Продажа бизнеса в рамках внешнего управления

В целях пресечения описанных выше злоупотреблений Закон 2002 г. ввел обязательное требование: инициатива в продаже бизнеса в течение внешнего управления должна исходить от учредителей (участников) юридического лица – должника. То есть в план внешнего управления такое мероприятие может быть включено только на основании ходатайства органа управления должника, компетентного в соответствии с корпоративными нормами принимать подобные решения (в силу п. 2 ст. 94 Закона указанные вопросы относятся к числу вопросов сохраненной компетенции органов управления должника).

Предприятие (бизнес, имущественный комплекс) – наиболее важный объект, принадлежащий должнику; ученые подчеркивают значимость правильность определения его состава.

В.В. Витрянский предлагает дополнить существующее регулирование продажи бизнеса должника, т.к. в настоящее время бывает сложно разграничить сделку по продаже предприятия и обычную сделку по продаже части имущества должника, при этом “в качестве одного из признаков продажи именно предприятия (бизнеса) должника можно было бы предложить наличие реальной возможности выделить из всех обязательств должника обязательства, связанные исключительно с деятельностью соответствующего комплекса имущества, используемого для предпринимательской деятельности”.

Очевидно, реализация имущества в рамках внешнего управления должна соответствовать целям внешнего управления, т.е. необходимо обосновать, что в результате будет восстановлена платежеспособность. Это означает, что от продажи бизнеса должник получит достаточно средств, во-первых, для удовлетворения всех требований кредиторов; во-вторых, для продолжения функционирования.

Последний аспект на практике, к сожалению, нередко не учитывается (поскольку Закон соответствующего требования к плану внешнего управления не предъявляет); в результате нередко складывается следующая практическая ситуация: управляющий реализует имущество, удовлетворяет требования кредиторов, а затем заявляет о невозможности достижения целей внешнего управления и необходимости признания должника банкротом.

Либо – как вариант – реализовав имущество и полностью удовлетворив все имеющиеся требования кредиторов, управляющий заявляет о достижении целей внешнего управления, конкурс прекращается, юридическое лицо остается существовать, но не может функционировать.

Такую ситуацию (когда мероприятия по реализации имущества проведены без учета реальной экономической ситуации, вследствие чего у должника нет просроченной задолженности, но нет и имущества, и производства) ученые называют “ликвидацией без ликвидации”, когда “то, что осталось от предприятия, может существовать годами или потребовать через три месяца введения конкурсного производства и уже официальной ликвидации”.

При этом не учитываются интересы кредиторов, не являющихся конкурсными – тех, срок исполнения требований которых еще не наступил, и тех, кто не заявил свои требования управляющему.

Представляется необходимым включить в Закон нормы, в соответствии с которыми установить условия продажи бизнеса: продажа бизнеса допускается, только если экономический анализ позволяет прийти к выводу, что вырученные средства позволят должнику не только рассчитаться с кредиторами, но и продолжить функционирование.

Если это невозможно, то восстанавливать платежеспособность юридического лица следует иными (нежели продажа бизнеса) способами, либо осуществлять продажу бизнеса на стадии конкурсного производства, когда сроки исполнения всех обязательств должника считаются наступившими.

Российское гражданское законодательство исходит из понимания термина “предприятие” как субъекта правоотношений (унитарное предприятие), так и объекта (имущественный комплекс). В соответствии с классической концепцией (к реализации которой стремится наше законодательство, ограничивая круг предприятий-субъектов) “предприятие не является юридическим лицом: имущество предприятия принадлежит либо физическому лицу – собственнику капитала данного предприятия, либо юридическому лицу – компании, которая создала данное предприятие”.

За рамки настоящей работы выходит исследование сущности предприятия как имущественного комплекса; на связанных с этим вопросах мы остановимся только в контексте продажи предприятия в рамках внешнего управления.

Регулируя продажу бизнеса, Закон (хоть и в меньшей степени, чем Закон 1998 г.) демонстрирует весьма односторонний подход – исходя из анализа его норм, можно сделать вывод о том, что Закон подразумевает возможность существования у должника только одного бизнеса (подобный подход в определенной степени характерен и для ГК РФ).

Эту особенность отмечают ученые: “Анализ п. 9-11 ст. 86 Закона показывает, что под продажей предприятия авторами Закона понималась продажа всех предприятий должника”.  На самом же деле у должника может быть несколько бизнесов, некоторые из которых более или менее хорошо функционируют и могут представлять интерес для кредиторов.

Так, одним из недостатков норм Закона, на наш взгляд, следует считать формулировку ч. 1 п. 3 ст. 110 (которая дословно повторила ч. 2 п. 1 ст. 86 Закона 1998 г.): “При продаже предприятия отчуждаются все виды имущества, предназначенного для осуществления предпринимательской деятельности” – перед нами один из примеров того, что Закон предполагает наличие у должника только одного вида бизнеса.

Из буквального толкования данной нормы следует, что должник обязан продавать (а покупатель – покупать) только одновременно все свое имущество, даже если оно предназначено для осуществления совершенно разных видов деятельности, и для восстановления платежеспособности достаточно продать только один из бизнесов.

Конечно, мы можем говорить и в целом, что в процессе внешнего управления ставится цель спасения бизнеса должника вообще, и продажа одного из имущественных комплексов может привести к спасению как этого (проданного) бизнеса, так и всех остальных.

Если имущественный комплекс является единственным имуществом должника, то, прежде чем перейти к его продаже, целесообразно доказать, что предполагается выручить средства, достаточные для восстановления платежеспособности – эта мысль имеет важное практическое значение.

Бизнес – это имущественный комплекс (предприятие), состав которого определяет ст. 132 ГК РФ. В соответствии с этой статьей предприятие как объект гражданских правоотношений – совокупность прав и обязанностей, необходимых для осуществления предпринимательской деятельности.

В состав предприятия входят все виды имущества, предназначенные для его деятельности, включая земельные участки, здания, сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, продукцию, права требования, долги, а также права на обозначения, индивидуализирующие предприятие, его продукцию, работы и услуги (фирменное наименование, товарные знаки, знаки обслуживания), и другие исключительные права. Продажа предприятия регламентируется § 8 гл. 30 ГК РФ. В соответствии с п. 3 ст. 559 ГК РФ не подлежат включению в состав предприятия права, основанные на разрешении (лицензии) осуществлять определенную деятельность.

Закон о банкротстве может иначе определять состав предприятия (это возможно, ибо названные нормы ГК РФ являются диспозитивными). Отличия проводятся по следующим параметрам.

Во-первых, в соответствии с п. 1 ст. 86 Закона в состав предприятия не включаются долги, т.е. денежные обязательства и обязательные платежи должника на дату принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом. Таким образом, в конкурсном процессе продается предприятие, свободное от старых долгов – в этом состоит привлекательность для покупателя такой покупки.

Покупатель получает предприятие, обремененное только теми долгами, которые возникли в течение конкурсного процесса, т.е. связаны с поддержанием функционирования имущественного комплекса (это текущие требования, которые не вносятся в реестр и удовлетворяются по мере их возникновения; таких требований в составе бизнеса может быть очень немного, поскольку они подлежат удовлетворению по мере возникновения, по крайней мере, те из них, которые возникли в течение внешнего управления – подробнее об этом было сказано при рассмотрении исключений из принципа моратория).

Текущие кредиторы, чьи требования не были удовлетворены до продажи бизнеса, должны будут обращаться к покупателю бизнеса. При этом в Законе ничего не сказано о необходимости получать согласие таких кредиторов на перевод долга, из чего можно сделать практический вывод о применении общих правил ГК РФ.

Во-вторых, возникает проблема включения в состав бизнеса прав, основанных на лицензии на осуществление отдельных видов деятельности. Закон 1998 г. (в отличие от ныне действующего) отвечал на этот вопрос однозначно положительно, более того, в соответствии с ч. 3 п. 1 ст. 86 Закона 1998 г. в случае, когда основной вид деятельности должника осуществляется на основании разрешения (лицензии), покупатель предприятия приобретает преимущественное право на получение этой лицензии.

Очевидно, эта норма имеет значение в случаях, когда лицензия не может быть выдана любому субъекту, предоставившему в лицензирующий орган необходимые сведения. В качестве примера можно привести лицензию на пользование недрами. Закон 2002 г. о судьбе прав, основанных на лицензии, не упоминает, из чего мы делаем вывод о том, что они не включаются в состав бизнеса (в силу п. 3 ст. 559 ГК РФ), т.е. прекращаются (как права личные).

На мой взгляд, по своей сути права, основанные на лицензии, не являются правами личными, т.к. в подавляющем большинстве ситуаций лицензия может быть выдана любому субъекту, соответствующему определенным требованиям. Между тем рассматриваемые права (как сами по себе, так и в составе бизнеса) могут представлять значительную ценность и серьезно повышать стоимость бизнеса.

С практической точки зрения представляется целесообразным не исключать права, основанные на лицензии, из состава бизнеса, а реализовывать такой бизнес на закрытых торгах, в которых участвуют лица, имеющие аналогичные лицензии.
При определении состава предприятия возникает еще одна практическая проблема, связанная с судьбой имущественных прав из договоров, содержащих условие о непередаваемости их третьим лицам.

С одной стороны, ч. 1 п. 3 ст. 110 Закона говорит о том, что в состав бизнеса не включаются права и обязанности, которые “не могут быть переданы другим лицам”. С другой стороны, если относить к ним права, в собственном смысле личными не являющиеся, но о непередаваемости которых сказано в договоре, то это может открыть дорогу значительным злоупотреблениям. В качестве примера, иллюстрирующего описываемые проблемы, можно привести следующую ситуацию.

Привлекательность бизнеса должника определяется главным образом тем, что в его состав входят права аренды определенного имущества. При рассмотрении договора аренды выясняется, что он содержит положение, не допускающее передачу прав по договору третьим лицам. В случае исключения из состава предприятия указанных имущественных прав оно, скорее всего, не будет продано, что невыгодно ни кредиторам, ни должнику.

Между тем очевидно, что условие о непередаваемости прав может быть включено практически в любой договор практически в любой момент. Поскольку исключение указанных прав из состава имущественного комплекса весьма невыгодно кредиторам, представляется, что в конкурсном процессе целесообразно игнорировать волю кредиторов, выраженную в договоре, и включать в состав бизнеса указанные выше права, поскольку собственно личными они не являются.

Тем не менее на основании буквального толкования норм Закона может быть аргументирована и противоположная позиция. При продаже бизнеса применяется Закон “О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним” от 30 января 1998 г. N 122-ФЗ, в соответствии с которым регистрации подлежит договор купли- продажи; вступает в силу этот договор после осуществления регистрации.

Следует обратить внимание на то, что в качестве предприятия (а, следовательно, и недвижимости), может рассматриваться и такой имущественный комплекс, который не содержит в своем составе какой-либо недвижимости. То есть сделки купли-продажи такого бизнеса тоже подлежат регистрации, что представляется не вполне целесообразным.

Продажа бизнеса в ходе внешнего управления имеет интересную особенность, связанную с защитой работников юридического лица – должника. В силу ч. 3 п. 3 ст. 110 Закона (аналогичная норма была и в Законе 1998 г.) все трудовые договоры (контракты), действующие на момент продажи предприятия, сохраняют силу, вследствие чего права и обязанности работодателя переходят к покупателю предприятия.

