Продажа бизнеса налогообложение физических лиц

Нередко жизнь вносит свои коррективы в бизнес-план и владелец бизнеса решает его продать. В этом случае наиболее распространенная схема сделки — заключение договора купли-продажи доли в уставном капитале ООО.

Обратите внимание! Если реализуемым «бизнесом» является НКО, то оформление сделки купли-продажи «доли участия в НКО» невозможно в виду особенностей правовой природы некоммерческих организаций. В этом случае смена учредителей происходит только через ввод нового участника и выход прежнего учредителя НКО (допускается не для всех видов НКО). Читайте подробнее о смене учредителей НКО в отдельной статье.

В настоящей статье речь пойдет о продаже доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью. Порядок оформления покупки доли в уставном капитале зависит от того,  является ли покупатель доли участником ООО, а также от требований устава общества и корпоративного договора на этот счет. 

Если доля в уставном капитале ООО продается третьему лицу, не являющемуся участником общества, то в первую очередь необходимо проверить устав на предмет наличия в нем запрета на отчуждение доли третьему лицу, а также на предмет необходимости получения согласия участников ООО и (или) самого общества. Не путайте согласие и право преимущественной покупки доли в ООО, это разные термины. 

Кроме того, необходимо проверить договор об осуществлении прав участников (если он заключался) на предмет наличия положений, регулирующих порядок передачи доли третьим лицам. 

Даже если устав не содержит специальных ограничений или запрет на продажу доли третьему лицу, владельцу доли необходимо учитывать, что при продаже доли в ООО третьему лицу участники общества пользуются правом преимущественной покупки. Уставом не может быть исключено это право, однако уставом может предоставляться право преимущественной покупки также самому обществу при отказе иных участников от этого права. 

Кроме того, уставом общества могут быть предусмотрены более продолжительные сроки использования преимущественного права покупки доли, а также положения, устанавливающие преимущественное право покупки доли или части доли в уставном капитале участниками общества или обществом по заранее определенной уставом цене, в том числе порядок изменения размера такой цены или порядок ее определения, возможность воспользоваться преимущественным правом покупки не всей доли или не всей части доли в уставном капитале общества, предлагаемых для продажи. 

В отличие от права преимущественной покупки при продаже доли в уставном капитале третьему лицу, которое действует всегда вне зависимости от содержания устава, необходимость получения согласия участников ООО или общества на продажу доли в ООО может предусматриваться только уставом или законом (в отдельных случаях), то есть это дополнительное ограничение продажи доли в уставном капитале.

Поэтому если вы решили продать долю в ООО, то перед началом оформления купли-продажи доли в ООО проверьте устав на наличие в нем ограничений, условий купли-продажи доли, ограничений размера доли одного участника.

В настоящей статье мы разберем пошагово порядок оформления договора купли-продажи доли в ООО при отчуждении доли третьему лицу, а также поговорим о вопросах налогообложения дохода с продажи доли в уставном капитале. Также мы рекомендуем ознакомиться с альтернативными способами продажи фирмы через смену учредителей, особенно если имеются затруднения при оформлении договора купли-продажи, данные способы приведены в статье “Продажа ООО через смену учредителей” (принятие нового участника в ООО, увеличение капитала и выход участника; выход участника с дальнейшей продажей доли обществом новому участнику).

Пошаговая инструкция “Продажа бизнеса через договор купли-продажи доли в уставном капитале ООО”

Если вы планируете продать долю в ООО третьему лицу (не участнику ООО), рекомендуем придерживаться следующего алгоритма:

Шаг 1. Проверяем устав на наличие ограничений и особых условий продажи доли в ООО

В уставе проверяем перед продажей доли:

При наличии запрета на продажу доли третьему лицу без внесения изменений в устав купля-продажа доли невозможна. В этом случае необходимо договориться с другими участниками об изменении устава, утвердить новую редакцию устава и зарегистрировать изменения. На регистрацию подается протокол об утверждении новой редакции устава, новая редакция устава, заявление по форме Р13014 (новая форма, действует с 25.11.2020 года), оплачивается пошлина — 800 рублей. Если договориться с участниками на этот счет не удается, обратитесь для консультации к корпоративному юристу, досконально изучив устав общества, опытный юрист сможет найти пути выхода из этой ситуации.

