Продажа лицензий патентов ноу хау как высокоприбыльный бизнес

Продажа лицензий, патентов, ‘ноу-хау’ как высокоприбыльный бизнес

СОДЕРЖАНИЕ

ВВЕДЕНИЕ

.Стратегические цели продаж лицензий на новые технологии

.Патенты и авторские свидетельства

.Содержание коммерчески привлекательных лицензий на изобретения и ноу-хау

.Использование прав на объекты интеллектуальной собственности

.ЗАКЛЮЧЕНИЕ

.СПИСОК ЛИТЕРАТУРЫ

ВВЕДЕНИЕ

Задача торговой реализации новых технологий, как правило, возникает перед фирмами, где основан собственный задел итогов научно — экспериментальных и опытно — конструкторских трудов либо в чей штат взяты сотрудники, готовые отдать компании права на подобающее ноу-хау, или перед авторами исследований, стремящихся приобретать доход от их промышленного использования. Задачу инноваций можно расценивать как с точки зрения компании, финансирующей исследование, так и отталкиваясь от интересов автора технологии.

В любом случае, чтобы сберечь собственные права на изобретения и гарантировать себя данную охрану в перспективе, сотрудники компании, занимающейся инноваторской работой с целью торговой реализации нее результатов в перспективе, обязаны быть хорошо осведомлены и при необходимости оперировать абсолютно всеми необходимыми суждениями.

Без знания всех деталей по любому пункту инноваторская компания рискует утратить существенные вложения и понести потери, т.к. практически в любой отрасли имеются конкуренты, которые, отнюдь, «не спят».

Предметом работы становится процесс продаж лицензий, патентов и т.д.

Объектом можно считать непосредственно сами «ноу-хау».

Цель данной работы — раскрыть понятия тезисов, которые могут быть полезны менеджерам инновационной фирмы, и осветить более подробно некоторые мелкие, но очень значительные в мире бизнеса, детали.

Задачи:

) Определить стратегические цели продажи лицензий на новые технологии;

) Рассмотреть патенты и авторские свидетельств;

) Выявить суть лицензий на изобретения и ноу-хау.

1. Стратегические цели продаж лицензий на новые технологии

Продажа лицензии на открытие ноу-хау представляется одним из самых желанных и зачастую первым приходящим на ум (особенно молодым бизнесменам, наслышанным о подобных лицензиях) способом попытаться извлечь прибыль из существующих в собственности нововведений и/или вообще итогов анализов и исследований.

Ниже приводятся определенные отличительные возможные стратегические миссии продавца лицензии (лицензиара):

. Торговая экспансия, т.е. предоставление для себя возможности (в том числе и мгновенно реализуемой) повышения продаж лицензиату и его сублицензиатам оснащения, комплектующих продуктов и материалов, требуемых для исполнения действий (выпуска продукта) по лицензии. Это цель, по поводу которой между интересами краев лицензионного договора, может быть, достигнут компромисс, потому как конкретный объем аналогичных сопряженных поставок действительно необходим лицензиату.

. «Снятие последних сливок» с морально устаревающей (что конкретно известно лицензиару) технологии путем реализации на нее лицензии не подозревающему об этом слабо информированному лицензиату.

Фирма, как правило, немалая компания с собственными экспериментальными мощностями, в типичных при такой ситуации вариантах уже, скажем, создала новый выход продукции, собирается осваивать рынок, а лицензиату (особенно, в случае если это действительный или возможный соперник) предлагает купить передовую технологию. Это весьма небезопасная для лицензиата политика. [2,c. 166]

Покупатель лицензии, втянувшись в инвестиции по покупаемой технологии и ее освоению, позже может выявить, что не имеет шансов на эффективные продажи лицензируемого продукта в силу его выявившейся неконкурентоспособности (в случае если, конечно, не найдется рынков, где покупателям окажется доступен по стоимости и адекватен по степени сложности).

. Реализация лицензии как выбор (или разработка) прямой инвестиции в предприятие лицензиата. Разрешение в этом случае оплачивается непременно посредством «роялти», которые, по сути, заменяют дивиденды от прямой инвестиции. При этом фирма избегает рисков непосредственного инвестирования (инвестиции реальных средств), а также экономит на налогах с дивидендов (налоги с лицензионных платежей в мире, как правило, ниже налогов с дивидендов).

Помимо этого, продажа лицензии тут представляется как бы «разведкой боем»: если получатель лицензии справится с освоением лицензии, то его организация сумеет рассматриваться лицензиаром как доказавший собственный потенциал объект вероятных дальнейших прямых вложений. Это вполне применимая (не опасная) для лицензиата стратегическая задача работы с ним лицензиара.

. Разделение рынков сбыта с потребителем лицензии (обычно для редких лицензий), если ее продавец понимает, что не в состоянии охватить собственными операциями все перспективные рынки сбыта. Прибыль по паушальным платежам за лицензию тогда может, помимо всего прочего, и укрепить экономическую базу для быстрейшего изучения рынков, которые лицензиар сохраняет за собой. Вероятно, что такая стратегическая задача, когда ее присутствие подтверждается информацией, получаемой лицензиатом, также для него может быть приемлемой.

. Опосредствование либо формирование долговременным лицензионным договором прочих более действенных и коммерчески многообещающих каналов передачи технологий, по предлогу которых заключать отдельные контракты с чисто промышленной либо юридической точки зрения затруднительно. [1,c. 89]

Например, если основным способом коммерческой передачи технологий представляется передача лицензиаром в распоряжение контрагента собственных научно-промышленных работников (передачу их в субнайм, откомандирование) под предлогом предложения услуг по изучению и совершенствованию объекта лицензии. Для двух сторон лицензионной операции это может быть хорошим решением.

. Приобретение определенного воздействия на действия возможного конкурента, делая упор на полномочия контролирования лицензиаром качества действий (производства) лицензиата, а также проверки (аудита) его бухгалтерско-финансовой документации при оплате лицензии в форме «роялти». Понятно, что эта хитрая цель, как и последующая из ниже освещаемых, чревата для лицензиата малоприятными последствиями.

. Переход опасных потенциальных либо фактических конкурентов на принципы собственной научно-промышленной политики, на характерные ей базовые конструкторско-технологические заключения и стандарты поставит конкурента в положение, когда ему понадобиться «догонять» лицензиара. А также терять время и ресурсы, инвестировать их не столько в приспособление лицензируемой технологии к собственному ранее наработанному техническому потенциалу (оборудованию, оснастке, осиленным смежным технологиям и пр.), сколько, наоборот, в перестройку собственного потенциала применительно к приобретенной технологии.

Стратегические миссии лицензиата, однако, досконально не будут рассматриваться как не совсем надлежащие теме данной работы. [2,c. 169]

Отметим, что это довольно трудный вопрос, требующий как анализа намерений лицензиара, так и определения оптимальной величины планируемого лицензиатом, посредством получения лицензии «технологического скачка», так чтобы покупаемая методика сохранила некоторую адекватность будущему техническому потенциалу лицензиата и, будучи освоенной, не превратилась бы в недееспособный, порождающий убытки «островок» в его экономике.

2. Патенты и авторские свидетельства

лицензия авторский право патент

На изобретения, полезные модели, могут быть получены охранные документы (патенты), доказывающие редкое право обладателя на их применение.

Патент представляет собой сделанное и поддерживаемое (но не гарантируемое) национальное монопольное право на каждое платное применение объекта патента.

Патент на изобретение — это монопольное право на использование его в последующих оплачиваемых посторонними лицами исследованиях, на производство и реализацию продуктов/услуг, в которых воплощены изобретения, на индустриальное применение основанных на изобретениях научно-технических действий и т.д.