Продажа бизнеса должна осуществляться с торгов, в качестве организаторов которых выступает внешний управляющий или привлеченная им специализированная организация. Последнее возможно только на основании решения собрания либо комитета кредиторов при отсутствии признаков заинтересованности в отношении должника либо внешнего управляющего. К сожалению, Закон ничего не говорит о заинтересованности в отношении одного из кредиторов, что влечет возникновение проблем на практике.

Поскольку речь идет о продаже имущества с торгов, очевидна необходимость применения к данным отношениям норм ст. 447-449 ГК РФ о заключении договора на торгах. Обращает на себя внимание некая коллизия между ч. 1 п. 6 ст. 110 Закона и п. 2 ст. 447 ГК РФ. Последний императивно предусматривает, что в качестве организатора торгов может выступать собственник вещи либо специализированная организация (очевидно, что ни тем, ни другим управляющий не является).

Торги должны проводиться в форме аукциона, продажа по конкурсу может быть установлена только Законом о банкротстве (например, из п. 2 ст. 175 Закона следует, что продажа бизнеса градообразующего должника в некоторых случаях осуществляется путем проведения конкурса).

Условия и порядок проведения торгов, разрабатываются собранием или комитетом кредиторов. При этом мы сталкиваемся с серьезной практической проблемой, связанной с разграничением компетенции собрания и комитета. Обязательным условием плана внешнего управления является разграничение компетенции по сделкам, к каковым разработка условий торгов не относится.

В результате крайне сложно будет квалифицировать ситуацию, когда управляющий, например, проигнорирует условия, предложенные собранием, и проведет торги, руководствуясь иными условиями, разработанными комитетом. Из буквального толкования Закона следует, к сожалению, что это вполне возможно.

Следует учесть, что кредиторы определяют начальную цену продажи на основании заключения независимого оценщика, привлеченного внешним управляющим; при этом начальная цена не может быть меньше минимальной (целесообразно, чтобы она была больше), установленной органом управления должника.

Размер задатка определяется не кредиторами, а управляющим, и в силу требования ч. 4 п. 5 ст. 110 Закона не превышать 20% начальной цены; продолжительность приема заявок не может быть менее 25 дней. Кроме того, кредиторы при разработке условий торгов связаны нормой ч. 3 п. 5 ст. 110 Закона, в соответствии с которой “условия проведения торгов должны предусматривать получение денежных средств от продажи предприятия не позднее чем за месяц до окончания срока внешнего управления”.

Обращает на себя внимание недостаток юридической техники конструкции данной нормы (в целом этот недостаток свойствен многим другим нормам Закона 2002 г., на что мы уже обращали внимание выше): установлена обязательность включения определенного параметра в условия торгов, а не обязательность соблюдения этого параметра вообще. В связи с этим возникают проблемы правовой квалификации ситуации, когда в условия торгов включен иной параметр (в данном случае иной срок получения средств от продажи) либо о нем не упоминается вовсе.

Вопрос-проблема: Следует ли в такой ситуации говорить о признании торгов недействительными, либо можно утверждать, что независимо от указания в условиях торгов средства должны быть получены не позднее чем за месяц до окончания срока внешнего управления?
Из соображений логики следует второй вариант; из буквального толкования норм Закона – первый. Соответственно, необходимо либо изменить рассматриваемую (и ей подобные) норму Закона, либо обосновывать необходимость толкования. Торги должны быть открытыми, если иное не предусмотрено Законом.

В частности, в силу ч. 2 п. 4 ст. 110 Закона 2002 г. на закрытых торгах продается бизнес, включающий в себя ограниченно оборотоспособное имущество (как отмечалось выше, то же целесообразно установить для бизнесов, включающих права, основанные на лицензии).

О проведении торгов не позднее чем за 30 дней до даты их проведения управляющий (либо организатор торгов) обязан опубликовать объявление в официальном издании государственного органа по делам о банкротстве и финансовому оздоровлению, а также в местном печатном органе по месту нахождения должника (кроме того, у субъекта, организующего торги, возникает право опубликовать объявление и в других изданиях).

Закон (в ч. 3 п. 6 ст. 110) определяет сведения, которые в объявлении должны содержаться обязательно; содержание некоторых из положений конкретизируется иными нормами ст. 110 Закона. При решении вопроса опубликования информации возникает проблема в ситуациях, когда внешнее управление было введено в соответствии с Законом 1998 г., а проводится после 3 декабря 2002 г. (вступления в силу Закона 2002 г.) в каком печатном издании публиковать сведения о ходе внешнего управления?

Выше мы подробно останавливались на причинах возникающих при ответе на этот вопрос проблем (и вариантах их решения); сейчас отметим только, что, согласно позиции ВАС РФ, выраженной в информационном письме N 4, вся информация по делам о банкротстве, рассматриваемым после 3 декабря 2002 г., публикуется в “Российской газете” (до определения Правительством РФ официального печатного органа) независимо от того, в соответствии с каким Законом рассматривается дело (как отмечалось, данная позиция практически целесообразна, но теоретически отнюдь не бесспорна).

Если в течение установленных сроков заявки отсутствовали либо была подана только одна заявка на проведение торгов, то торги признаются несостоявшимися и проводятся повторные торги (проводятся они и в случаях, когда предприятие продать не удалось).

Практическая проблема связана с тем, что Закон не отвечает на вопрос о необходимости публикации объявления о повторных торгах; более того, из контекста норм п. 7 ст. 110 Закона следует отрицательный ответ на этот вопрос. На наш взгляд, объявление делаться должно, т.к. это соответствует сути отношений.

Вопрос-проблема: Должны ли проводиться эти (третьи) торги, если данные анализа позволяют сделать вывод о неэффективности этого мероприятия? Представляется, что третьи торги проводятся, только если это целесообразно, хотя из буквального толкования императивной нормы ч. 3 п. 7 ст. 110 Закона может быть сделан и противоположный вывод (соответственно, необходимо внести в Закон изменения, дающие формальные основания исходить из соображений целесообразности, а не проводить третьи торги в любом случае).

Допускается снижение начальной цены для проведения третьих торгов (не ранее), однако не более чем на 10% от первоначально установленной, и цена не может быть менее минимальной, определенной органами управления должника. С практической точки зрения эта норма ч. 4 п. 7 ст. 110 Закона нуждается в уточнении с тем чтобы учитывать минимальную цену, установленную последним решением органов управления, принятом, возможно, после проведения предыдущих торгов.

Если и третьи торги не привели к продаже предприятия, то собрание (комитет) может установить иной порядок продажи с торгов, в том числе посредством публичного предложения, однако в любом случае стоимость бизнеса не может быть меньше минимальной, установленной органами управления (как отмечалось, возможность самих органов управления снизить цену представляется весьма спорной).

Продажа посредством публичного предложения предполагает заключение договора с лицом, которое в течение месяца после соответствующей публикации предложило наибольшую цену. Как видим, продажа бизнеса без проведения торгов в настоящее время невозможна. Это важная новелла Закона; Закон 1998 г. предусматривал, что в случае неудачи первых торгов управляющий либо спрашивает согласие собрания либо комитета кредиторов на осуществление продажи без торгов, либо (если согласия не дано) организует повторные торги.

При заключении договора купли-продажи предприятия без проведения торгов управляющий самостоятельно подыскивает покупателя и согласует с ним условия договора. И только в случае невозможности найти покупателя либо при отсутствии согласия кредиторов на продажу бизнеса без торгов управляющий может прийти к выводу о невозможности продажи имущественного комплекса и о целесообразности реализации имущества по частям.

В настоящее время такой вывод делается при неудаче всех торгов. Закон не позволяет ответить на вопрос об их возможном максимальном количестве, в связи с чем на практике возможны проблемы в ситуациях, когда управляющий проводит, например, восьмые торги в условиях явной нецелесообразности их проведения.

Если торги состоялись, то в день их проведения организатор торгов подписывает с победителем торгов протокол проведения торгов, который не имеет силу договора (т.е., по сути, такое положение не соответствует п. 5 ст. 448 ГК РФ). При продаже бизнеса во внешнем управлении – не более чем в течение 10 дней с даты проведения конкурса должен быть подписан договор купли- продажи предприятия; подписывается он только внешним управляющим (иной организатор торгов таких прав не имеет) и победителем торгов.

Задаток, внесенный победителем торгов, отказавшимся от подписания протокола или договора, утрачивается этим лицом и подлежит включению в имущественную массу должника за вычетом издержек организатора торгов на их проведение. Поскольку в таком случае имущество не будет продано, возможна организация управляющим следующих торгов.

После проведения торгов управляющий сравнивает количество полученных средств и размер обязательств должника. Закон 1998 г. в п. 9 ст. 86 устанавливал, что “в случаях, когда за счет вырученной от продажи предприятия суммы должник имеет возможность удовлетворить требования кредиторов в полном объеме, производство по делу о банкротстве подлежит прекращению арбитражным судом по заявлению внешнего управляющего”.

Данная формулировка не учитывает некоторые особенности положения должника, поэтому порождает множество проблем. Например, не ясно, на основании чего суд должен прекратить производство по делу о банкротстве – на основании заявления управляющего либо на основании осуществленных расчетов с кредиторами; не ясно, имеются ли в виду вообще все кредиторы, в том числе и с еще недействительными требованиями (срок исполнения которых не наступил), и не заявившие свои требования, либо только конкурсные кредиторы с установленными требованиями; не ясно, может ли быть прекращено производство, если после реализации имущественного комплекса у должника не осталось имущества вообще.

Анализ нормы п. 9 ст. 86 Закона 1998 г. (исходя, в том числе, и из ответов на поставленные выше вопросы) позволяет сделать вывод о том, что она содержит некое внутреннее противоречие, поскольку решение о прекращении производства по делу о банкротстве суд может вынести, если должник восстановил платежеспособность (т.е. имеет средства на дальнейшее функционирование, следовательно, сможет расплачиваться с контрагентами, срок исполнения требований которых еще не наступил), а не только может отдать все имеющиеся долги.

Закон 2002 г. рассматриваемую норму не сохранил, однако многие из поставленных вопросов возникать будут и сейчас, так как не установлено четких критериев восстановления платежеспособности.

Представляется, что суд не имеет права прекращать производство по делу о банкротстве, если не будет доказано, что должник сможет нормально работать, т.е. восстановил свою платежеспособность (что означает наличие у него средств на продолжение функционирования).

Если вырученной от продажи бизнеса суммы недостаточно для удовлетворения всех требований, управляющий может разработать условия мирового соглашения и предложить кредиторам его заключить. Это вполне логично, так как кредиторам может быть выгодно, не доводя должника до банкротства и ликвидации, получить определенное удовлетворение требований на стадии внешнего управления.

Однако совершенно нелогична норма ч. 2 п. 10 ст. 86 Закона 1998 г., императивно устанавливающая, что при недостижении мирового соглашения арбитражный суд по заявлению внешнего управляющего принимает решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства. Из буквального толкования этой нормы следует, что, во-первых, управляющий предлагать кредиторам мировое соглашение обязан; во-вторых, при его незаключении единственный вариант – банкротство должника. Между тем у должника могут быть в собственности как иные имущественные комплексы, так и иное имущество, которое можно реализовать.