Шаг 2. Соблюдаем право преимущественной покупки (получаем согласие на продажу, если требуется согласно уставу)

В случае отчуждения доли единственным участником общества требования п. 5 ст. 21 Закона об ООО о необходимости направления оферты не применяются (даже если уставом предусмотрено право преимущественной покупки доли самого общества).

Исходя из общих требований закона, для соблюдения права преимущественной покупки подготовьте и отправьте через общество (за свой счет) нотариально удостоверенную оферту о продаже доли. Если в уставе предусмотрена обязанность получить согласие участников на продажу, то также для соблюдения этого правила в первую очередь необходимо направить оферту. Оферта должна быть адресована всем участникам ООО и обществу, если уставом предусмотрено, что оно также пользуется преимущественным правом. 

Оферта о продаже доли в ООО, несмотря на то, что адресуется всем участникам и обществу, направляется только обществу. С момента получения обществом оферта считается полученной всеми его участниками. Способ направления оферты законодательством не определен. 

После получения оферты общество направляет копии этого документа своим участникам. При этом Закон об ООО не содержит положений о порядке направления копий уведомления об отчуждении доли третьему лицу и (или) копий оферты. Однако возможно применение порядка, предусмотренного для направления уведомления о проведении общих собраний участников ООО (заказным письмом по адресам, указанным в списке участников общества).

Какие последствия направления оферты? Когда можно заключать договор с третьим лицом?

В течение 30 дней с даты получения обществом оферты участники общества вправе направить акцепт на покупку всей доли либо ее части, пропорциональной размеру принадлежащей им доли, если уставом общества не предусмотрен иной порядок осуществления преимущественного права покупки доли или части доли. Кроме того, само общество вправе направить оференту акцепт в течение 7 дней со дня истечения преимущественного права у участников общества, если уставом предусмотрено преимущественное право общества на покупку доли, отчуждаемой третьему лицу, а участники не использовали свое право.

Если в течение 30 дней со дня получения оферты обществом участником и (или) обществом не будут представлены заявления об отказе в даче согласия, то такое согласие считается полученным.

При получении акцепта участник ООО должен продать участнику, акцептовавшему оферту, долю в ООО или ее часть на условиях оферты. 

При получении отказа в даче согласия на отчуждение доли третьему лицу продажа доли в ООО с подобными требованиями в уставе невозможна.

Шаг 3. Готовим документы для купли-продажи доли в ООО. Для покупателей: проверяем “юридическую чистоту” сделки по покупке бизнеса

Для заключения договора купли-продажи доли в ООО от продавца потребуются следующие документы:

Если продавцом является юридическое лицо, то ему необходимо подготовить:

Если продавцом является физическое лицо, необходимо подготовить:

Если продавцом доли в ООО является несовершеннолетнее лицо, то представитель несовершеннолетнего продавца представляет:

Покупателю доли нужно собрать также документы для оформления договора купли-продажи:

Для полноценной проверки “юридической чистоты” сделки по покупке бизнеса рекомендуем обратиться к юристу для анализа документов, проверки продавца и получения заключения о рисках данной сделки (дью дилидженс сделки). Кроме того, при покупке сделки важно проверить само общество, доля в котором приобретается: бухгалтерскую отчетность, долги по налогам и перед иными контрагентами, судебные дела, исполнительные производства, наличие имущества, оформленного в собственность общества по документам, а не на словах продавца, залог имущества и т.д. В этом вам также могут помочь юристы и бухгалтер, аудитор. Юридическая фирма “Двитекс” оказывает комплексные услуги по проверке “юридической чистоты” сделки по покупке бизнеса, бухгалтерскому анализу компании, а также оформлению сделки. 