Срок действия патента на открытие — 20 лет, на производственный образец — 15 лет, на нужную модель — 8 лет. Авторское право функционирует в течение целой жизни автора и 50 лет после его кончины. [7,c. 21]

Отношения по перечисленной категории прав регламентируются Гражданским Кодексом РФ, Законодательством РФ от 23.09.92 г. № 3520-1 «О товарных знаках, символах обслуживания и названьях мест происхождения товаров», Патентным законодательством Российской Федерации с 23.09.92 г. № 3517-1, Законом РФ с 23.09.92 г. № 3523-1 «О правовой охране проектов для электронных вычисляемых машин и баз данных», Законодательством РФ от 23.09.92 г. № 3526-1 «О правовой охране топологий встроенных микросхем», Законодательством РФ с 09.07.93 г. № 5351-1 «Об авторском праве и смежных правах».

Патентовладелец может по своему праву на различных условиях «поделиться» собственным правом с иными заинтересованными личностями. Продажа патентных лицензий как раз и предоставляет для этого соответственный механизм (наравне с разовыми и единичными разрешениями, содержащимися в контрактах на реализацию покупателям продуктов, чье применение могло бы обозначать несоблюдение патентных привилегий поставщика продукта).

К нарушениям прав собственника патента относятся: неразрешенное изготовление, использование, импорт, предложение к реализации, продажа, другое введение в экономический оборот либо сохранение с этой целью продукта, включающего запатентованное открытие либо сделанного способом, охраняемым патентом на открытие.

Соглашение, при котором собственник отмеченных прав передает возможность на их применение другому лицу, в практике носит название лицензионный договор. Согласно лицензионному договору передается не право собственности на документ, разрешение либо авторство, а возможность на их применение.

Однако, в принципе, если патентовладелец не будет злоупотреблять собственным исключительным правом, на долгое время, блокируя рынок конкурентам посредством регулярного отказа продавать им лицензии, то он действительно обретает статус «освященного» государством монополиста. Сможет формировать себе, так называемую, инноваторскую монополию, что даст возможность ему приобретать за время ее действия монопольную прибыль, либо успеть закрепить за собой рынок нововведения.

Подчеркиваем, что это как раз тот факт, когда страна не борется с монополией, а удерживает ее. Здесь антимонопольное право во всем обществе приходит в противоречие с патентным правом. Иначе в рыночной экономике и быть не может. [3,c. 45]

«Пионеры» новшеств не стали бы рисковать и тратиться на то, чтобы первыми выходить на рынок с инновациями. Значительно более доходным было бы просто дожидаться, пока это создадут другие, и имитировать лучшие нововведения, если они проявят собственный рыночный результат. Однако тогда интересам научно-технического прогресса в стране наносился бы вред, и за это отвечала бы страна.

Конкуренты сами, либо по их заказу разработчики — на базе напечатанных патентных описаний, базисных методик и прочее — осуществляют так называемую «повторную разработку» либо reverse engineering этих изобретений.

Что касается временности инноваторской монополии, то установлено, что государство, выдавая патент, вступает с патентовладельцем в соглашение о взаимовыгодном договоре.

Патентовладелец, приобретая перспективу на временную защищенную патентом инноваторскую монополию, взамен должен публиковать суть патентуемых изобретений в специализированных патентных журналах, информативных бюллетенях. Также оставить отзыв в принципиальной схеме изобретения, содержащейся в открытом общественности патентном фонде. В нашей стране такого рода ресурс доступен для ознакомления за весьма небольшую оплату в региональных и отраслевых центрах научно — промышленной информации, не считая основной библиотеки Всероссийского научно-исследовательского патентного учреждения.

Для получения патента нужно подать патентную заявку в патентное ведомство той страны, где, как оценивает собственник патентоспособного новшества, будут перспективны и выгодны реализация и/или производство продукта, реализующей патентуемое открытие. В заявке, в частности, приводится «формула изобретения». Заявка проходит экспертизу в патентном ведомстве. Примерно 50% всех заказов удовлетворяются.

Получение патента обходится довольно дорого — от 6 до 10 тыс.долл. в США, не намного дешевле в Западной Европе. Кроме того, за поддержание патента в силе в дальнейшем понадобиться выплачивать существенную ежегодную дополнительную патентную пошлину (600-1000 долл.). [6,c. 87]

В нашей стране временно подобные пошлины ниже (на порядок). Это связано с «негромко» текущим, не рекламируемым для обширной общественности процессом приватизации умственной собственности, если, согласно российскому патентному закону, частные лица-изобретатели практически получают возможность оформить на себя патенты на сделанные ими фактически даже в рамках исполнения служебных обязанностей изобретения, если в течение трех-четырех месяцев этого не сделают их учреждения-работодатели.

3. Содержание коммерчески привлекательных лицензий на изобретения и ноу-хау

После приведенного выше краткого экскурса в юридическую базу патентных лицензий становится более очевидной и полностью финансовая их область. По сущности, можно полагать, что само по себе предоставление патентовладельцем своего патентного полномочия может быть экономически оценена лишь в той мере, в какой клиенту патентного полномочия грозят преследование и компенсация полученных доходов. По заключению суда за вред патентовладельцу, если бы данный потребитель вместо приобретения патентной лицензии преступил формально исключительные привилегии патентовладельца. Иначе говоря, в случае если бы он незаконно имитировал безопасный патентом продукт, применял защищенные патентами, но опубликованные основные решения в собственных научно-технических процессах и т.п.

Очевидно, что далеко не во всех случаях финансовая оценка чисто законный компонентой патентно-лицензионного договора будет чего-либо стоить. Так, едва ли тому, чьи низкая состоятельность и недостаток финансовых запасов для настоящего обеспечения собственного патентного полномочия хоть они и становятся известны предполагаемому клиенту патентной лицензии, удастся что-то получить за передачу собственного патентного полномочия. Более того, такого рода патентовладелец едва ли вообще сможет даже за маленькую оплату отыскать потребителя патентной лицензии. [4,c. 301]

Точно также снизят стоимость патентной лицензии сомнения лицензиата в надежности титула лицензиара на объект лицензии. Такие колебания могут возникнуть, к примеру, в связи со становящейся очевидной возможностью опротестования базисного патента лицензиара. Оспаривание его права на формирование патента на собственное имя в нашей стране сегодня особенно важно из-за поспешно проведенной и еще проводимой приватизации умственной промышленной имущества. Скажется и либеральность общегосударственной экспертизы патентных заказов в тех государствах, где патенты выдаются в этом значении скорее под обязательство самих патентных заявителей.

Совершенно иную юридическую базу и соответствующие составляющие в своей стоимости имеют беспатентные лицензии — так называемые лицензии на ноу-хау.

Термин «ноу-хау» в буквальном значении переводиться с британского как «знать как» и представляется сокращенным формулировкой «know how to do it» — «знать как это сделать». В общем значении ноу-хау — это объем данных, имеющей фактическое использование, но не оформленное патентом либо иными аналогичными бумагами. Ноу-хау может включать сведения технологического и нетехнического характера, относящиеся к учреждению бизнеса, экономике и финансированию производства, рекламным изучениям и торговым секретам.

Ноу-хау в отличие от прочих предметов интеллектуальной собственности, не имеет необходимого степени правовой защиты, как в российской, так и в интернациональной практике.

Ноу-хау имеет действительную значимость только лишь в том случае, если оно оберегаемо от раскрытия. В случае противозаконного разглашения ноу-хау правообладатель обязан иметь возможность правовой охраны и возможность требовать возмещения убытков отталкиваясь из условных обстоятельств. [4,c. 122]

В связи с ограниченным сроком жизни ноу-хау, как правило, редко вводится в уставный капитал как некая стоимость, и отображается в нематериальных активах компании.