В данном случае мы столкнулись с еще одним проявлением того, что Закон подразумевает возможность наличия у должника только одного имущественного комплекса, в который входит абсолютно все имущество должника. Закон 2002 г. подобной нормы не содержит, хотя общая направленность сохраняется, что сохраняет вероятность возникновения описанных проблем.

Более того, наиболее целесообразно предлагать к продаже имущественный комплекс (или один из них) на ранних стадиях внешнего управления, когда он еще обременен меньшим количеством долгов, а затем уже приступать к реализации другого имущества. Представляется необходимым закрепить в Законе, что продажа бизнеса может осуществляться независимо (в том числе одновременно) от продажи других бизнесов или отдельных видов имущества.

(см. текст в предыдущей редакции)

1. Для целей настоящего Федерального закона под предприятием должника понимается имущественный комплекс, предназначенный для осуществления предпринимательской деятельности (далее также — предприятие).

2. Продажа предприятия может быть включена в план внешнего управления на основании решения органа управления должника, уполномоченного в соответствии с учредительными документами принимать решение о заключении соответствующих крупных сделок должника.

3. При продаже предприятия отчуждаются все виды имущества, предназначенного для осуществления предпринимательской деятельности, в том числе земельные участки, здания, строения, сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, продукция, права требования, а также права на средства индивидуализации должника, его продукцию (работы, услуги) (коммерческое обозначение, товарные знаки, знаки обслуживания), другие принадлежащие должнику исключительные права, за исключением прав и обязанностей, которые не могут быть переданы другим лицам.

При продаже предприятия, осуществляемой в соответствии с настоящей статьей, денежные обязательства и обязательные платежи должника не включаются в состав предприятия, за исключением обязательств должника, которые возникли после принятия заявления о признании должника банкротом и могут быть переданы покупателю предприятия в порядке и на условиях, которые установлены настоящим Федеральным законом.

4. Продажа предприятия осуществляется в порядке, установленном настоящим Федеральным законом, путем проведения торгов в форме аукциона, за исключением имущества, продажа которого в соответствии с законодательством Российской Федерации осуществляется путем проведения конкурса.

Продажа предприятия осуществляется путем проведения открытых торгов, за исключением случая наличия в составе предприятия имущества, относящегося в соответствии с законодательством Российской Федерации к ограниченно оборотоспособному имуществу. В этом случае продажа предприятия осуществляется путем проведения закрытых торгов, в которых принимают участие только лица, которые в соответствии с федеральным законом могут иметь в собственности или на ином вещном праве имущество, относящееся к ограниченно оборотоспособному имуществу.

В случае продажи объекта культурного наследия (памятника истории и культуры) народов Российской Федерации к обязательным условиям конкурса относятся также обязательства покупателей по соблюдению установленных в соответствии с Федеральным законом от 25 июня 2002 года N 73-ФЗ «Об объектах культурного наследия (памятниках истории и культуры) народов Российской Федерации» ограничений права пользования данным объектом культурного наследия, требований к его сохранению, содержанию и использованию, обеспечению доступа к данному объекту культурного наследия, сохранению его облика и интерьера (если интерьер относится к предмету охраны), выполнение в отношении данного объекта требований охранного документа, соблюдение особого режима использования земель в границах охранной зоны данного объекта культурного наследия и заключение договора о выполнении указанных требований.

Конкурс по продаже предприятия, в состав которого входит объект культурного наследия (памятник истории и культуры) народов Российской Федерации, проводится в порядке, установленном законодательством Российской Федерации о приватизации государственного и муниципального имущества для продажи объектов культурного наследия (памятников истории и культуры) народов Российской Федерации путем проведения конкурса. Договор купли-продажи такого предприятия должен соответствовать требованиям к договору купли-продажи объекта культурного наследия (памятника истории и культуры) народов Российской Федерации, установленным законодательством Российской Федерации о приватизации государственного и муниципального имущества.

В случае продажи объекта соглашения о государственно-частном партнерстве, объекта соглашения о муниципально-частном партнерстве обязательным условием конкурса является исполнение покупателем обязательств частного партнера, не исполненных им к моменту проведения конкурса, на основании данных о фактически исполненных частным партнером к моменту проведения конкурса обязательствах по соглашению о государственно-частном партнерстве, соглашению о муниципально-частном партнерстве. Участники конкурса по продаже объекта соглашения о государственно-частном партнерстве, объекта соглашения о муниципально-частном партнерстве должны соответствовать требованиям, установленным законодательством Российской Федерации о государственно-частном партнерстве, муниципально-частном партнерстве и утвержденной для проведения конкурсов на право заключения соглашения о государственно-частном партнерстве, соглашения о муниципально-частном партнерстве конкурсной документации.

(абзац введен Федеральным законом от 13.07.2015 N 224-ФЗ)

В случае, если объект соглашения о государственно-частном партнерстве, объект соглашения о муниципально-частном партнерстве не были проданы в порядке, установленном настоящей статьей, указанные объекты подлежат передаче в соответствии с настоящей статьей публичному партнеру, являющемуся стороной соглашения о государственно-частном партнерстве, соглашения о муниципально-частном партнерстве, при условии компенсации осуществленных в соответствии с прямым соглашением затрат частного партнера и (или) финансирующего лица, размер которой уменьшен на сумму убытков, причиненных публичному партнеру и третьим лицам в связи с неисполнением частным партнером своих обязательств.

(абзац введен Федеральным законом от 13.07.2015 N 224-ФЗ)

5. Продажа предприятия осуществляется путем проведения аукциона в случае, если в отношении этого предприятия покупатель не должен выполнять какие-либо условия.

Выигравшим аукцион признается участник, предложивший наиболее высокую цену за продаваемое предприятие (далее — победитель аукциона).

Продажа предприятия осуществляется путем проведения конкурса в случае, если в отношении этого предприятия покупатель должен выполнять условия, установленные решением собрания кредиторов или комитета кредиторов в соответствии с законодательством Российской Федерации (далее — условия конкурса).

Выигравшим конкурс признается участник, предложивший наиболее высокую цену за продаваемое предприятие, при условии выполнения им условий конкурса (далее — победитель конкурса).

5.1. В течение тридцати рабочих дней с даты включения сведений о результатах инвентаризации имущества должника в Единый федеральный реестр сведений о банкротстве конкурсный кредитор или уполномоченный орган, если размер требования конкурсного кредитора или размер требования уполномоченного органа превышает два процента общей суммы требований конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, включенных в реестр требований кредиторов, вправе направить внешнему управляющему требование о привлечении оценщика с указанием имущества, в отношении которого требуется оценка.

В течение двух месяцев с даты поступления такого требования внешний управляющий обязан обеспечить проведение оценки указанного имущества за счет имущества должника.

При недостаточности денежных средств должника для проведения оценки имущества по требованию конкурсного кредитора или уполномоченного органа внешний управляющий уведомляет об этом лицо, заявившее соответствующее требование, в течение двух рабочих дней с даты его поступления. В данном случае оценка имущества должника проводится, если конкурсный кредитор или уполномоченный орган, заявившие требование о проведении оценки имущества, перечислит на счет должника денежные средства для оплаты услуг оценщика в размере их стоимости. По итогам продажи предприятия (имущества) должника указанные денежные средства подлежат возврату конкурсному кредитору или уполномоченному органу в очередности, установленной пунктом 2 статьи 134 настоящего Федерального закона.

Сведения об отчете об оценке имущества должника с приложением копии такого отчета об оценке в форме электронного документа подлежат включению внешним управляющим в Единый федеральный реестр сведений о банкротстве в течение двух рабочих дней с даты поступления копии такого отчета об оценке в форме электронного документа.

(в ред. Федерального закона от 18.03.2020 N 66-ФЗ)

(см. текст в предыдущей редакции)

В Единый федеральный реестр сведений о банкротстве подлежат включению дата составления и порядковый номер такого отчета об оценке, основание для проведения оценщиком оценки, сведения об оценщике (фамилия, имя и (при наличии) отчество), идентифицирующие оценщика данные (страховой номер индивидуального лицевого счета оценщика в системе обязательного пенсионного страхования, идентификационный номер налогоплательщика (при наличии такого номера), сведения о членстве оценщика в саморегулируемой организации оценщиков, точное описание объекта оценки в соответствии с отчетом об оценке имущества должника, дата определения стоимости имущества должника, определенная оценщиком стоимость имущества должника, информация об экспертном заключении на отчет об оценке имущества должника (дата составления, порядковый номер, сведения об эксперте или экспертах (фамилия, имя и (при наличии) отчество), идентифицирующие эксперта данные (страховой номер индивидуального лицевого счета оценщика в системе обязательного пенсионного страхования, идентификационный номер налогоплательщика (при наличии такого номера), сведения о членстве эксперта или экспертов в саморегулируемой организации оценщиков, результаты экспертизы, а в отношении объекта оценки, принадлежащего юридическому лицу, реквизиты юридического лица и балансовая стоимость данного объекта оценки, а также иные сведения, предусмотренные федеральным законом или федеральными стандартами оценки.

(абзац введен Федеральным законом от 18.03.2020 N 66-ФЗ)

Повторная оценка имущества должника, в отношении которого ранее было заявлено требование о проведении оценки в соответствии с настоящим пунктом, проводится в случае принятия на себя конкурсным кредитором или уполномоченным органом расходов на проведение такой оценки.

(п. 5.1 введен Федеральным законом от 28.07.2012 N 144-ФЗ)

6. Начальная цена продажи предприятия определяется решением собрания кредиторов или комитета кредиторов с учетом рыночной стоимости имущества должника, определенной в соответствии с отчетом оценщика, в случае, если такая оценка проводилась по требованию конкурсного кредитора или уполномоченного органа в соответствии с настоящим Федеральным законом.

(п. 6 в ред. Федерального закона от 28.07.2012 N 144-ФЗ)

(см. текст в предыдущей редакции)

7. При проведении торгов по продаже предприятия может использоваться закрытая форма представления предложений о цене предприятия (предложения о цене предприятия представляются одновременно с заявкой на участие в торгах и не подлежат разглашению до начала проведения торгов) или открытая форма представления предложений о цене предприятия (предложения о цене предприятия заявляются участниками торгов открыто в ходе проведения торгов).

(в ред. Федерального закона от 19.07.2009 N 195-ФЗ)

(см. текст в предыдущей редакции)

Торги по продаже предприятия проводятся в электронной форме.

7.1. После включения отчета об оценке имущества должника в Единый федеральный реестр сведений о банкротстве в случае, если такая оценка проводилась по требованию конкурсного кредитора или уполномоченного органа в соответствии с настоящим Федеральным законом, либо после истечения срока направления указанного требования внешний управляющий представляет собранию кредиторов или в комитет кредиторов для утверждения свои предложения о порядке продажи предприятия, включающие в себя сведения:

подлежащие включению в сообщение о продаже имущества должника в соответствии с пунктом 10 настоящей статьи;

о средствах массовой информации и сайтах в сети «Интернет», где предлагается соответственно опубликовать и разместить сообщение о продаже имущества должника, о сроках опубликования и размещения указанного сообщения;

о специализированной организации, которую предлагается привлечь в качестве организатора торгов.