Шаг 4. Составляем договор купли-продажи доли в уставном капитале

Шаг 5. Обращаемся к нотариусу для нотариального удостоверения договора купли-продажи доли

После удостоверения договора нотариус в течение 2  рабочих дней (если больший срок не предусмотрен договором) подает заявление для внесения записи в ЕГРЮЛ, а также в течение 3 дней направит копию заявления в общество, при условии что договором не предусмотрена передача ее обществу одной из сторон договора (уведомление общества о состоявшемся переходе прав — важная часть сделки). Таким образом, при купле-продаже доли в ООО изменения в ЕГРЮЛ вносятся по заявлению нотариусу, общество заявление о регистрации изменений в связи с продаже доли в ООО третьему лицу не подает.

Шаг 6. Продавцу: подайте декларацию по НДФЛ с продажи доли в ООО и уплатите налог (если требуется)

Схема «Продажа бизнеса в России через продажу доли в уставном капитале ООО»

Налоги при продаже доли в ООО

Участник — физическое лицо при продаже доли в ООО обязан сам исчислить и уплатить НДФЛ с дохода от продажи (даже если долю в ООО покупает юридическое лицо). Для этого участник заполняет декларацию 3-НДФЛ и подает ее в ИФНС по месту своего жительства не позднее 30 апреля года, следующего за годом продажи доли. Уплатить НДФЛ в бюджет необходимо до 15 июля того же года. За неподачу декларации может быть взыскан штраф до 30 % от подлежащего уплате налога. 

При продаже доли в ООО продавец может учесть при расчете налоговой базы расходы, понесенные на приобретение доли в ООО. Поэтому при продаже доли в ООО по “номиналу”, когда сумма доходов равна сумме расходов, налоговая база будет равна нулю, но декларацию подавать все равно придется.

Также необходимо отметить, что закон не устанавливает отличия при налогообложении дохода от продажи доли третьему лицу или другому участнику ООО.

Оптимизировать налогообложение при продаже доли в ООО и правильно заполнить декларацию, а также представить интересы налогоплательщика в ИФНС при камеральной проверке декларации помогут юристы “Двитекс”. Подробнее об услугах налогового юриста для физических лиц читайте здесь.

Продажа доли в уставном капитале ООО и смена директора

Часто, когда новый участник покупает долю в ООО, возникает вопрос со сменой директора. Одновременную продажу доли и смену директора редко получается оформить. Поэтому новому участнику ООО необходимо после покупки бизнеса заняться сменой директора, однако это всегда риск того, что за время оформления сделки купли-продажи доли в ООО, регистрации изменений состава участника директор выведет ценные активы, совершит иные недобросовестные действия. Также возможно по договоренности с продавцом (например, единственным учредителем) оформить смену директора до сделки купли-продажи доли (если сделка не состоится, учредитель сможет легко снова сменить руководителя). Подробнее о порядке смены директора читайте здесь. Общую инструкцию по снижению рисков при покупке бизнеса, к сожалению, невозможно дать, нет универсальной “пилюли”, в каждой конкретной сделки в зависимости от обстоятельств дела, различных вводных (количества учредителей, сферы бизнеса, потенциальных рисков, согласия или конфликта между учредителями и т.д.) нужно индивидуальную схему безопасной покупки бизнеса.

Оценить риски покупки доли в ООО, а также выбрать оптимальную схему оформления сделки купли-продажи, защищающую интересы клиента, помогут юристы компании “Двитекс”. 

Стоимость сопровождения купли-продажи доли в уставном капитале

Источник: компания Sameta

Продажа собственного бизнеса для многих может стать  выходом в кризисные времена. Но, согласитесь трудно смириться с мыслью о том, что собственный бизнес больше тебе не принадлежит. Однако, если Вы все-таки решились на подобный шаг, Вас можно поздравить! Отношение к собственному делу как к высоколиквидному активу, а не как к неотъемлемой части жизни, — признак зрелого собственника.
В данной статье я хочу рассказать о наиболее распространенных способах продажи бизнеса и налогообложении подобных операций между юридическими лицами.

1. Продажа акций (долей).