Продажа подобных беспатентных лицензий на ноу-хау не требует подготовительного патентования предлагаемых к реализации технологий, а также затрат по обеспечению патентовладельцем собственных прав. В то же время реализация беспатентных лицензий становится возможной, только если предлагаемый к продаже ноу-хау до и после его регистрации по лицензии содержится собственником в строжайшем секрете.

Подчеркнем, что и после реализации лицензии на секретный ноу-хау продавец (продавец лицензии) обязан продолжать держать его в тайне от третьих лиц, иначе у покупателя лицензии (лицензиата) исчезнет мотивирование выплачивать за разрешение. Помимо этого, удержание и после реализации беспатентной лицензии подаваемой технологии в тайне дает возможность лицензиату на собственных рынках приобрести преимущество лучшего доступа к современной технологии по отношению к имеющимся и возможным конкурентам.

4. Использование прав на объекты интеллектуальной собственности

Права на предметы интеллектуальной собственности можно использовать в виде вклада в уставный капитал либо в виде нематериальных активов.

Использование прав на объекты умственной собственности в виде вклада в уставный капитал дает вероятность:

.формировать уставной капитал компании безденежным способом;

.обеспечить приобретение инвестиционных ресурсов, так как эта группа прав принадлежит к объектам залога;

.обеспечить соучастие создателей в составе учредителей компании,

.осуществлять убыстренную амортизацию, замещая безденежные вложения валютными;

.вполне легально повышать себестоимость продукта за счет амортизации.

У многочисленных, особенно молодых, бизнесменов прослеживается стремление увеличить уставной капитал и придать себе тем самым более высокий статус.

В уставный капитал вводятся права:

вытекающие из принадлежащих патентов и лицензионных соглашений на использование изобретений, индустриальных образцов и нужных моделей и защищенные охранными документами;

на принадлежащие программы для ЭВМ и базы информации, а также следующие из заключенных соглашений на применение этих проектов и баз информации;

на принадлежащие топологии накопленных микросхем, а также следующие из заключенных соглашений на применение данных топологий;

на предметы авторского права и смежных прав, а также вытекающие из заключенных соглашений на применение данных объектов;

вытекающие из принадлежащих документов на товары и знаки обслуживания, вытекающие из лицензионных соглашений на применение данных символов; [5,c. 34]

иные права, охраняемые действующим законодательством.

При принятии заключения о введении какого-либо из упомянутых прав в уставный капитал нужно удостовериться в действительном наличии права и фактическом присутствии документов, подтверждающих данное право, а также оценить его стоимость.

В настоящее время методика оценки прав на объекты интеллектуальной собственности в достаточной степени не отработана.

Вероятно, можно предложить только рекомендации по финансовой оценке изобретений и ноу-хау в уставных фондах компаний, разработанные Межрегиональным академическим фондом «Промышленная собственность» вместе с Роспатентом. Однако настоящая технология в большей части касается предметов индустриальной собственности. Какие-либо нормативные и методические документы, позволяющие оценить права, следующие из патентов и свидетельств, в настоящее время отсутствуют.

Нужно признать, что в связи с разнообразием предметов умственной собственности и обстоятельств использования прав в фирмах создание общего документа достаточно проблематична.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

Создание эффективной компании по исследованию инновационного плана и дальнейшей его осуществлении в виде патентов и лицензий на исследования и ноу-хау можно сопоставить с искусством. Руководитель такой компании должен не только уметь грамотно просчитать все выгоды и потери, опасности и способности от инвестиции валютных средств на такого рода события, однако и знать, и вовремя использовать мероприятия защиты собственных изобретений. Заключение сделок (в особенности многосторонних) требует большой ответственности и готовности нести обязательство за личные ошибки.

В данном значении на результативность операций с лицензиями нужно смотреть с такой точки зрения: в конечном счете, выигрывает не та область, что добивается более благоприятной стоимости лицензии, а та, которая:

Во-первых, может использовать лицензии для продвижения собственных смежных с лицензией и более глубоких интересов,

Во-вторых, избегает в лицензионном соглашении иногда закладываемых противной стороной как бы «мин замедленного действия».

Следовательно, каждая из сторон лицензионного договора должна и осознавать целый спектр раскрытых для нее своих стратегических целей в рассматриваемой сделке, и уметь предвидеть намерения партнера. В зависимости от этого формируется положение участника технологического трансфера в отношении предлагаемого лицензионного договора: необходимо (допустимо) ли оно по большому счету и какая стоимость самой лицензии достаточна и/или нужна, т.е. способна возместить предвидимые стратегические утраты при достижении нежелательных стратегических целей контрагентом.

СПИСОК ЛИТЕРАТУРЫ

1)Багиев Г.А., Тарасевич В.М., Анн Х. Маркетинг: Учебник для вузов. — М.: Экономика, 2009.

)Базаров Т.Ю., Малиновский П.В. Стратегия поведения антикризисного управляющего и формирование рациональной кадровой политики.// Прикладная психология, 2010.

)Буров В.П., Галь В.В. Бизнес — план инновационного проекта. ЦИПК, 2010

)Завлин П.Н., Васильев А.В. Оценки эффективности инноваций. — СПб.: Бизнес-пресса, 2010.

)Валдайцев С.В. Анализ условий безубыточности и платежеспособности при освоении нового продукта. — СПб.: Международный центр экономики, техники и технологий, 2011

)Валдайцев С.В. Антикризисное управление на основе инноваций. — СПб, 2010

)Валдайцев С.В. Управление инновационным бизнесом. — М.: Юнити, 2011.

Что такое ноу-хау 

Секрет производства или ноу-хау — это любая информация, которая помогает зарабатывать, экономить и обгонять конкурентов. И важно, чтобы секрет не был известен остальным, а предприниматель защищал его от утечки — ст. 1465 ГК РФ.

Может показаться, что ноу-хау — это обязательно какой-то уникальный рецепт, научное открытие или тайное знание. На самом деле бизнес-секреты необязательно уникальны. Чаще всего это накопленный опыт конкретного бизнеса, который обдумали и превратили в полезную технологию, инструкцию или скрипт.

Представим, что у нас есть велошкола. Фишка тренеров — обучать взрослых людей, которым кажется, что велосипед — это также сложно как полететь в космос. Тренировки хорошо продаются, клиенты уходят довольные, деньги зарабатываются. Вот какого рода секреты могут быть у велошколы:

• производственные: методика обучения езде на велосипеде взрослого человека с нуля;
• технические: планировка комнаты с велотренажёрами на зимнее время, чтобы хватило места всем;
• экономические: расчёт себестоимости тренировок;
• организационные: анкета для приёма на работу тренеров, чтобы отобрать подходящих по духу.

Также секретом могут быть рецепты блюд, лекала одежды, скрипты разговоров, чертежи мебели. У предпринимателя может быть сразу несколько ноу-хау, а может только одно.

А вот официальную информацию о своём бизнесе нельзя назвать секретом и скрыть. Что именно нельзя засекретить, написано в ст. 5 Закона коммерческой тайне. В частности это:

• ИНН, ОГРН и ОГРНИП, наименование, текст устава, дата регистрации бизнеса, владельцев бизнеса, имя директора;
• какие у предпринимателя есть лицензии;
• как обстоят дела с пожарной и санитарной безопасностью в помещениях;
• состав блюд (не рецепт);
• какие госорганы и за что штрафовали предпринимателя;
• сколько у предпринимателя работников и вакансий, какая система оплаты труда, уровень охраны труда и травматизма среди работников, есть ли долги по зарплате.

Еще не считается секретом производства бизнес-идея, которую пока не реализовали. Но насчёт сохранения её от утечки у нас есть дельные советы.