Собрание кредиторов или комитет кредиторов вправе утвердить иной порядок продажи предприятия, чем тот, который был предложен конкурсным управляющим.

Порядок, сроки и условия продажи предприятия должны быть направлены на реализацию имущества должника по наиболее высокой цене и должны обеспечивать привлечение к торгам наибольшего числа потенциальных покупателей.

В случае, если в сроки, установленные планом внешнего управления, или в течение двух месяцев с даты представления внешним управляющим собранию кредиторов или в комитет кредиторов предложения о продаже предприятия должника (если планом внешнего управления сроки утверждения не установлены) собранием кредиторов или комитетом кредиторов не утверждены сведения о предприятии, о сроках его продажи, о форме торгов, об условиях конкурса (в случае, если продажа предприятия в соответствии с законодательством Российской Федерации осуществляется путем проведения конкурса), о форме представления предложений о цене предприятия, о начальной цене его продажи, о средствах массовой информации и сайтах в сети «Интернет», где предлагается соответственно опубликовать и разместить сообщение о продаже предприятия, о сроках опубликования и размещения указанного сообщения, внешний управляющий, конкурсный кредитор и (или) уполномоченный орган, если размер включенной в реестр требований кредиторов кредиторской задолженности перед ним составляет более двадцати процентов общего размера кредиторской задолженности, включенной в реестр требований кредиторов, вправе обратиться в арбитражный суд с ходатайством об утверждении порядка, сроков и условий продажи предприятия должника.

Определение арбитражного суда об утверждении порядка, сроков и условий продажи предприятия должника может быть обжаловано.

Обжалование отчета об оценке имущества должника, подготовленного в случае, предусмотренном пунктом 5.1 настоящей статьи, не является основанием для приостановления торгов.

(п. 7.1 в ред. Федерального закона от 23.06.2016 N 222-ФЗ)

(см. текст в предыдущей редакции)

8. В качестве организатора торгов выступает внешний управляющий или привлекаемая с согласия собрания кредиторов или комитета кредиторов для этих целей специализированная организация, оплата услуг которой осуществляется за счет предприятия должника. Указанная организация не должна являться заинтересованным лицом в отношении должника, кредиторов, внешнего управляющего.

(в ред. Федеральных законов от 19.07.2009 N 195-ФЗ, от 23.06.2016 N 222-ФЗ)

(см. текст в предыдущей редакции)

Организатор торгов выполняет следующие функции:

опубликовывает и размещает сообщение о продаже предприятия и сообщение о результатах проведения торгов;

принимает заявки на участие в торгах, предложения о цене предприятия;

абзац утратил силу. — Федеральный закон от 03.07.2016 N 360-ФЗ;

(см. текст в предыдущей редакции)

определяет участников торгов;

осуществляет проведение торгов в случае использования открытой формы представления предложений о цене предприятия;

определяет победителя торгов и подписывает протокол о результатах проведения торгов;

уведомляет заявителей и участников торгов о результатах проведения торгов.

Размер задатка для участия в торгах устанавливается внешним управляющим и не должен превышать двадцать процентов начальной цены продажи предприятия.

Срок представления заявок на участие в торгах должен составлять не менее чем двадцать пять рабочих дней со дня опубликования и размещения сообщения о проведении торгов.

9. Не позднее чем за тридцать дней до даты проведения торгов их организатор обязан опубликовать сообщение о продаже предприятия в порядке, установленном статьей 28 настоящего Федерального закона.

Организатор торгов обязан осуществлять разумные необходимые действия для поиска и привлечения покупателей с учетом особенностей выставленного на торги имущества должника.

(абзац введен Федеральным законом от 23.06.2016 N 222-ФЗ)

Организатор торгов обязан обеспечить возможность ознакомления с подлежащим продаже на торгах имуществом должника и имеющимися в отношении этого имущества правоустанавливающими документами, в том числе путем осмотра, фотографирования указанного имущества и копирования указанных правоустанавливающих документов.

(см. текст в предыдущей редакции)

10. В сообщении о продаже предприятия должны содержаться:

сведения о предприятии, его составе, характеристиках, описание предприятия, порядок ознакомления с предприятием;

сведения о форме проведения торгов и форме представления предложений о цене предприятия;

требования к участникам торгов в случае, если проводятся закрытые торги;

условия конкурса в случае проведения торгов в форме конкурса;

порядок, место, срок и время представления заявок на участие в торгах и предложений о цене предприятия (даты и время начала и окончания представления указанных заявок и предложений. В случае проведения торгов по продаже предприятия с использованием открытой формы представления предложений о цене предприятия время окончания представления предложений не указывается);

(в ред. Федерального закона от 28.12.2010 N 429-ФЗ)

(см. текст в предыдущей редакции)

порядок оформления участия в торгах, перечень представляемых участниками торгов документов и требования к их оформлению;

размер задатка, сроки и порядок внесения задатка, реквизиты счетов, на которые вносится задаток;

(в ред. Федерального закона от 28.12.2010 N 429-ФЗ)

(см. текст в предыдущей редакции)

начальная цена продажи предприятия;

величина повышения начальной цены продажи предприятия («шаг аукциона») в случае использования открытой формы подачи предложений о цене предприятия;

порядок и критерии выявления победителя торгов;

дата, время и место подведения результатов торгов;

абзац утратил силу. — Федеральный закон от 19.07.2009 N 195-ФЗ;

(см. текст в предыдущей редакции)

порядок и срок заключения договора купли-продажи предприятия;

сроки платежей, реквизиты счетов, на которые вносятся платежи;

сведения об организаторе торгов, его почтовый адрес, адрес электронной почты, номер контактного телефона.

При подготовке к проведению торгов по продаже предприятия организатор торгов осуществляет прием заявок на участие в торгах и предложений участников торгов о цене предприятия, а также заключает договоры о задатке.

Проект договора купли-продажи предприятия и подписанный электронной подписью организатора торгов договор о задатке подлежат размещению на электронной площадке и включению в Единый федеральный реестр сведений о банкротстве без опубликования в официальном издании.

(в ред. Федеральных законов от 28.12.2010 N 429-ФЗ, от 12.03.2014 N 33-ФЗ)

(см. текст в предыдущей редакции)

11. Заявка на участие в торгах должна соответствовать требованиям, установленным в соответствии с настоящим Федеральным законом и указанным в сообщении о проведении торгов, и оформляется в форме электронного документа.

Заявка на участие в торгах составляется в произвольной форме на русском языке и должна содержать указанные в сообщении о проведении торгов следующие сведения:

наименование, организационно-правовая форма, место нахождения, почтовый адрес заявителя (для юридического лица);

фамилия, имя, отчество, паспортные данные, сведения о месте жительства заявителя (для физического лица);

номер контактного телефона, адрес электронной почты заявителя.

Заявка на участие в торгах должна содержать также сведения о наличии или об отсутствии заинтересованности заявителя по отношению к должнику, кредиторам, внешнему управляющему и о характере этой заинтересованности, сведения об участии в капитале заявителя внешнего управляющего, а также саморегулируемой организации арбитражных управляющих, членом или руководителем которой является внешний управляющий.

В случае проведения торгов по продаже предприятия с использованием закрытой формы представления предложений о цене предприятия заявка на участие в торгах может содержать предложение о цене предприятия, не подлежащее разглашению до начала проведения торгов.

К заявке на участие в торгах (кроме случаев проведения торгов в электронной форме) должны прилагаться копии следующих документов:

(в ред. Федеральных законов от 03.05.2011 N 91-ФЗ, от 23.06.2016 N 222-ФЗ)

(см. текст в предыдущей редакции)

выписка из единого государственного реестра юридических лиц (для юридического лица), выписка из единого государственного реестра индивидуальных предпринимателей (для индивидуального предпринимателя), документы, удостоверяющие личность (для физического лица), надлежащим образом заверенный перевод на русский язык документов о государственной регистрации юридического лица или государственной регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя в соответствии с законодательством соответствующего государства (для иностранного лица);

(в ред. Федерального закона от 03.05.2011 N 91-ФЗ)

(см. текст в предыдущей редакции)

документ, подтверждающий полномочия лица на осуществление действий от имени заявителя.

В случае проведения закрытых торгов к заявке на участие в торгах должны прилагаться документы, подтверждающие соответствие заявителя требованиям к участнику торгов, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации в отношении ограниченно оборотоспособного имущества и указанным в сообщении о проведении торгов.

При проведении конкурса заявка на участие в торгах должна содержать обязательство заявителя исполнять условия конкурса.

Представленная организатору торгов заявка на участие в торгах подлежит регистрации в журнале заявок на участие в торгах с указанием порядкового номера, даты и точного времени ее представления.

Подтверждение регистрации представленной заявки на участие в торгах также направляется заявителю в форме электронного документа в день регистрации такой заявки на указанный в ней адрес электронной почты заявителя.

(в ред. Федерального закона от 03.05.2011 N 91-ФЗ)

(см. текст в предыдущей редакции)

Документы, прилагаемые к заявке, представляются в форме электронных документов, подписанных электронной подписью заявителя.

(в ред. Федерального закона от 12.03.2014 N 33-ФЗ)

(см. текст в предыдущей редакции)

Организатор торгов обязан обеспечить конфиденциальность сведений и предложений, содержащихся в представленных заявках на участие в торгах, или предложений о цене предприятия до начала торгов либо до момента открытия доступа к представленным в форме электронных документов заявкам на участие в торгах.

Заявитель вправе изменить или отозвать свою заявку на участие в торгах в любое время до окончания срока представления заявок на участие в торгах.

Заявка на участие в торгах должна быть подписана электронной подписью заявителя.

(абзац введен Федеральным законом от 23.06.2016 N 222-ФЗ)

Не допускается требовать от заявителя иные документы и сведения, за исключением документов и сведений, предусмотренных настоящей статьей.

(см. текст в предыдущей редакции)

12. Решение организатора торгов о допуске заявителей к участию в торгах принимается по результатам рассмотрения представленных заявок на участие в торгах и оформляется протоколом об определении участников торгов. К участию в торгах допускаются заявители, представившие заявки на участие в торгах и прилагаемые к ним документы, которые соответствуют требованиям, установленным настоящим Федеральным законом и указанным в сообщении о проведении торгов. Заявители, допущенные к участию в торгах, признаются участниками торгов.

Решение об отказе в допуске заявителя к участию в торгах принимается в случае, если:

заявка на участие в торгах не соответствует требованиям, установленным в соответствии с настоящим Федеральным законом и указанным в сообщении о проведении торгов;

представленные заявителем документы не соответствуют установленным к ним требованиям или недостоверны;

поступление задатка на счета, указанные в сообщении о проведении торгов, не подтверждено на дату составления протокола об определении участников торгов.

Организатор торгов уведомляет всех заявителей о результатах рассмотрения представленных заявок на участие в торгах и признании или непризнании заявителей участниками торгов посредством направления заявителям в письменной форме или в форме электронного документа копий протокола об определении участников торгов в течение пяти дней со дня подписания указанного протокола.