Продажа акций осуществляется на основании договора купли-продажи, после чего в реестр акционеров вносится соответствующая запись.
При продаже доли стороны составляют в письменном виде договор, на основании которого вносятся изменения в учредительные документы фирмы.
В правовом смысле продажа акций (долей) представляет собой передачу новому собственнику всех прав прежних собственников в отношении хозяйственного общества. То есть, у самого хозяйственного общества никаких налоговых последствий не возникает, поскольку у общества только меняется собственник. А вот у прежних собственников, являющихся продавцами акций (долей), налоговые последствия возникают.
Полученный от продажи акций (долей) доход продавец обязан учесть при исчислении налога на прибыль.
При этом если продается доля в уставном капитале, то у организации-продавца налогооблагаемый доход уменьшается на цену приобретения данных имущественных прав (долей, паев) и на сумму расходов, связанных с их приобретением и реализацией (подпункт 2.1 пункта 1 статьи 268 Налогового кодекса РФ, далее – НК РФ). Согласно подпункту 10 пункта 7 статьи 272 НК РФ такие расходы  признаются на дату реализации доли.
Если же организация продает принадлежащие ей акции, то есть ценные бумаги, то налоговая база по налогу на прибыль будет определяться в порядке, установленном статьей 280 НК РФ: доходы организации-продавца от такой операции определяются исходя из цены реализации акций.
При этом организация-продавец при определении налоговой базы по налогу на прибыль сможет учесть расходы в виде цены приобретения ценной бумаги (включая расходы на ее приобретение) и затрат на ее реализацию (абзац четвертый пункта 2 статьи 280 НК РФ).
Необходимо также учитывать, что налоговая база определяется налогоплательщиком отдельно по операциям с ценными бумагами, обращающимися на организованном рынке ценных бумаг, и отдельно по операциям с ценными бумагами, не обращающимися на организованном рынке ценных бумаг. Если организация при реализации ценных бумаг получит убыток, то такой убыток может быть отнесен только на уменьшение прибыли от продажи ценных бумаг.
Налоговая база по налогу на добавленную стоимость не возникает, поскольку операции по реализации как долей в уставном (складочном) капитале организаций, так и ценных бумаг, в силу подпункта 12 пункта 2 статьи 149 НК РФ не подлежат налогообложению НДС.
Организация-покупатель впоследствии также сможет учесть расходы на приобретение акций (долей) при их выбытии (подпункт 2.1 пункта 1 статьи 268, подпункт 10 пункта 7 статьи 272, абзац четвертый пункта 2 статьи 280 НК РФ).
Таким образом, при использовании данного способа продажи бизнеса у организации-продавца возникают налоговые последствия в виде обязанности уплатить налог на прибыль по ставке 20%, при этом налоговая база исчисляется как разница между выручкой от продажи акций (долей) и стоимостью их приобретения. Иных налоговых последствий не возникает.
У организации-покупателя в момент покупки налоговых последствий не возникает. При этом к покупателю переходят в полном объеме все права собственника в отношении хозяйственного общества. Хозяйственное общество сохраняет за собой на принадлежащие ему средства индивидуализации и право заниматься лицензируемыми видами деятельности (при наличии у него соответствующих лицензий), соответственно покупателю не потребуется оформлять новое разрешение на занятие определенными видами деятельности. В то же время отрицательным моментом будет являться то обстоятельство, что у хозяйственного общества сохраняется обязанность погасить задолженность по налогам и сборам и кредиторскую задолженность (при ее наличии). В то же время отсутствует обязанность по уведомлению кредиторов о состоявшейся продаже акций (долей).

2. Продажа предприятия как имущественного комплекса.

Продажа предприятия как имущественного комплекса предполагает передачу покупателю:

• всех видов имущества, предназначенного для деятельности предприятия, в том числе земельного участка, зданий, сооружений, оборудования, инвентаря, сырья, готовой продукции;
• дебиторской и кредиторской задолженности предприятия по его гражданско-правовым обязательствам;
• права требования на основании обязательств, в которых продавец выступает в качестве кредитора;
• права на товарный знак и другие средства индивидуализации продавца и производимых им товаров, а также принадлежащие продавцу на основании лицензии права на использование таких средств индивидуализации.