Статья: как защитить бизнес-идею от кражи

Какая от ноу-хау польза

Секрет производства — это интеллектуальная собственность предпринимателя. И на ней можно зарабатывать точно также, как, например, на гоночном велосипеде в собственности. Вы можете 

• использовать секрет производства в своем бизнесе;
• продать его насовсем и получить деньги;
• выдавать лицензии на право его использования в чужом бизнесе;
• внести его в качестве вклада в сотрудничество с другим предпринимателем по договору о совместной деятельности;
• получить компенсацию убытков с человека, который украл или слил секрет.

Но в отличие от вещей, у ноу-хау есть слабое место. Другой предприниматель может сам создать точно такой же секрет. Например, другая велошкола на своём опыте тоже разработает методику обучения езде на велосипеде с нуля, не выведывая секреты у конкурентов. Тогда у второй велошколы будут самостоятельные права на своё ноу-хау. Пусть даже обе техники обучения абсолютно одинаковы — ст. 1466 ГК РФ.

Ещё если ноу-хау по какой-то причине утратил конфиденциальность, его уже нельзя продавать и выдавать лицензии. Например, методика обучения стала так популярна, что из неё сделали ГОСТ — ст. 1467 ГК РФ.

Чьи права на ноу-хау, если предпринимателю помогали

У любой задумки есть автор. И тут работает правило: кто придумал, тот и зарабатывает — ст. 1228 ГК РФ.

Проблемы нет, если секрет успеха вывел сам ИП Иванов и пустил его в дело. То же самое, если технологию, рецепт или скрипт создал работник по трудовому договору — интеллектуальная собственность автоматом появится у работодателя — ст. 1470 ГК. РФ. 

А вот если ноу-хау создал фрилансер, важно, чтобы по договору с ним исключительное право переходило к заказчику. Иначе право зарабатывать на секрете останется у фрилансера — ст. 1471 ГК РФ.

Как оформить права на ноу-хау

Ноу-хау нигде не нужно оформлять или регистрировать. Право использовать его в бизнесе возникает просто потому что предприниматель его наработал и держит в секрете — ст. 1259 ГК РФ.

Но есть такой момент. Если в процессе работы предприниматель изобрёл что-то принципиально новое, например, велотренажёр, который учит без тренера, надо оформлять патент. А если написали новую программу или мобильное приложение, их лучше зарегистрировать в Реестре программ для ЭВМ Роспатента. Так нужно, чтобы авторство и право зарабатывать не перехватили конкуренты.

До 1 октября 2014 года было правило, что информация в бизнесе становится ноу-хау только если оформлен режим коммерческой тайны — это когда надо составить много документов о конфиденциальности и внедрить их в работу. После стало проще: держать в секрете своё ноу-хау можно с помощью любых разумных способов. А не только с помощью коммерческой тайны — ч. 144 Постановления Пленума ВС № 10.

Коммерческая тайна

Один из способов держать в секрете ноу-хау — это оформить в организации режим коммерческой тайны по ст. 10, 11 Закона о коммерческой тайне. Делается это в таком порядке:

1. Решить, какая информация будет коммерческой тайной и записать её. 
2. Защитить информацию физически: закрыть доступ к гуглодокам, положить бумаги в сейф.
3. Прописать порядок доступа работников и контрагентов к коммерческой тайне. А в договорах с ними включить пункт о неразглашении. Работников допускать к информации под расписку об ответственности. 
4. Вести учёт лиц, получивших доступ к тайне.
5. Материальные носители с тайной — договоры, учебные материалы, бухгалтерские документы — пометить грифом «Коммерческая тайна» с указанием наименования и адреса обладателя. 

Режим коммерческой тайны действует, только если все документы оформлены правильно. Поэтому лучше обратиться к опытному юристу или кадровику.

Держать ноу-хау в секрете без режима коммерческой тайны

Охранять свои секреты от утечки можно любыми разумными способами. 

Например, возьмём нашу технику обучения езде на велосипеде с нуля. Описываем её в гуглдоке и не выбираем «открыть доступ по ссылке». При обучении преподавателей в договор включаем пункт о неразглашении методики обучения и добавляем штраф, например, в 500 000 ₽. Такое же правило — в трудовой договор с ними, если оформляем в штат. Вот примерно так наш секрет будет разумно защищён от утечки.

Как защищать ноу-хау от контрагентов и работников 

В переговорах

Для переговоров есть такое правило. Если контрагент что-то рассказал и отметил, что это конфиденциально, второй контрагент обязан держать это в секрете и не пытаться пустить в своё дело. Иначе с такого контрагента можно взыскать убытки — ст. 434.1 ГК РФ.

С контрагентами

В договоры подряда, оказания услуг и аренды надо включить пункт о неразглашении конфиденциальной информации и подкрепить нарушение штрафом. Например, прописать в договоре с ремонтной бригадой, что планировка тренажёрного зала — конфиденциальна и подрядчик не может про неё рассказывать — ст. 727 ГК РФ.

С работниками

В трудовой договор с каждым работником надо включить пункт о неразглашении служебной тайны и прописать штраф на случай, если он унесет секрет конкурентам или внедрит в свой бизнес. За разглашение служебной тайны работника можно уволить, а убытки взыскать в рамках полной материальной ответственности — ст. 57, 81 и 243 ТК РФ.

Как продавать ноу-хау

Секрет производства можно продать или выдавать на него лицензии.

Продажа

Ноу-хау продают по договору на отчуждение исключительных прав. Продать и заработать можно только один раз, как будто продали вещь. А ещё после продажи предприниматель обязан продолжить держать ноу-хау в секрете, иначе уже он станет нарушителем — ст. 1468 ГК РФ.

Лицензия и франшиза

Но чаще предприниматели зарабатывают не на полной продаже секрета, а на продаже лицензий. За лицензию берут однократный паушальный взнос, а потом ещё периодические роялти — как будто сдали его в аренду. Лицензию можно продать на секрет сам по себе или в составе франшизного пакета: бренд + ноу-хау. 

Если бренд не зарегистрирован как товарный знак, то франшизу продают по лицензионному договору из ст. 1469 ГК РФ. Этот договор не надо регистрировать в Роспатенте или где-то еще.

Статья: можно ли защитить название без регистрации товарного знака

А вот если бренд оформлен как товарный знак, франшиза с ноу-хау будет продаваться по договору коммерческой концессии из ст. 1027 ГК РФ. И его надо регистрировать в Роспатенте, иначе он не сработает, а покупатель сможет отсудить паушальный взнос обратно.

Что делать, если ноу-хау украли

С человека, который скопировал, выследил, случайно разболтал или пустил в свой бизнес чужой секрет производства можно спросить убытки — то есть сколько предприниматель недозаработал из-за ухода клиентов. Но проще если в договоре с контрагентом или работником прописан штраф за разглашение, предъявить можно его.

Ещё за использование ноу-хау без лицензии на бывшего работника или контрагента можно написать жалобу в антимонопольную службу. ФАС проверит и выдаст предписание прекратить недобросовестную конкуренцию. Плюс может оштрафовать на несколько сотен по ст. 14.33 КоАП РФ.

Статья: что такое недобросовестная конкуренция

Посмотрите на реальном примере, как фирма запретила использовать украденный у них секрет и получила деньги.

Статья актуальна на 

26.05.2022

Материал раздела Основной

Как продать ноу-хау: особенности права на секрет производства

Уже не редкость ситуация, когда весь бизнес построен на обладании секретной информацией. Но ноу-хау — очень специфический объект прав. В чем его особенности, какой режим защиты лучше выбрать, можно ли наказать нарушителя, объясняют юристы Delcredere

Российский бизнес так и не научился эффективно управлять интеллектуальной собственностью и особенно увеличивать стоимость своих активов за счет этого инструмента. И вот почему:

1. Если бизнес процветает, собственники полагают, что так будет всегда. Мало кто задумывается о защите интеллектуальной собственности от нерадивых сотрудников, которых могут переманить конкуренты.
2. Если владелец бизнеса задумывается, то возникает другой вопрос «жадности» — стоит ли капитализировать интеллектуальную собственность, тем самым увеличивать налогооблагаемую базу в отчетном периоде. Как следствие рост суммы уплаты налога на прибыль.