Решение о признании или об отказе в признании заявителя участником торгов может быть обжаловано в порядке, установленном законодательством Российской Федерации.

13. В случае, если при проведении торгов используется открытая форма представления предложений о цене предприятия, организатор торгов проводит аукцион, в ходе которого предложения о цене предприятия заявляются участниками торгов открыто в ходе проведения торгов.

Аукцион проводится путем повышения начальной цены продажи предприятия на «шаг аукциона», который устанавливается организатором торгов в размере от пяти до десяти процентов начальной цены и указывается в сообщении о проведении торгов.

В случае, если до третьего объявления последнего предложения о цене предприятия ни один из участников торгов не заявил о своем намерении предложить более высокую цену, аукцион завершается и победителем аукциона признается участник, предложивший в ходе аукциона наиболее высокую цену, которая была названа организатором аукциона последней.

В случае, если при проведении торгов используется закрытая форма представления предложений о цене предприятия, предложения о цене предприятия представляются участниками торгов одновременно с представлением заявок на участие в торгах или в день подведения результатов торгов до указанного в сообщении о проведении торгов времени подведения результатов торгов.

Организатор торгов публично в день, во время и в месте, которые указаны в сообщении о проведении торгов, оглашает представленные участниками торгов предложения о цене предприятия.

Организатор торгов рассматривает предложения участников торгов о цене предприятия и определяет победителя торгов. В случае, если две и более заявки участников торгов на участие в торгах содержат предложения об одинаковой цене предприятия, победителем торгов признается участник торгов, ранее других указанных участников представивший заявку на участие в торгах.

14. Организатор торгов обязан обеспечить равный доступ всех лиц к участию в торгах, в том числе к информации о проведении торгов, и обеспечить право лиц на участие в торгах без взимания с них платы, не предусмотренной настоящим Федеральным законом.

Для проведения торгов организатор торгов обязан использовать информационные системы, обеспечивающие:

свободный и бесплатный доступ к информации о проведении торгов, правилах работы с использованием такой системы;

право участия в торгах без взимания платы;

возможность представления заявки на участие в торгах и прилагаемых к ней документов, их копий в форме электронных документов;

хранение и обработку в электронной форме заявок на участие в торгах и иных документов, представляемых заявителями, с использованием сертифицированных в установленном законодательством Российской Федерации порядке средств криптографической защиты информации;

защиту информации (заявок на участие в торгах и иных документов), представляемой заявителями, в том числе сохранность этой информации, предупреждение уничтожения информации, ее несанкционированного изменения и копирования;

создание, обработку, хранение и представление в электронной форме информации и документов, в том числе протоколов комиссии о результатах проведения торгов;

бесперебойное функционирование таких систем и доступ к ним пользователей, в том числе заявителей, в течение всего срока проведения торгов.

15. Решение организатора торгов об определении победителя торгов принимается в день подведения результатов торгов и оформляется протоколом о результатах проведения торгов, в котором указываются:

наименование и место нахождения (для юридического лица), фамилия, имя, отчество и место жительства (для физического лица) каждого участника торгов;

предложения о цене предприятия, представленные каждым участником торгов в случае использования закрытой формы представления предложений о цене предприятия;

результаты рассмотрения предложений о цене предприятия, представленных участниками торгов;

наименование и место нахождения (для юридического лица), фамилия, имя, отчество и место жительства (для физического лица) участника торгов, предложившего наиболее высокую цену предприятия по сравнению с предложениями других участников торгов, за исключением предложения победителя торгов (в случае использования закрытой формы представления предложений о цене предприятия), или участника торгов, который сделал предпоследнее предложение о цене предприятия в ходе аукциона (в случае использования открытой формы представления предложений о цене предприятия);

наименование и место нахождения (для юридического лица), фамилия, имя, отчество и место жительства (для физического лица) победителя торгов;

обоснование принятого организатором торгов решения о признании участника торгов победителем.

Организатор торгов уведомляет всех участников торгов о результатах проведения торгов посредством направления им протокола о результатах торгов в форме электронного документа не позднее рабочего дня, следующего после дня подписания такого протокола, на адрес электронной почты, указанный в заявке на участие в торгах.

(в ред. Федерального закона от 28.12.2010 N 429-ФЗ)

(см. текст в предыдущей редакции)

Решение о признании участника торгов победителем может быть обжаловано в порядке, установленном законодательством Российской Федерации.

Суммы внесенных заявителями задатков возвращаются всем заявителям, за исключением победителя торгов, в течение пяти рабочих дней со дня подписания протокола о результатах проведения торгов.

В течение пятнадцати рабочих дней со дня подписания протокола о результатах проведения торгов или принятия решения о признании торгов несостоявшимися организатор торгов обязан опубликовать сообщение о результатах проведения торгов в официальном издании в порядке, установленном статьей 28 настоящего Федерального закона, и разместить на сайте этого официального издания в сети «Интернет», в средстве массовой информации по месту нахождения должника, в иных средствах массовой информации, в которых было опубликовано сообщение о проведении торгов. В случае, если торги признаны состоявшимися, в этом информационном сообщении должны быть указаны сведения о победителе торгов, в том числе сведения о наличии или об отсутствии заинтересованности победителя торгов по отношению к должнику, кредиторам, внешнему управляющему и о характере этой заинтересованности, сведения об участии в капитале победителя торгов внешнего управляющего, саморегулируемой организации арбитражных управляющих, членом или руководителем которой является внешний управляющий, а также сведения о предложенной победителем цене предприятия.

16. В течение двух рабочих дней с даты подписания протокола о результатах проведения торгов организатор торгов направляет победителю торгов и внешнему управляющему копии этого протокола. В течение пяти дней с даты подписания этого протокола внешний управляющий направляет победителю торгов предложение заключить договор купли-продажи предприятия с приложением проекта данного договора в соответствии с представленным победителем торгов предложением о цене предприятия.

В случае отказа или уклонения победителя торгов от подписания данного договора в течение пяти дней с даты получения указанного предложения внешнего управляющего внесенный задаток ему не возвращается и внешний управляющий вправе предложить заключить договор купли-продажи предприятия участнику торгов, которым предложена наиболее высокая цена предприятия по сравнению с ценой предприятия, предложенной другими участниками торгов, за исключением победителя торгов.

17. В случае, если не были представлены заявки на участие в торгах или к участию в торгах был допущен только один участник, организатор торгов принимает решение о признании торгов несостоявшимися.

Если к участию в торгах был допущен только один участник, заявка которого на участие в торгах соответствует условиям торгов (в случае проведения торгов в форме конкурса) или содержит предложение о цене предприятия не ниже установленной начальной цены продажи предприятия, договор купли-продажи предприятия заключается внешним управляющим с этим участником торгов в соответствии с условиями торгов (в случае проведения торгов в форме конкурса) или представленным им предложением о цене предприятия.

18. В случае признания торгов несостоявшимися и незаключения договора купли-продажи с единственным участником торгов, а также в случае незаключения договора купли-продажи предприятия по результатам торгов внешний управляющий в течение двух дней после завершения срока, установленного настоящим Федеральным законом для принятия решений о признании торгов несостоявшимися, для заключения договора купли-продажи предприятия с единственным участником торгов, для заключения договора купли-продажи предприятия по результатам торгов, принимает решение о проведении повторных торгов и об установлении начальной цены продажи предприятия. Повторные торги проводятся в порядке, установленном настоящим Федеральным законом. Начальная цена продажи предприятия на повторных торгах устанавливается на десять процентов ниже начальной цены продажи предприятия, установленной в соответствии с настоящим Федеральным законом на первоначальных торгах.

19. Продажа предприятия оформляется договором купли-продажи предприятия, который заключает внешний управляющий с победителем торгов.

Обязательными условиями договора купли-продажи предприятия являются:

сведения о предприятии, его составе, характеристиках, описание предприятия;

цена продажи предприятия;

порядок и срок передачи предприятия покупателю;

условия, в соответствии с которыми предприятие приобретено, и обязательства покупателя по выполнению этих условий (в случае продажи предприятия путем проведения торгов в форме конкурса);

сведения о наличии или об отсутствии обременении в отношении предприятия, в том числе публичного сервитута;

иные предусмотренные законодательством Российской Федерации условия.

При продаже предприятия оплата в соответствии с договором купли-продажи предприятия должна быть осуществлена покупателем в течение тридцати дней со дня подписания этого договора.

Передача предприятия внешним управляющим и принятие его покупателем осуществляются по передаточному акту, подписываемому сторонами и оформляемому в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Денежные средства, вырученные от продажи предприятия, включаются в состав имущества должника.

20. Для проведения торгов в электронной форме по продаже имущества или предприятия должника в ходе процедур, применяемых в деле о банкротстве, арбитражный управляющий или организатор торгов заключает договор о проведении торгов с оператором электронной площадки, соответствующим требованиям, установленным настоящим Федеральным законом. Оператор электронной площадки заключает с заявителями договоры о задатке.

(в ред. Федерального закона от 03.07.2016 N 360-ФЗ)

(см. текст в предыдущей редакции)

Для целей настоящего Федерального закона под оператором электронной площадки понимается любое юридическое лицо независимо от его организационно-правовой формы, формы собственности, места нахождения и места происхождения капитала или физическое лицо в качестве индивидуального предпринимателя, государственная регистрация которых осуществлена в установленном порядке на территории Российской Федерации, которые проводят торги в электронной форме в соответствии с настоящим Федеральным законом и являются членами саморегулируемой организации операторов электронных площадок.

Для проведения торгов в электронной форме оператор электронной площадки должен владеть сайтом в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет», на котором проводятся торги в электронной форме (далее — электронная площадка).

Порядок проведения торгов в электронной форме, требования к операторам электронных площадок, к электронным площадкам, в том числе технологическим, программным, лингвистическим, правовым и организационным средствам, необходимым для проведения торгов в электронной форме по продаже имущества или предприятия должников в ходе процедур, применяемых в деле о банкротстве, утверждаются регулирующим органом.

(п. 20 в ред. Федерального закона от 29.12.2014 N 482-ФЗ)

(см. текст в предыдущей редакции)

Основная
цель внешнего управления — восстановление
финансового состояния должника —
достигается посредством осуществления
в соответствии с планом внешнего
управления в основном экономических
мероприятий, которые, естественно, не
регламентируются Законом.

Отметим,
что подробная регламентация этих
мероприятий нецелесообразна и не
проводится ни одним Законом государств
СНГ и Балтии.

Управляющий
осуществляет перепрофилирование
производства, управление им, ищет
инвесторов, закупает оборудование,
реализует продукцию, осуществляет иные
функции руководителя. Реализация
имущества должника, связанная с обычной
хозяйственной деятельностью, осуществляется
с ограничениями, о которых говорилось
выше. Но в процессе внешнего управления
может возникнуть потребность в реализации
всего имущества должника. Такая реализация
специально регламентируется Законом
(ст. 110-112).