Внимание: продавец, реализующий предприятие как имущественный комплекс, не вправе передавать покупателю: 

• лицензию на право заниматься определенным видом деятельности (пункт 3 статьи 559 Гражданского кодекса РФ – далее ГК РФ), поскольку такое право неразрывно связано с личностью;
• задолженность по налогам и сборам (действующее налоговое законодательство не предусматривает прекращения или передачи обязательств организации по налогам и сборам в случае продажи предприятия как имущественного комплекса – пункт 3 статьи 44 НК РФ).

Кроме того, кредиторы по обязательствам, включенным в состав продаваемого предприятия, должны быть до его передачи покупателю письменно уведомлены о его продаже одной из сторон договора продажи предприятия. Если данное требование не было соблюдено, то после передачи предприятия покупателю продавец и покупатель несут солидарную ответственность по включенным в состав переданного предприятия долгам, которые были переведены на покупателя без согласия кредитора.

При этом прежний собственник имущественного комплекса продолжает оставаться акционером (участником) прежнего юридического лица, и это юридическое лицо вправе осуществлять иные виды деятельности.

Поскольку в состав предприятия как предмета продажи входят различные объекты, то и налогообложение операций по продаже предприятия как имущественного комплекса предусматривает ряд особенностей.

2.1. Налог на добавленную стоимость.

Особенности определения налоговой базы при реализации предприятия в целом как имущественного комплекса определены статьей 158 НК РФ.
Налоговая база при реализации предприятия в целом как имущественного комплекса определяется отдельно по каждому из видов активов предприятия (пункт 1 статьи 158 НК РФ) в соответствии с правилами главы 21 НК РФ в зависимости от вида имущества, при этом цена каждого вида имущества принимается равной произведению его балансовой стоимости на поправочный коэффициент (пункт 3 статьи 158 НК РФ).
Для целей налогообложения НДС в случае, если предприятие реализуется по цене ниже его балансовой стоимости, применяется поправочный коэффициент, рассчитанный как отношение цены реализации предприятия к балансовой стоимости указанного имущества.
Если же цена реализации предприятия окажется выше его балансовой стоимости, то применяется поправочный коэффициент рассчитанный как отношение цены реализации предприятия, уменьшенной на балансовую стоимость дебиторской задолженности (и на стоимость ценных бумаг, если не принято решение об их переоценке), к балансовой стоимости реализованного имущества, уменьшенной на балансовую стоимость дебиторской задолженности (и на стоимость ценных бумаг, если не принято решение об их переоценке). В этом случае поправочный коэффициент не применяется к сумме дебиторской задолженности и стоимости ценных бумаг.
При продаже предприятия по балансовой стоимости поправочный коэффициент не применяется.
По каждому виду имущества, реализация которого облагается налогом, применяется расчетная налоговая ставка в размере 15,25% (пункт 4 статьи 158 НК РФ). Данная ставка не применяется к имуществу, реализация которого не облагается НДС.

Внимание: даже если в составе имущественного комплекса имеются товары, реализация которых облагается НДС по ставке 10%, продавец обязан применить расчетную налоговую ставку 15,25%.

Момент определения налоговой базы зависит от порядка расчетов с покупателем.
По общему правилу (пункт 1 статьи 167 НК РФ) моментом определения налоговой базы по НДС является наиболее ранняя из следующих дат:

• день отгрузки (передачи) товаров (работ, услуг), имущественных прав;
• день оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг), передачи имущественных прав.

При продаже предприятия датой отгрузки признается дата государственной регистрации перехода права собственности к покупателю предприятия (пункт 3 статьи 167 НК РФ, пункт 1 статьи 564 ГК РФ).
Таким образом, в зависимости от предусмотренного договором порядка расчетов продавец должен определить налоговую базу по НДС в следующий момент:

• на дату государственной регистрации перехода права собственности к покупателю (если до момента государственной регистрации покупателем не производилась оплата/частичная оплата);
• на момент поступления предварительной оплаты (либо аванса).