Именно в такой ситуации оказалась одна из дочек компании РУСАЛ, у которой вдова изобретателя пытается отсудить права на интеллектуальную собственность. Потери алюминиевого гиганта в случае проигрыша будут весьма существенными. Причина — неоформленные вовремя права на объект интеллектуальной собственности.

---

Зачем бизнесу управлять интеллектуальной собственностью?

1. Защитить инвестиции

Можно захватить материальные активы, и все уже знают, как защищаться, а вот с нематериальными активами сложнее. Ноу-хау, клиентские базы, методы работы и многое другое можно потерять, если ключевые сотрудники уйдут к конкурентам.

Что может произойти и к чему надо быть готовым?

• Потеря контроля над технологией при уходе технолога к конкурентам.
• Потеря исключительного права компании на технологические решения, изначально права принадлежат сотрудникам-разработчикам.
• Предъявление авторами к компании несоизмеримого авторского вознаграждения (см. ситуацию с РУСАЛ).
• Низкая доказательная база в суде из-за отсутствия правовой охраны и финансовой оценки технологий.

Решение: вовремя и правильно оформить права на интеллектуальную собственность, сделать нематериальные активы — имуществом, которое как всякое имущество охраняется законом.

2. Привлечь внешнее финансирование

Какие возможности появляются при капитализации нематериальных активов (НМА)?

1. Улучшение кредитного рейтинга. Затраты на НМА не будут сразу списаны компанией в отчетном периоде, когда они понесены, что обычно происходит на практике, а будут поставлены на баланс компании и амортизироваться в долгосрочном периоде, исходя из своего срока использования. Финансовый результат компании в отчетном периоде будет значительно привлекательнее, следовательно, такие показатели, как EBITDA и чистая прибыль будут значительно выше.
2. Капитализация НМА дает много плюсов, так как увеличиваются активы и показатель EBITDA, уменьшаются расходы, демонстрируется устойчивое развитие и рост. Для привлечения дополнительных инвестиций и получения кредитов — это один из способов улучшить финансовые показатели, особенно для IT-компаний. Если у промышленно-сырьевого сектора существенную долю долгосрочных активов составляют основные средства, то в IT капитализация НМА — это главный инструмент наращивания активов и отражения реальной стоимости бизнеса. Из минусов хотелось отметить только увеличение налога на прибыль.
3. Снижение ставок по кредитам. Для начала нужно понимать из чего складывается процентная ставка по кредиту: ставка фондирования банка + плата за риск + доход банка.

Каждую из составляющей итоговой процентной ставки по кредиту можно уменьшить, приведу пример как.

Ставка фондирования банка уменьшается за счёт:

• Размера банка (государственный или частный банк) и доступа к финансовым ресурсам;
• Государственных программ поддержки.

Плата за риск уменьшается за счёт:

• Обеспечения кредита (залога) и поручительства собственников;
• Улучшения кредитного рейтинга заемщика за счет капитализации НМА;
• Положительной кредитной истории;
• Информационной открытости, создания правильного позитивного новостного фона;
• Гарантий от Корпорация МСП, Региональных гарантийных организаций.

Доход банка уменьшается за счёт:

• Использования всех максимально возможных продуктов банка «больше продуктов = максимально низкая % ставка»;
• Конкуренции: обратиться в 2-3 банка;
• Регулярного официального и неофициального общения с банками;
• Улучшения кредитного рейтинга заемщика за счет капитализации НМА.

Стоит отметить, что за счет улучшения кредитного рейтинга можно:

1. Максимально сократить составляющую итоговой процентной ставки «доход банка»;
2. Убрать «плату за риск», по причине хорошего финансового состояния компании;
3. Войти в беззалоговое кредитование.
4. Увеличение лимитов заемщика. Максимальный кредитный лимит организации равен: среднемесячной выручке компании за последние 12 месяцев умноженной на три или показатель EBITDA умноженный на пять.
5. Финансирование бизнеса без залога.

В России за год подано чуть больше 40 тыс заявок по оформлению патентных прав на изобретения, в Китае больше 1 миллиона. В Поднебесной получить кредит субъектам малого и среднего предпринимательства без залога объектов интеллектуальной собственности сложно.

Чтобы окончательно не отстать от конкурентов, в России необходимо популяризировать и стимулировать реализацию этой практики на рынке банковского кредитования.

Очевидно, что у новых, потенциально успешных инновационных стартап-проектов кроме интеллектуальной собственности ничего нет, и получается с таким залогом банковское кредитование для них закрыто. Банки теряют прибыль. Стартап-проекты уходят в фонды, теряют долю в бизнесе или ищут деньги за рубежом и тогда потери несёт вся отечественная экономика.

Это позволит обойтись без залогового обеспечения при оформлении кредита, что особенно важно в текущих условиях, когда у большинства компаний все имущество заложено, а привлечь новые кредиты без залогов невозможно.

Стоит отметить, что даже наличие твердого залога не может гарантировать получение необходимых средств, так как банки ужесточили требования по оценке объектов недвижимости и применяют значительный дисконт. Поэтому, если перед компанией стоят задачи развития, то работа с интеллектуальной собственностью просто необходима.

3. Не опоздать на праздник

Любой бизнес имеет свою цену и нередко основатель создаёт компанию для ее дальнейшей продажи. Вполне логично, что продать вы захотите дорого.

Что вы сможете получить в результате правильной капитализации интеллектуальной собственности?

1. Улучшить инвестиционные показатели (нивелировать убыток и получить прибыль).
2. Увеличить EBITDA, обосновать высокую стоимость компании перед покупателем, особенно если сделка заключается с зарубежными компаниями.
3. В результате ваших действий появляется реальная возможность продать бизнес на 30-40% дороже. По-моему, игра стоит свеч.

---

Сколько стоит компания

Если брать зарубежные рынки, то стоимость международных компаний в среднем на 43% сформированы из нематериальных активов. Конечно, есть примеры, когда доля таких активов доходит до 80-90%.

Например: Google, Apple, Microsoft и многие другие. В России, даже в инновационных и высокотехнологичных компаниях доля нематериальных активов не превышает 5% от общей суммы активов баланса. Показателен пример, у банкротящейся авиакомпании «Трансаэро» выявлено имущество балансовой стоимостью 65,279 млрд рублей.

На 31 декабря 2016 года товарный знак «Трансаэро» стоил 50,75 млрд рублей, еще 3,35 млрд рублей — товарный знак «электронный билет» (стилизованное изображение буквы «е»), 4,6 млрд рублей — бренд I-Transaero, 2,5 млрд рублей — товарный знак «I-Трансаэро» («Империал»). В 1,1 млрд рублей «Трансаэро» оценивала права на сайт transaero.kz и аранжировку песен для «Небесного экипажа».

Для сравнения: нематериальные активы всей группы «Аэрофлот» оценивались на конец 2016 года в 1,8 млрд рублей, говорится в отчете по МСФО.

---

Как начать эффективно использовать результаты интеллектуальной деятельности?

1. Определить, что может являться нематериальными активами

Исчерпывающий перечень объектов, подлежащих охране, содержится в ст. 1225 ГК РФ. Есть объекты, подлежащие обязательной государственной регистрации и те, которые регистрируются по желанию автора и правообладателя.

В середине 2015 года вступил в силу федеральный стандарт оценки нематериальных активов и интеллектуальной собственности (ФСО №11) — и профессиональные оценщики получили инструментарий для работы. Сейчас официально этим могут заниматься только лицензированные специалисты, но компания может ориентировочно определить стоимость своей интеллектуальной собственности самостоятельно.