Реализовываться
в процессе внешнего управления могут
и отдельные виды имущества, и имущественный
комплекс (предприятие), но это должно
быть предусмотрено планом внешнего
управления. Соответственно, если после
принятия плана управляющий пришел к
выводу о необходимости реализации
имущества должника, он должен поставить
вопрос о внесении изменений и дополнений
в план внешнего управления. В практике
применения Закона 1998 г. складывались
ситуации, когда единственной целью
конкурса было осуществление продажи
бизнеса с целью передачи имущественного
комплекса (стоимость которого снизилась
под влиянием процедур банкротства)
заинтересованным лицам. В этом заключается
один из механизмов захвата бизнеса.
Недопустимость использования конкурсного
права для целей иных, чем получение
кредиторами исполнения своих требований
очевидна.

26. Продажа бизнеса в рамках внешнего управления

В
целях пресечения описанных выше
злоупотреблений Закон 2002 г. ввел
обязательное требование: инициатива в
продаже бизнеса в течение внешнего
управления должна исходить от учредителей
(участников) юридического лица — должника.
То есть в план внешнего управления такое
мероприятие может быть включено только
на основании ходатайства органа
управления должника, компетентного в
соответствии с корпоративными нормами
принимать подобные решения (в силу п. 2
ст. 94 Закона указанные вопросы относятся
к числу вопросов сохраненной компетенции
органов управления должника).

Вполне
соответствует сути конкурсных отношений
и правило, в соответствии с которым
именно орган управления юридического
лица определяет минимальную цену продажи
бизнеса.

Предприятие
(бизнес, имущественный комплекс) —
наиболее важный объект, принадлежащий
должнику; ученые подчеркивают значимость
правильность определения его состава.
*(468)

В.В.
Витрянский предлагает дополнить
существующее регулирование продажи
бизнеса должника, т.к. в настоящее время
бывает сложно разграничить сделку по
продаже предприятия и обычную сделку
по продаже части имущества должника,
при этом «в качестве одного из признаков
продажи именно предприятия (бизнеса)
должника можно было бы предложить
наличие реальной возможности выделить
из всех обязательств должника
обязательства, связанные исключительно
с деятельностью соответствующего
комплекса имущества, используемого для
предпринимательской деятельности».
*(469)

Очевидно,
реализация имущества в рамках внешнего
управления должна соответствовать
целям внешнего управления, т.е. необходимо
обосновать, что в результате будет
восстановлена платежеспособность. Это
означает, что от продажи бизнеса должник
получит достаточно средств, во-первых,
для удовлетворения всех требований
кредиторов; во-вторых, для продолжения
функционирования. Последний аспект на
практике, к сожалению, нередко не
учитывается (поскольку Закон
соответствующего требования к плану
внешнего управления не предъявляет); в
результате нередко складывается
следующая практическая ситуация:
управляющий реализует имущество,
удовлетворяет требования кредиторов,
а затем заявляет о невозможности
достижения целей внешнего управления
и необходимости признания должника
банкротом. Либо — как вариант — реализовав
имущество и полностью удовлетворив все
имеющиеся требования кредиторов,
управляющий заявляет о достижении целей
внешнего управления, конкурс прекращается,
юридическое лицо остается существовать,
но не может функционировать. Такую
ситуацию (когда мероприятия по реализации
имущества проведены без учета реальной
экономической ситуации, вследствие
чего у должника нет просроченной
задолженности, но нет и имущества, и
производства) ученые называют «ликвидацией
без ликвидации», когда «то, что
осталось от предприятия, может существовать
годами или потребовать через три месяца
введения конкурсного производства и
уже официальной ликвидации».
*(470)
При этом не учитываются интересы
кредиторов, не являющихся конкурсными
— тех, срок исполнения требований которых
еще не наступил, и тех, кто не заявил
свои требования управляющему.

Представляется
необходимым включить в Закон нормы, в
соответствии с которыми установить
условия продажи бизнеса: продажа бизнеса
допускается, только если экономический
анализ позволяет прийти к выводу, что
вырученные средства позволят должнику
не только рассчитаться с кредиторами,
но и продолжить функционирование. Если
это невозможно, то восстанавливать
платежеспособность юридического лица
следует иными (нежели продажа бизнеса)
способами, либо осуществлять продажу
бизнеса на стадии конкурсного производства,
когда сроки исполнения всех обязательств
должника считаются наступившими.

Российское
гражданское законодательство исходит
из понимания термина «предприятие»
как субъекта правоотношений (унитарное
предприятие), так и объекта (имущественный
комплекс). В соответствии с классической
концепцией (к реализации которой
стремится наше законодательство,
ограничивая круг предприятий-субъектов)
«предприятие не является юридическим
лицом: имущество предприятия принадлежит
либо физическому лицу — собственнику
капитала данного предприятия, либо
юридическому лицу — компании, которая
создала данное предприятие».
*(471)

За
рамки настоящей работы выходит
исследование сущности предприятия как
имущественного комплекса;
*(472)
на связанных с этим вопросах мы остановимся
только в контексте продажи предприятия
в рамках внешнего управления.

Регулируя
продажу бизнеса, Закон (хоть и в меньшей
степени, чем Закон 1998 г.) демонстрирует
весьма односторонний подход — исходя
из анализа его норм, можно сделать вывод
о том, что Закон подразумевает возможность
существования у должника только одного
бизнеса (подобный подход в определенной
степени характерен и для ГК РФ). Эту
особенность отмечают ученые: «Анализ
п. 9-11 ст. 86 Закона показывает, что под
продажей предприятия авторами Закона
понималась продажа всех предприятий
должника».
*(473)
На самом же деле у должника может быть
несколько бизнесов, некоторые из которых
более или менее хорошо функционируют
и могут представлять интерес для
кредиторов.

Так,
одним из недостатков норм Закона, на
наш взгляд, следует считать формулировку
ч. 1 п. 3 ст. 110 (которая дословно повторила
ч. 2 п. 1 ст. 86 Закона 1998 г.): «При продаже
предприятия отчуждаются все виды
имущества, предназначенного для
осуществления предпринимательской
деятельности» — перед нами один из
примеров того, что Закон предполагает
наличие у должника только одного вида
бизнеса. Из буквального толкования
данной нормы следует, что должник обязан
продавать (а покупатель — покупать)
только одновременно все свое имущество,
даже если оно предназначено для
осуществления совершенно разных видов
деятельности, и для восстановления
платежеспособности достаточно продать
только один из бизнесов.

Конечно,
мы можем говорить и в целом, что в процессе
внешнего управления ставится цель
спасения бизнеса должника вообще, и
продажа одного из имущественных
комплексов может привести к спасению
как этого (проданного) бизнеса, так и
всех остальных.

Если
имущественный комплекс является
единственным имуществом должника, то,
прежде чем перейти к его продаже,
целесообразно доказать, что предполагается
выручить средства, достаточные для
восстановления платежеспособности —
эта мысль имеет важное практическое
значение.

Бизнес
— это имущественный комплекс (предприятие),
состав которого определяет ст. 132 ГК РФ.
В соответствии с этой статьей предприятие
как объект гражданских правоотношений
— совокупность прав и обязанностей,
необходимых для осуществления
предпринимательской деятельности. В
состав предприятия входят все виды
имущества, предназначенные для его
деятельности, включая земельные участки,
здания, сооружения, оборудование,
инвентарь, сырье, продукцию, права
требования, долги, а также права на
обозначения, индивидуализирующие
предприятие, его продукцию, работы и
услуги (фирменное наименование, товарные
знаки, знаки обслуживания), и другие
исключительные права. Продажа предприятия
регламентируется § 8 гл. 30 ГК РФ. В
соответствии с п. 3 ст. 559 ГК РФ не подлежат
включению в состав предприятия права,
основанные на разрешении (лицензии)
осуществлять определенную деятельность.

Закон
о банкротстве может иначе определять
состав предприятия (это возможно, ибо
названные нормы ГК РФ являются
диспозитивными).

Отличия
проводятся по следующим параметрам.

Во-первых,
в соответствии с п. 1 ст. 86 Закона в состав
предприятия не включаются долги, т.е.
денежные обязательства и обязательные
платежи должника на дату принятия
арбитражным судом заявления о признании
должника банкротом. Таким образом, в
конкурсном процессе продается предприятие,
свободное от старых долгов — в этом
состоит привлекательность для покупателя
такой покупки. Покупатель получает
предприятие, обремененное только теми
долгами, которые возникли в течение
конкурсного процесса, т.е. связаны с
поддержанием функционирования
имущественного комплекса (это текущие
требования, которые не вносятся в реестр
и удовлетворяются по мере их возникновения;
таких требований в составе бизнеса
может быть очень немного, поскольку они
подлежат удовлетворению по мере
возникновения, по крайней мере, те из
них, которые возникли в течение внешнего
управления — подробнее об этом было
сказано при рассмотрении исключений
из принципа моратория). Текущие кредиторы,
чьи требования не были удовлетворены
до продажи бизнеса, должны будут
обращаться к покупателю бизнеса. При
этом в Законе ничего не сказано о
необходимости получать согласие таких
кредиторов на перевод долга, из чего
можно сделать практический вывод о
применении общих правил ГК РФ.

Во-вторых,
возникает проблема включения в состав
бизнеса прав, основанных на лицензии
на осуществление отдельных видов
деятельности. Закон 1998 г. (в отличие от
ныне действующего) отвечал на этот
вопрос однозначно положительно, более
того, в соответствии с ч. 3 п. 1 ст. 86 Закона
1998 г. в случае, когда основной вид
деятельности должника осуществляется
на основании разрешения (лицензии),
покупатель предприятия приобретает
преимущественное право на получение
этой лицензии. Очевидно, эта норма имеет
значение в случаях, когда лицензия не
может быть выдана любому субъекту,
предоставившему в лицензирующий орган
необходимые сведения. В качестве примера
можно привести лицензию на пользование
недрами.

Закон
2002 г. о судьбе прав, основанных на
лицензии, не упоминает, из чего мы делаем
вывод о том, что они не включаются в
состав бизнеса (в силу п. 3 ст. 559 ГК РФ),
т.е. прекращаются (как права личные).

На
мой взгляд, по своей сути права, основанные
на лицензии, не являются правами личными,
т.к. в подавляющем большинстве ситуаций
лицензия может быть выдана любому
субъекту, соответствующему определенным
требованиям. Между тем рассматриваемые
права (как сами по себе, так и в составе
бизнеса) могут представлять значительную
ценность и серьезно повышать стоимость
бизнеса.

С
практической точки зрения представляется
целесообразным не исключать права,
основанные на лицензии, из состава
бизнеса, а реализовывать такой бизнес
на закрытых торгах, в которых участвуют
лица, имеющие аналогичные лицензии.

При
определении состава предприятия
возникает еще одна практическая проблема,
связанная с судьбой имущественных прав
из договоров, содержащих условие о
непередаваемости их третьим лицам. С
одной стороны, ч. 1 п. 3 ст. 110 Закона говорит
о том, что в состав бизнеса не включаются
права и обязанности, которые «не могут
быть переданы другим лицам». С другой
стороны, если относить к ним права, в
собственном смысле личными не являющиеся,
но о непередаваемости которых сказано
в договоре, то это может открыть дорогу
значительным злоупотреблениям. В
качестве примера, иллюстрирующего
описываемые проблемы, можно привести
следующую ситуацию.

