4 Часть 1 ст. 32.11 КоАП РФ; Постановление 13 ААС от 10 февраля 2011 г. по делу № А26-7335/2010.
5 Статья 183 ГК РФ, п. 1 и 2 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 23 октября 2000 г. № 57 «О некоторых вопросах практики применения статьи 183 Гражданского кодекса Российской Федерации».
6 Пункт 1.2 Регламента ФНС России, утвержденного Приказом ФНС России от 17 февраля 2014 г. № ММВ-7-7/53@; п. 5.5.13 Положения о Федеральной налоговой службе, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 30 сентября 2004 г. № 506.
7 Порядок выбора органом, уполномоченным представлять в делах о банкротстве и в процедурах банкротства требования об уплате обязательных платежей и требования Российской Федерации по денежным обязательствам, СРО арбитражных управляющих при подаче в арбитражный суд заявления о признании должника банкротом, утвержденный приказом Минэкономразвития России от 19 октября 2007 г. № 351.
8 См., например, Письмо ФНС от 16 августа 2017 г. № СА-4-18/16163@.