2. Отранжировать активы по степени важности для бизнеса

3. Обеспечить постановку нематериальных активов на баланс по фактической стоимости и вести реестр таких активов

Чтобы поставить НМА на баланс, их необходимо оценить. Кем осуществляется эта процедура, было написано выше.

Три основных подхода оценки НМА, выбирать нужно исходя из ситуации и планов компании на будущее:

• Затратный метод: за основу берутся затраты компании на разработку технологических решений, процессов, методов. Основная ошибка российского бизнеса – неучтённые затраты при создании объектов интеллектуальной собственности.

Например, компания потратила на разработку объекта интеллектуальной собственности 30 млн рублей, а на балансе отразила только затраты в качестве госпошлины за патент в размере 10 тыс руб. Собственники бизнеса не знают, что затраты на разработку тоже необходимо включить в конечную стоимость актива. В итоге компания занизила стоимость своих активов и потенциально уменьшила прибыль, а, следовательно, налогооблагаемую базу и рыночную стоимость самой компании.

• Доходный метод: используют, когда нужно оценить объект интеллектуальной собственности в коммерческих целях, то есть. размером дохода, который компания получает от использования данных результатов интеллектуальной деятельности.

Например, технология выпуска уникального шоколада заинтересовала иностранную компанию, которая хочет приобрести данную технологию, оценщик будет руководствоваться доходом, который получит компания от использования этого объекта ИС.

• Сравнительный метод: объекты ИС сравниваются с аналогами на рынке, подход используют редко, так как в основном продукт уникален и не похож на другие.

4. Обеспечить необходимую правовую защиту нематериальных активов через патентование и оформление ноу-хау

Редко кто знает, что патент и ноу-хау – это не одно и то же. По своему техническому решению они могут абсолютно ничем не отличаться, но в качестве выбора охраны объекта интеллектуальной собственности отличаются кардинально.

При патенте срок охраны – 20 лет (для каждого объекта патентного права, установлены определенные сроки действия патента ст. 1363 ГК РФ), а у ноу-хау срок охраны фактически неограничен и зависит только от того, как долго компания сможет соблюдать режим коммерческой тайны.

Например, компания Coca-Cola выпускает свою газировку уже более 100 лет, и если бы она запатентовала свою технологию, то уже любая компания могла выпускать популярный напиток с той же технологией и рецептурой в любой точке мира.

Каковы преимущества ноу-хау перед патентом?

• Срок охраны неограничен, в то время, как срок охраны патента на изобретение не более 20 лет.
• Нет никаких ограничений по объёму охраняемой информации.
• Охраняется всё, что пожелает владелец, а при патентовании объём охраняемой информации высчитывается с помощью специальной формулы, которая, вполне возможно, что будет неправильно истолкована.
• Ноу-хау не требует никаких финансовых расходов, разглашения информации, защита права наступает немедленно. При получении патента его необходимо оплатить, а всю информацию сообщить государственному патентному органу, что может дать возможность конкурентам узнать необходимую информацию об изобретении.
• Более затянуто наступление защиты, срок регистрации – не менее года.

Таким образом, ноу-хау выглядит более привлекательным, нежели патент. Но нужно помнить, что ноу-хау необходимо тщательно охранять. Если кто-то пожелает зарегистрировать аналогичную формулу как изобретение, необходимо будет доказать, что он использовал чужое ноу-хау, иначе защита будет предоставлена ему, как владельцу патента.

5. Ввести режим коммерческой тайны и предусмотреть материальную ответственность за передачу данных третьим лицам

Выполнение этого пункта достигается за счёт разработки положения о коммерческой тайне, которое оформляется, как приложение к трудовому договору и заключается с отдельными категориями сотрудников.

6. Разработать и внедрить локальные нормативные акты по постановке на баланс, оценке и капитализации нематериальных активов.

Соответствующие инструкции можно найти в сети.

---

Типичные ошибки при постановке результатов интеллектуальной деятельности на баланс компании

Вот некоторые из них:

• Выявление НМА в результате инвентаризации, в результате чего происходит доначисление налога на прибыль, штраф и пени;
• На балансе отражены НМА, исключительные права на которые компании не принадлежат, в результате чего финансовая отчетность является недостоверной;
• Не внесены изменения в учетную политику компании;
• Не введен режим коммерческой тайны;
• Неверно применен подход к оценке.

---

Почему вам необходимо начать управлять НМА и сделать это в ближайшее время?

1. Залог прав на объекты ИС при кредитовании в ближайшем будущем станет реальностью, для этого есть все предпосылки, основная из которых это сокращение существенного отставания в развитии высоких технологий от зарубежных рынков.
2. Создание единой блокчейн платформы управления интеллектуальной собственностью в России. В качестве инициаторов проекта выступают авторские общества, фонд Сколково и ряд университетов.
3. Одна из главных задач РВК на ближайшее время: популяризация и стимулирование расширения практики предоставления прав на объекты интеллектуальной собственности в качестве залогового обеспечения с целью получения банковского финансирования. 

То, что ещё совсем недавно казалось для российского бизнеса фантастикой, в скором времени начнёт активно работать. Тот, кто подготовится заранее, сможет выиграть в конкурентной борьбе у своих менее расторопных коллег.

---

Материалы по теме:

Что выйдет из национальной криптовалюты: объясняют эксперты

«У меня не было ничего, кроме мотивации – очень нужны были деньги» – записки бизнесмена-эмигранта

Как выйти на необъятный китайский рынок

Как открыть биржу криптовалют и зарабатывать несколько тысяч долларов в день

10 материалов и один тест, которые вдохновляют стать предпринимателем

Для получения преимущества на рынке пищевой продукции важно обладать информацией о более эффективных способах производства, снижения издержек, нахождения новых направлений сбыта и т. п. Такого рода сведения тщательно оберегаются от конкурентов и относятся к секретам производства.

В статье рассказывается об особенностях получения исключительного права на секрет производства (ноу-хау) по договору отчуждения, использования этого права приобретателем, а также рассматриваются вопросы бухгалтерского и налогового учета указанных операций.

По договору об отчуждении исключительного права на секрет производства правообладатель передает или обязуется передать принадлежащее ему исключительное право на секрет производства в полном объеме другой стороне – приобретателю названного права (ст. 1468 ГК РФ). Причем передающая сторона обязана сохранять конфиденциальность секрета производства до прекращения действия исключительного права. Данное право может быть получено от организаций и физических лиц, являющихся резидентами как РФ, так и иностранного государства.

Секретная информация (ноу-хау)

Законодателем не установлен перечень информации, которая может быть отнесена к секретам производства, в то же время определены критерии, позволяющие классифицировать информацию как ноу-хау. Секретом производства (ноу-хау) признаются сведения любого характера (производственные, технические, экономические, организационные и другие), в том числе о результатах интеллектуальной деятельности в научно-технической сфере, а также сведения о способах осуществления профессиональной деятельности, которые имеют действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности их третьим лицам, к которым у последних нет свободного доступа на законном основании и в отношении которых обладателем указанных сведений введен режим коммерческой тайны (ст. 1465 ГК РФ).

По сути секрет производства – это информация, которая имеет действительную или потенциальную коммерческую ценность и к которой нет свободного доступа на законном основании. К поименованной информации могут относиться сведения о результатах научных исследований, техническая и технологическая документация, результаты опытов и испытаний, методики, материалы исследования применяемых технологий и технологических процессов, прогнозируемые оценки рыночной конъюнктуры, тенденции развития техники и технологий, сведения о поставщиках и покупателях, информация об условиях и ценах по договорам, которые заключаются или о заключении которых ведутся переговоры.

Для справки

03.07.2013 начал деятельность Суд по интеллектуальным правам (Информация ВАС РФ и Суда по интеллектуальным правам от 09.07.2013).