Привлекательность
бизнеса должника определяется главным
образом тем, что в его состав входят
права аренды определенного имущества.
При рассмотрении договора аренды
выясняется, что он содержит положение,
не допускающее передачу прав по договору
третьим лицам. В случае исключения из
состава предприятия указанных
имущественных прав оно, скорее всего,
не будет продано, что невыгодно ни
кредиторам, ни должнику. Между тем
очевидно, что условие о непередаваемости
прав может быть включено практически
в любой договор практически в любой
момент. Поскольку исключение указанных
прав из состава имущественного комплекса
весьма невыгодно кредиторам, представляется,
что в конкурсном процессе целесообразно
игнорировать волю кредиторов, выраженную
в договоре, и включать в состав бизнеса
указанные выше права, поскольку собственно
личными они не являются. Тем не менее
на основании буквального толкования
норм Закона может быть аргументирована
и противоположная позиция.

При
продаже бизнеса применяется Закон «О
государственной регистрации прав на
недвижимое имущество и сделок с ним»
от 30 января 1998 г. N 122-ФЗ, в соответствии
с которым регистрации подлежит договор
купли-продажи; вступает в силу этот
договор после осуществления регистрации.
Следует обратить внимание на то, что в
качестве предприятия (а, следовательно,
и недвижимости), может рассматриваться
и такой имущественный комплекс, который
не содержит в своем составе какой-либо
недвижимости. То есть сделки купли-продажи
такого бизнеса тоже подлежат регистрации,
что представляется не вполне целесообразным.

Продажа
бизнеса в ходе внешнего управления
имеет интересную особенность, связанную
с защитой работников юридического лица
— должника. В силу ч. 3 п. 3 ст. 110 Закона
(аналогичная норма была и в Законе 1998
г.) все трудовые договоры (контракты),
действующие на момент продажи предприятия,
сохраняют силу, вследствие чего права
и обязанности работодателя переходят
к покупателю предприятия.

Продажа
бизнеса должна осуществляться с торгов,
в качестве организаторов которых
выступает внешний управляющий или
привлеченная им специализированная
организация. Последнее возможно только
на основании решения собрания либо
комитета кредиторов при отсутствии
признаков заинтересованности в отношении
должника либо внешнего управляющего.
К сожалению, Закон ничего не говорит о
заинтересованности в отношении одного
из кредиторов, что влечет возникновение
проблем на практике.

Поскольку
речь идет о продаже имущества с торгов,
очевидна необходимость применения к
данным отношениям норм ст. 447-449 ГК РФ о
заключении договора на торгах. Обращает
на себя внимание некая коллизия между
ч. 1 п. 6 ст. 110 Закона и п. 2 ст. 447 ГК РФ.
Последний императивно предусматривает,
что в качестве организатора торгов
может выступать собственник вещи либо
специализированная организация
(очевидно, что ни тем, ни другим управляющий
не является).

Торги
должны проводиться в форме аукциона,
продажа по конкурсу может быть установлена
только Законом о банкротстве (например,
из п. 2 ст. 175 Закона следует, что продажа
бизнеса градообразующего должника в
некоторых случаях осуществляется путем
проведения конкурса).

Условия
и порядок проведения торгов, разрабатываются
собранием или комитетом кредиторов.
При этом мы сталкиваемся с серьезной
практической проблемой, связанной с
разграничением компетенции собрания
и комитета. Обязательным условием плана
внешнего управления является разграничение
компетенции по сделкам, к каковым
разработка условий торгов не относится.
В результате крайне сложно будет
квалифицировать ситуацию, когда
управляющий, например, проигнорирует
условия, предложенные собранием, и
проведет торги, руководствуясь иными
условиями, разработанными комитетом.
Из буквального толкования Закона
следует, к сожалению, что это вполне
возможно.

Следует
учесть, что кредиторы определяют
начальную цену продажи на основании
заключения независимого оценщика,
привлеченного внешним управляющим; при
этом начальная цена не может быть меньше
минимальной (целесообразно, чтобы она
была больше), установленной органом
управления должника.

Размер
задатка определяется не кредиторами,
а управляющим, и в силу требования ч. 4
п. 5 ст. 110 Закона не превышать 20% начальной
цены; продолжительность приема заявок
не может быть менее 25 дней.

Кроме
того, кредиторы при разработке условий
торгов связаны нормой ч. 3 п. 5 ст. 110
Закона, в соответствии с которой «условия
проведения торгов должны предусматривать
получение денежных средств от продажи
предприятия не позднее чем за месяц до
окончания срока внешнего управления».
Обращает на себя внимание недостаток
юридической техники конструкции данной
нормы (в целом этот недостаток свойствен
многим другим нормам Закона 2002 г., на
что мы уже обращали внимание выше):
установлена обязательность включения
определенного параметра в условия
торгов, а не обязательность соблюдения
этого параметра вообще. В связи с этим
возникают проблемы правовой квалификации
ситуации, когда в условия торгов включен
иной параметр (в данном случае иной срок
получения средств от продажи) либо о
нем не упоминается вовсе.

Вопрос-проблема:
Следует ли в такой ситуации говорить о
признании торгов недействительными,
либо можно утверждать, что независимо
от указания в условиях торгов средства
должны быть получены не позднее чем за
месяц до окончания срока внешнего
управления?

Из
соображений логики следует второй
вариант; из буквального толкования норм
Закона — первый. Соответственно, необходимо
либо изменить рассматриваемую (и ей
подобные) норму Закона, либо обосновывать
необходимость толкования.

Торги
должны быть открытыми, если иное не
предусмотрено Законом. В частности, в
силу ч. 2 п. 4 ст. 110 Закона 2002 г. на закрытых
торгах продается бизнес, включающий в
себя ограниченно оборотоспособное
имущество (как отмечалось выше, то же
целесообразно установить для бизнесов,
включающих права, основанные на лицензии).

О
проведении торгов не позднее чем за 30
дней до даты их проведения управляющий
(либо организатор торгов) обязан
опубликовать объявление в официальном
издании государственного органа по
делам о банкротстве и финансовому
оздоровлению, а также в местном печатном
органе по месту нахождения должника
(кроме того, у субъекта, организующего
торги, возникает право опубликовать
объявление и в других изданиях). Закон
(в ч. 3 п. 6 ст. 110) определяет сведения,
которые в объявлении должны содержаться
обязательно; содержание некоторых из
положений конкретизируется иными
нормами ст. 110 Закона. При решении вопроса
опубликования информации возникает
проблема в ситуациях, когда внешнее
управление было введено в соответствии
с Законом 1998 г., а проводится после 3
декабря 2002 г. (вступления в силу Закона
2002 г.) — в каком печатном издании публиковать
сведения о ходе внешнего управления?
Выше мы подробно останавливались на
причинах возникающих при ответе на этот
вопрос проблем (и вариантах их решения);
сейчас отметим только, что, согласно
позиции ВАС РФ, выраженной в информационном
письме N 4, вся информация по делам о
банкротстве, рассматриваемым после 3
декабря 2002 г., публикуется в «Российской
газете» (до определения Правительством
РФ официального печатного органа)
независимо от того, в соответствии с
каким
Законом
рассматривается дело (как отмечалось,
данная позиция практически целесообразна,
но теоретически отнюдь не бесспорна).

Если
в течение установленных сроков заявки
отсутствовали либо была подана только
одна заявка на проведение торгов, то
торги признаются несостоявшимися и
проводятся повторные торги (проводятся
они и в случаях, когда предприятие
продать не удалось).

Практическая
проблема связана с тем, что Закон не
отвечает на вопрос о необходимости
публикации объявления о повторных
торгах; более того, из контекста норм
п. 7 ст. 110 Закона следует отрицательный
ответ на этот вопрос. На наш взгляд,
объявление делаться должно, т.к. это
соответствует сути отношений.

Обязательность
опубликования предусмотрена для
объявления о следующих торгах. Объявление
должно быть опубликовано в течение 14
дней с даты подведения итогов повторных
торгов.

Вопрос-проблема:
Должны ли проводиться эти (третьи) торги,
если данные анализа позволяют сделать
вывод о неэффективности этого мероприятия?

Представляется,
что третьи торги проводятся, только
если это целесообразно, хотя из буквального
толкования императивной нормы ч. 3 п. 7
ст. 110 Закона может быть сделан и
противоположный вывод (соответственно,
необходимо внести в Закон изменения,
дающие формальные основания исходить
из соображений целесообразности, а не
проводить третьи торги в любом случае).

Допускается
снижение начальной цены для проведения
третьих торгов (не ранее), однако не
более чем на 10% от первоначально
установленной, и цена не может быть
менее минимальной, определенной органами
управления должника. С практической
точки зрения эта норма ч. 4 п. 7 ст. 110
Закона нуждается в уточнении с тем чтобы
учитывать минимальную цену, установленную
последним решением органов управления,
принятом, возможно, после проведения
предыдущих торгов.

Если
и третьи торги не привели к продаже
предприятия, то собрание (комитет) может
установить иной порядок продажи с
торгов, в том числе посредством публичного
предложения, однако в любом случае
стоимость бизнеса не может быть меньше
минимальной, установленной органами
управления (как отмечалось, возможность
самих органов управления снизить цену
представляется весьма спорной).

Продажа
посредством публичного предложения
предполагает заключение договора с
лицом, которое в течение месяца после
соответствующей публикации предложило
наибольшую цену.

Как
видим, продажа бизнеса без проведения
торгов в настоящее время невозможна.
Это важная новелла Закона; Закон 1998 г.
предусматривал, что в случае неудачи
первых торгов управляющий либо спрашивает
согласие собрания либо комитета
кредиторов на осуществление продажи
без торгов, либо (если согласия не дано)
организует повторные торги. При заключении
договора купли-продажи предприятия без
проведения торгов управляющий
самостоятельно подыскивает покупателя
и согласует с ним условия договора. И
только в случае невозможности найти
покупателя либо при отсутствии согласия
кредиторов на продажу бизнеса без торгов
управляющий может прийти к выводу о
невозможности продажи имущественного
комплекса и о целесообразности реализации
имущества по частям. В настоящее время
такой вывод делается при неудаче всех
торгов. Закон не позволяет ответить на
вопрос об их возможном максимальном
количестве, в связи с чем на практике
возможны проблемы в ситуациях, когда
управляющий проводит, например, восьмые
торги в условиях явной нецелесообразности
их проведения.

Если
торги состоялись, то в день их проведения
организатор торгов подписывает с
победителем торгов протокол проведения
торгов, который не имеет силу договора
(т.е., по сути, такое положение не
соответствует п. 5 ст. 448 ГК РФ). При продаже
бизнеса во внешнем управлении — не более
чем в течение 10 дней с даты проведения
конкурса должен быть подписан договор
купли-продажи предприятия; подписывается
он только внешним управляющим (иной
организатор торгов таких прав не имеет)
и победителем торгов.

Задаток,
внесенный победителем торгов, отказавшимся
от подписания протокола или договора,
утрачивается этим лицом и подлежит
включению в имущественную массу должника
за вычетом издержек организатора торгов
на их проведение. Поскольку в таком
случае имущество не будет продано,
возможна организация управляющим
следующих торгов.