Гражданский кодекс не предусматривает государственную регистрацию исключительного права на ноу-хау. Следовательно, переход данного права от правообладателя к приобретателю по договору отчуждения тоже не подлежит государственной регистрации. Возможна ситуация, когда схожей секретной информацией владеют несколько лиц, которые стали обладателями такой информации добросовестно и независимо друг от друга (п. 2 ст. 1466 ГК РФ). В результате этого два и более лица могут обладать на законных основаниях исключительным правом на одинаковую секретную информацию.

Отчуждение исключительного права оформляется актом приема-передачи, форма которого не утверждена законодательно (значит, акт может иметь свободную форму).

Режим секретности

Чтобы информация классифицировалась как ноу-хау, в организации должен быть введен режим коммерческой тайны. В пункте 57 Постановления Пленума ВС РФ № 5, Пленума ВАС РФ № 29 от 26.03.2009 «О некоторых вопросах, возникших в связи с введением в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации» обращено внимание на то, что режим коммерческой тайны, а также перечень не подлежащих охране сведений и порядок предоставления составляющей коммерческую тайну информации определяются в соответствии с Федеральнымзаконом от 29.07.2004 № 98-ФЗ «О коммерческой тайне».

В силу п. 1 и 2 ст. 10 данного закона режим коммерческой тайны считается установленным после принятия обладателем информации, составляющей коммерческую тайну, следующих мер по охране конфиденциальности информации:

1) определение перечня информации, составляющей коммерческую тайну;

2) ограничение доступа к информации, составляющей коммерческую тайну, путем установления порядка обращения с этой информацией и контроля за соблюдением такого порядка;

3) учет лиц, получивших доступ к информации, составляющей коммерческую тайну, и (или) лиц, которым такая информация была предоставлена или передана;

4) регулирование отношений по использованию информации, составляющей коммерческую тайну, работниками на основании трудовых договоров и контрагентами на основании гражданско-правовых договоров;

5) нанесение на материальные носители, содержащие информацию, составляющую коммерческую тайну, или включение в состав реквизитов документов, содержащих названную информацию, грифа «Коммерческая тайна» с указанием обладателя такой информации (полное наименование и место нахождения).

Согласно ст. 1467 ГК РФ исключительное право на секрет производства действует до тех пор, пока сохраняется конфиденциальность сведений, составляющих его содержание. С момента утраты конфиденциальности соответствующих сведений исключительное право на секрет производства прекращается у всех правообладателей. Примером данной ситуации может быть разглашение секретной информации ее первоначальным правообладателем или иным лицом. В этом случае приобретатель исключительного права на секретную информацию теряет возможность ограничения доступа к ней, вследствие чего у него прекращается исключительное право на указанную секретную информацию.

Пример 1

Мясокомбинат приобрел исключительное право на секрет производства. Спустя некоторое время он узнал, что секретные сведения были разглашены третьей стороне – конкуренту одним из его сотрудников. Причем конкурент еще не успел воспользоваться этой информацией. Приобретатель обязал третью сторону не раскрывать секрет производства и не использовать названную информацию.

Гражданский кодекс не поясняет, в каких случаях временная утрата конфиденциальности секретной информации влечет прекращение исключительных прав на секрет производства. Официальные разъяснения по подобной ситуации отсутствуют. По нашему мнению, несмотря на то что секретная информация попала к конкуренту, ее правообладатель ограничил доступ к ней, обязав третью сторону ее не раскрывать и не использовать. Поэтому данная информация может продолжать признаваться секретной для мясокомбината.

Бухгалтерский учет

Приобретенное организацией исключительное право на секрет производства принимается к бухгалтерскому учету в качестве НМА, если единовременное выполняются следующие условия (п. 3 ПБУ 14/2007 «Учет нематериальных активов»):

а) объект способен приносить организации экономические выгоды в будущем;

б) организация имеет право на получение экономических выгод, которые данный объект способен приносить в будущем, а также имеются ограничения доступа иных лиц к указанным экономическим выгодам (речь идет о наличии договора об отчуждении исключительного права и установлении режима секретности);

в) возможно выделить или отделить (идентифицировать) объект от других активов;

г) объект предназначен для использования в течение более 12 месяцев. Следовательно, режим секретности в отношении ноу-хау должен быть установлен на срок, превышающий 12 месяцев;

д) организацией не предполагается продажа объекта в течение 12 месяцев;

е) фактическая (первоначальная) стоимость объекта может быть достоверно определена;

ж) у объекта отсутствует материально-вещественная форма.

Стоимостного критерия в данном случае нет.

Если исключительное право не соответствует приведенным критериям, то либо оно будет учитываться в соответствии с характером его использования (например, как товар (предназначено для продажи)), либо затраты на его приобретение могут быть учтены в составе расходов по обычной деятельности.

Инвентарным объектом НМА признается совокупность прав, возникающих из одного договора об отчуждении исключительного права на результат интеллектуальной деятельности.

Возможна ситуация, когда организация приобретает по одному договору исключительные права на разные ноу-хау. В этом случае, по нашему мнению, организация будет принимать каждое исключительное право в качестве отдельного инвентарного объекта НМА.

Срок полезного использования. При принятии к учету исключительного права на ноу-хау организации необходимо определить срок его полезного использования, исходя из следующих предпосылок:

• законодательством не ограничен срок действия исключительного права на ноу-хау;
• учитывается ожидаемый срок использования ноу-хау;
• учитывается срок, в течение которого передающая сторона обязуется сохранять режим конфиденциальности.

Срок полезного использования определяет комиссия при принятии объекта к учету. Установленный комиссией срок будет ежегодно проверяться, а в случае существенного изменения продолжительности периода предполагаемого использования ноу-хау корректироваться. Указанная корректировка может быть осуществлена как в большую, так и в меньшую сторону.

Инструкцией по применениюПлана счетов предусмотрено отражать затраты на приобретение НМА на счете 08 «Вложения во внеоборотные активы», субсчет 08-5 «Приобретение нематериальных активов», а принятие объекта в качестве НМА – на счете 04 «Нематериальные активы».

Амортизационные отчисления начисляются по НМА с 1-го числа месяца, следующего за месяцем принятия актива к учету (п. 31 ПБУ 14/2007).

Пример 2

В августе 2013 г. мясокомбинат приобрел исключительное право на разработанную техническую информацию, касающуюся процесса обработки мясной продукции. Стоимость приобретения – 240 000 руб. В этом же месяце исключительное право на ноу-хау принято на учет в качестве НМА и произведена оплата правообладателю. Срок полезного использования – 60 месяцев. Амортизация начисляется линейным способом.

Усовершенствование секрета ноу-хау. Возможна ситуация, когда организация работает над усовершенствованием ноу-хау, которое ранее приобрела по договору об отчуждении исключительного права, учтенного в составе НМА. В результате разработок она придумала более совершенный способ организации процесса производства. Должна ли организация в этом случае увеличить стоимость НМА или принять к учету новый НМА?

Пункт 16 ПБУ 14/2007 предусматривает изменение первоначальной стоимости НМА только в случаях переоценки и обесценения НМА. Так как в рассматриваемой ситуации нет ни того, ни другого, первоначальная стоимость объекта не подлежит увеличению. По нашему мнению, если новая информация будет соответствовать понятию ноу-хау, данному в ст. 1465 ГК РФ, она подлежит отражению в бухгалтерском учете в составе нового НМА, конечно, при условии соблюдения критериев, установленных п. 3 ПБУ 14/2007.

Налог на прибыль

Согласно п. 1 ст. 256 НК РФ амортизируемым имуществом признаются имущество, результаты интеллектуальной деятельности и иные объекты интеллектуальной собственности, которые находятся у налогоплательщика на праве собственности, используются им для извлечения дохода и стоимость которых погашается путем начисления амортизации. Амортизируемым имуществом признается имущество со сроком полезного использования более 12 месяцев и первоначальной стоимостью более 40 000 руб. К амортизируемому имуществу относятся также НМА, а НМА признается, в том числе, владение ноу-хау (п. 3 ст. 257 НК РФ).

По мнению контролирующих органов, стоимостной критерий, используемый для отнесения актива к амортизируемому имуществу, распространяется и на НМА (см., например, письма Минфина РФ от 31.10.2011 № 03-03-06/1/704, от 29.09.2011 № 03-03-06/1/601, от 27.09.2011 № 03-03-06/1/595, ФНС РФ от 24.11.2011 № ЕД-4-3/19695@). Исключительные права на ноу-хау стоимостью 40 000 руб. и менее организация вправе списать единовременно на дату ввода в эксплуатацию в составе материальных расходов на основании пп. 3 п. 1 ст. 254 НК РФ (письма Минфина РФ от 31.08.2012 № 03-03-06/1/450, от 09.09.2011 № 03-03-10/86).

Срок полезного использования исключительного права на ноу-хау определяется исходя из условий, аналогичных тем, что мы указали выше для целей бухгалтерского учета (п. 2 ст. 257 НК РФ). Причем срок полезного использования не может быть менее 12 месяцев.

Возможна ситуация, когда правообладатель, отчуждающий исключительное право на секрет производства, использовал его в собственных целях в течение нескольких лет. В данном случае возникает вопрос: должен ли приобретатель исключительного права уменьшать установленный им срок полезного использования на срок фактического использования предыдущим правообладателем? Налоговый кодекс не рассматривает подобную ситуацию. По нашему мнению, фактический срок использования ноу-хау предыдущим правообладателем не должен учитываться при определении СПИ новым правообладателем.

Ноу-хау может касаться технологии производства продукции пищевой промышленности, которое в течение определенного срока не используется по каким-либо причинам, например, консервации, реконструкции цеха, где осуществляется названное производство. Оказывает ли это влияние на право организации начислять амортизацию по НМА (исключительному праву на ноу-хау)?

В силу п. 5 ст. 259.1 НК РФ начисление амортизации прекращается с 1-го числа месяца, следующего за месяцем, когда произошло полное списание стоимости объекта амортизируемого имущества либо когда такой объект выбыл из состава амортизируемого имущества налогоплательщика по любым основаниям.

В соответствии с п. 3 ст. 256 НК РФ из состава амортизируемого имущества исключаются основные средства, переведенные по решению руководства организации на консервацию продолжительностью свыше трех месяцев либо находящиеся на реконструкции, продолжительностью свыше 12 месяцев. В данной норме ничего не говорится об исключении из состава амортизиру-емого имущества НМА, соответственно, эта норма на них не распространяется.

Пример 3

В марте 2012 г. организация приобрела исключительное право на новую технологию производства колбас. В ходе предпринимательской деятельности было выявлено, что площадь цеха недостаточна для эффективного применения новой технологии, поэтому было решено провести реконструкцию здания цеха. Реконструкция затянулась на полтора года. Срок полезного использования ноу-хау – 5 лет.

Так как Налоговый кодекс не содержит положений, ограничивающих право начислять амортизацию по НМА в случае временного неиспользования исключительного права на ноу-хау, организация может продолжать начислять по нему амортизацию.

Если исключительные права на ноу-хау российской организации передает компания – резидент иностранного государства, в некоторых случаях приобретатель может выступать в качестве налогового агента, то есть исчислять налог на прибыль, удерживать его из доходов иностранной организации и перечислять в бюджет (пп. 4 п. 1 ст. 309, п. 1 ст. 310 НК РФ). Например, обязанности налогового агента у российской организации возникают, если иностранная организация (правообладатель) не имеет постоянного представительства на территории РФ и при этом отсутствует международное соглашение между государствами об избежании двойного налогообложения либо если из международного соглашения не следует иной порядок налогообложения, чем тот, что предусмотрен Налоговым кодексом РФ (ст. 7 НК РФ).

Налог на добавленную стоимость

Объектом налогообложения признается реализация товаров (работ, услуг) на территории РФ, а также передача имущественных прав (пп. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ). Причем передача на территории РФ исключительных прав на секреты производства (ноу-хау) освобождается от налогообложения (пп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ).

Компания, передающая исключительное право, – резидент иностранного государства, не состоящий на учете в налоговых органах РФ в качестве налогоплательщика. Если подобная организация осуществляет передачу исключительных прав на секреты производства российской организации, местом реализации услуг признается территория РФ (пп. 4 п. 1 ст. 148 НК РФ). В то же время в силу пп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ эта операция не подлежит обложению НДС, и у российской организации не возникают обязанности налогового агента.

В случае, когда исключительное право на ноу-хау передает резидент Республики Беларусь или Республики Казахстан, на основании ст. 7 НК РФ приоритет перед положениями гл. 21 НК РФ будут иметь положения Протокола от 11.12.2009 «О порядке взимания косвенных налогов при выполнении работ, оказании услуг в таможенном союзе». Согласно ст. 2Протокола взимание косвенных налогов (НДС) при оказании услуг осуществляется в государстве – члене таможенного союза, территория которого признается местом реализации услуг. Исходя из п. 1 ст. 3 Протоколаместом реализации услуг признается территория государства – члена таможенного союза, если налогоплательщику этого государства уступаются патенты, лицензии, иные документы, удостоверяющие права на охраняемые государством объекты промышленной собственности, торговых марок, товарных знаков, фирменных наименований, знаков обслуживания, авторских, смежных прав или иных аналогичных прав. Следовательно, местом реализации в таком случае признается территория РФ, значит, применяются положения Налогового кодекса. Но в соответствии с пп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ данная операция освобождается от налогообложения.

Приобретение ноу-хау в составе предприятия как имущественного комплекса. При реализации предприятия в целом как имущественного комплекса налоговая база определяется отдельно по каждому из видов активов предприятия (п. 1 ст. 158 НК РФ). На основании п. 4 названной статьи продавец предприятия составляет сводный счет-фактуру, в котором в самостоятельные позиции выделяет основные средства, нематериальные активы, прочие виды имущества производственного и непроизводственного назначения, сумму дебиторской задолженности, стоимость ценных бумаг и другие позиции активов баланса. К сводному счету-фактуре прилагается акт инвентаризации. По нашему мнению, при реализации исключительного права на ноу-хау в составе предприятия как имущественного комплекса НДС не начисляется.

Налог на доходы физических лиц

В большинстве случаев при выплате дохода физическому лицу российская организация исполняет обязанности налогового агента (исчисляет НДФЛ, удерживает его из доходов физического лица и перечисляет в бюджет (ст. 226 НК РФ)). Российская организация не исполняет обязанности налогового агента в случаях, перечисленных в ряде статей, в том числе в ст. 228 НК РФ (п. 2 ст. 226 НК РФ).

Согласно пп. 2 п. 1 ст. 228 НК РФ исчисление и уплату НДФЛ производят физические лица – исходя из сумм, полученных от продажи имущественных прав.

В статье 1226 ГК РФ предусмотрено, что на результаты интеллектуальной деятельности признаются интеллектуальные права, которые включают исключительное право, являющееся имущественным правом. Таким образом, Гражданский кодекс относит исключительные права на ноу-хау к имущественным правам.

Значит, организация, приобретающая исключительные права на ноу-хау у физического лица, не признается налоговом агентом по НДФЛ. Аналогичный вывод следует из писем финансистов, в которых рассмотрены случаи, когда предметом договора об отчуждении являются исключительные права на произведение, программное обеспечение (письма от 21.06.2013 № 03-04-05/23608, от 26.11.2009 № 03-04-05-01/833).