После
проведения торгов управляющий сравнивает
количество полученных средств и размер
обязательств должника. Закон 1998 г. в п.
9 ст. 86 устанавливал, что «в случаях,
когда за счет вырученной от продажи
предприятия суммы должник имеет
возможность удовлетворить требования
кредиторов в полном объеме, производство
по делу о банкротстве подлежит прекращению
арбитражным судом по заявлению внешнего
управляющего». Данная формулировка
не учитывает некоторые особенности
положения должника, поэтому порождает
множество проблем. Например, не ясно,
на основании чего суд должен прекратить
производство по делу о банкротстве — на
основании заявления управляющего либо
на основании осуществленных расчетов
с кредиторами; не ясно, имеются ли в виду
вообще все кредиторы, в том числе и с
еще недействительными требованиями
(срок исполнения которых не наступил),
и не заявившие свои требования, либо
только конкурсные кредиторы с
установленными требованиями; не ясно,
может ли быть прекращено производство,
если после реализации имущественного
комплекса у должника не осталось
имущества вообще. Анализ нормы п. 9 ст.
86 Закона 1998 г. (исходя, в том числе, и из
ответов на поставленные выше вопросы)
позволяет сделать вывод о том, что она
содержит некое внутреннее противоречие,
поскольку решение о прекращении
производства по делу о банкротстве суд
может вынести, если должник восстановил
платежеспособность (т.е. имеет средства
на дальнейшее функционирование,
следовательно, сможет расплачиваться
с контрагентами, срок исполнения
требований которых еще не наступил), а
не только может отдать все имеющиеся
долги.

Закон
2002 г. рассматриваемую норму не сохранил,
однако многие из поставленных вопросов
возникать будут и сейчас, так как не
установлено четких критериев восстановления
платежеспособности.

Представляется,
что суд не имеет права прекращать
производство по делу о банкротстве,
если не будет доказано, что должник
сможет нормально работать, т.е. восстановил
свою платежеспособность (что означает
наличие у него средств на продолжение
функционирования).

Если
вырученной от продажи бизнеса суммы
недостаточно для удовлетворения всех
требований, управляющий может разработать
условия мирового соглашения и предложить
кредиторам его заключить. Это вполне
логично, так как кредиторам может быть
выгодно, не доводя должника до банкротства
и ликвидации, получить определенное
удовлетворение требований на стадии
внешнего управления. Однако совершенно
нелогична норма ч. 2 п. 10 ст. 86 Закона 1998
г., императивно устанавливающая, что
при недостижении мирового соглашения
арбитражный суд по заявлению внешнего
управляющего принимает решение о
признании должника банкротом и об
открытии конкурсного производства. Из
буквального толкования этой нормы
следует, что, во-первых, управляющий
предлагать кредиторам мировое соглашение
обязан; во-вторых, при его незаключении
единственный вариант — банкротство
должника. Между тем у должника могут
быть в собственности как иные имущественные
комплексы, так и иное имущество, которое
можно реализовать. В данном случае мы
столкнулись с еще одним проявлением
того, что Закон подразумевает возможность
наличия у должника только одного
имущественного комплекса, в который
входит абсолютно все имущество должника.
Закон 2002 г. подобной нормы не содержит,
хотя общая направленность сохраняется,
что сохраняет вероятность возникновения
описанных проблем.

Более
того, наиболее целесообразно предлагать
к продаже имущественный комплекс (или
один из них) на ранних стадиях внешнего
управления, когда он еще обременен
меньшим количеством долгов, а затем уже
приступать к реализации другого
имущества.

Представляется
необходимым закрепить в Законе, что
продажа бизнеса может осуществляться
независимо (в том числе одновременно)
от продажи других бизнесов или отдельных
видов имущества.

«Во всем ищи хорошую сторону. Если не можешь платить по счетам, радуйся, что ты не один из твоих кредиторов…»

Выгодная реализация имущества в рамках процедур банкротства

В бизнес-среде распространен миф, что в результате банкротства собственники должника теряют все ценное имущество.  Но это не так.

Банкротство в умелых руках – это единственно возможный законный путь сохранения контроля над ценными финансовыми активами организации, отменяющий все аресты на имущество и позволяющий относительно свободно им распоряжаться.

Своевременное инициирование процедуры банкротства, воспрепятствование в достижении целей недружественными кредиторами, проведение результативных переговоров с залоговыми кредиторами, создание пула лояльных кредиторов и представление их интересов, грамотное проведение торгов, – совокупность данных мер позволяет максимально сохранить ценные активы. Поэтому к реализации имущества в рамках процедур банкротства должно быть чисто философское отношение: «лучше потерять меньшее, чтобы сохранить большее».

Разные процедуры банкротства – разные цели продажи имущества

Реализация имущества должника традиционно проводится:

• на восстановительной стадии – внешнего управления

и/или

• на стадии «ликвидации» – конкурсного производства.

Реализация части имущества должника (и даже компании целиком) на стадии внешнего управления, наряду с такими мерами, как замещение активов, перепрофилирование или закрытие «невыгодных» производств, выпуск дополнительных акций, при условии, что такая продажа не приведет к прекращению хозяйственной деятельности, направлена на восстановление платежеспособности компании.

На стадии конкурсного производства, после официального объявления должника банкротом, процедура реализации активов преследует другую цель, а именно — получить денежные средства для соразмерного погашения требований кредиторов. По факту – освободиться от долговой нагрузки и, при желании, инвестировать сохраненные активы в новый бизнес-проект.

Всем не хватит?

Будьте морально готовы к тому, что со всеми кредиторами в полном объеме рассчитаться не получится, а некоторое из них и вовсе не войдут в реестр требований (в связи с пропуском сроков подачи заявления либо по результатам проверки).

Но, даже несмотря на неполное погашение долговых обязательств, по причине недостаточности средств, вырученных от продажи активов должника, им также присваивается статус погашенных. Все долги списываются, юридическое лицо «исключается» из ЕГРЮЛ, и с этого момента кредиторы не утрачивают право предъявлять претензии в адрес ликвидированной компании.

Кратко о процедуре реализации имущества

Этап 0. Формирование конкурсной массы

С целью осуществления расчетов по долговым обязательствам должника формируется конкурсная масса, в которую включаются относящиеся к собственности организации объекты недвижимого имущества производственного и непроизводственного назначения, транспортные средства, сырье и материалы, оборудование, деньги, акции, дебиторская задолженность и т.д. Не только непосредственно находящиеся в собственности должника, но и полученные в результате работы управляющего по оспариванию сделок, истребованию дебиторской задолженности, а также имущества из чужого незаконного владения.

Более подробно о формировании и распределении конкурсной массы можно прочесть в нашей статье: Что продается в банкротстве

Этап 1. Инвентаризация

Инвентаризация проводится для того, чтобы выявить наличие активов «в натуре», сопоставить фактические данные с данными бухгалтерского учета и устранить обнаруженные противоречия.

Этап 2. Оценка имущества

Цена незалоговых активов, входящих в конкурсную массу, определяется на основе максимальной вероятной выручки от предстоящей реализации и согласовывается с Собранием кредиторов. Оценка залогового имущества осуществляется залоговыми кредиторами. Конфликты интересов по поводу цены имущества разрешаются арбитражным судом.

Этап 3. Непосредственно продажа имущества

Имущество должника реализуется на аукционе, закрытых либо открытых торгах. Подробно об этом в следующей статье: На каком основания проводятся торги.

Более выгодной реализации имущества, в качестве промежуточного этапа перед непосредственно реализацией конкурсной массы, способствует продуманная работа с покупателями («до» и параллельно формированию лотов), а также работа с  кредиторам. Ход мероприятий зависит от индивидуальных целей представителей должника.

2 важных вопроса, волнующих должника

Перед непосредственной продажей имущества должника интересуют два вопроса:

•   По какой цене будет реализовано имущество?
•   Кому будет продано имущество?

Какая цена продажи выгодна должнику?

Борьба интересов кредиторов и должника может начинаться уже со стадии оценки имущества.

Если речь идет о восстановлении платежеспособности должника, то конфликта, как правило, не возникает, так как и кредиторам, и представителям должника выгодно, чтобы имущество было реализовано по максимально возможной цене.  Чтобы в короткий срок найти покупателей и реализовать активы с максимальной выгодой, прорабатываются профильные предприятия и организации смежных отраслей. Например, параллельно с формированием лотов или на опережение, производится массовая рассылка писем от имени управляющего с выгодными для потенциальных приобретателей предложениями.

Если же речь идет о конкурсном производстве, то должник может быть заинтересован в максимальном снижении цены, изменении шага торгов, и реализации имущества путем публичного предложения дружественным кредиторам. Нелояльным же кредиторам по-прежнему выгодна продажа по «максимальным ставкам».

Как «передать» имущество в надежные руки?

Чаще всего должнику выгодно «передать» имущество «своим» покупателям либо самому приобрести свои активы, включая залоговое имущество? Но по закону приобрести активы банкрота может любое зарегистрированное и аккредитованное юридическое или физическое лицо (если речь не идет о закрытых торгах). Подробно об условиях участия в торгах читайте в статье Как и на основании чего проводятся торги.

Кому же будет продано имущество?

Главные действующие лица. Инструменты «влияния» арбитражного управляющего

Лояльный арбитражный управляющий – это, безусловно, основное стратегическое преимущество должника в борьбе за ценное имущество.

Управляющий занимает привилегированное положение по сравнению с прочими участниками дела о банкротстве, как при определении цены незалогового имущества, так и в процессе определения порядка его реализации, и  имеет максимальную свободу действий. В том числе в вопросах выбора организатора торгов и электронной площадки для их проведения.

Арбитражный управляющий по сути принимает на себя управление фирмой-должником:

•   ведет реестр требований кредиторов;
•   проводит инвентаризацию имущества;
•   оценивает имущество или привлекает независимого оценщика;
•   отвечает за сохранность имущества банкрота;
•   организует проведение торгов;

распределяет средства согласно заявленным требованиям кредиторов, вошедших в реестр. Подробно о полномочиях организатора торгов читайте в статье Сергея Стороженко Кто и где проводит торги.

Судьба залогового и арестованного имущества

Судьба залогового имущества в процедурах банкротства определена законодательством. Это всегда продажа на торгах, передача залогодержателю предмета залога или реализация имущества посредством публичного предложения, не считая случаев заключения контрагентами мирового соглашения. Если должник не хочет терять активы, лучшим выходом будет найти компромисс с залоговым кредитором или найти инвестора. На практике банки нередко идут навстречу, предоставляя должнику кредиты на новых условиях.

Продажа арестованного имущества должника осуществляется с участием Службы судебных приставов и Федерального агентства по управлению государственным имуществом, а также специализированных организаций. (ФЗ от 02.10.2007 N 229-ФЗ (в ред. от 03.07.2016) «Об исполнительном производстве»)

Итак, реальная возможность влиять на ход и условия продажи незаложенного имущества в ходе внешнего управления и конкурсного производства принадлежит арбитражному (внешнему, конкурсному) управляющему.

Управляющий от враждебных кредиторов чаще всего лишает фирму всего имущества и добивается привлечения контролирующих лиц к ответственности. Дружественный управляющий действует в интересах должника.