Внимание: при получении продавцом предварительной оплаты (либо аванса) налог исчисляется расчетным методом с применением расчетной ставки 18/118 (пункт 4 статьи 164, подпункт 2 пункта 1 статьи 167 НК РФ). На момент перехода права собственности к покупателю продавец определяет налоговую базу по НДС от реализации предприятия как имущественного комплекса, а НДС, уплаченный с суммы полученной предварительной оплаты (частичной оплаты), принимает к вычету (пункты 1, 3 и 14 статьи 167, пункт 8 статьи 171, пункт 6 статьи 172 НК РФ).

Пунктом 4 статьи 158 НК РФ предусмотрена обязанность продавца предприятия составить сводный счет-фактуру с указанием в графе «Всего с НДС» цены, по которой предприятие продано. При этом в сводном счете-фактуре выделяются в самостоятельные позиции основные средства, нематериальные активы, прочие виды имущества, сумма дебиторской задолженности, стоимость ценных бумаг и другие позиции активов баланса. Кроме того, в целях более точного определения налогооблагаемого объекта в самостоятельные позиции должны быть выделены и те виды имущества, реализация которых не подлежит налогообложению (освобождается от налогообложения). В то же время в договоре купли-продажи предприятия указывается цена имущественного комплекса в целом. Также к сводному счету-фактуре должен быть приложен акт инвентаризации.

Внимание: к ценам реализации имущества, указываемым отдельными строками в сводном счете-фактуре, не применяются положения статьи 40 НК РФ.

В соответствии со статьей 171 НК РФ вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг) на территории РФ в отношении товаров (работ, услуг), приобретаемых для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения в соответствии с главой 21 НК РФ.  В соответствии с пунктом 1 статьи 172 НК РФ налоговые вычеты производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг), после принятия на учет указанных товаров (работ, услуг) и при наличии соответствующих первичных документов.

• приобретения предприятия для осуществления операций, признаваемых объектами обложения  НДС;
• наличия счетов-фактур, подтверждающих факт приобретения предприятия и соответствующих первичных документов;
• принятия имущества (активов) к учету.

Внимание: в соответствии требованиями гражданского законодательства (пункт 1 статьи 560, пункт 2 статьи 561 ГК РФ) к договору купли-продажи предприятия должны быть приложены следующие документы: акт инвентаризации, бухгалтерский баланс, заключение независимого аудитора о составе и стоимости предприятия, перечень всех долгов (обязательств), включаемых в состав предприятия, с указанием кредиторов, характера, размера и сроков их требований.

2.2. Налог на прибыль организаций.

Доходами, облагаемыми налогом на прибыль, являются полученные доходы, уменьшенные на величину произведенных расходов.
С 1 января 2008 года установлены новые правила налогообложения сделок купли-приобретения предприятия как имущественного комплекса. Новой статьей 268.1 НК РФ определен порядок налогового учета доходов и расходов при приобретении предприятия как имущественного комплекса.
Пунктом 1 статьи 268.1 НК РФ установлено, что в целях налогообложения прибыли разница между ценой приобретения предприятия как имущественного комплекса и стоимостью чистых активов предприятия (активы за вычетом обязательств) признается расходом (доходом) налогоплательщика.
Выручка от реализации предприятия учитывается у продавца в составе доходов от реализации товаров (работ, услуг) и имущественных прав (подпункт 1 пункта 1 статьи 249 НК РФ) и признается в учете продавца согласно выбранному организацией методу учета доходов и расходов.
Расходами являются остаточная стоимость основных средств и нематериальных активов, определенная на основании данных налогового учета, а также себестоимость материальных ресурсов, ценных бумаг, прочего имущества, величина дебиторской задолженности.
Продавец может рассчитать налогооблагаемую прибыль по предприятию в целом, так как главой 25 НК РФ не предусмотрено, что продавец должен определять облагаемую базу по налогу на прибыль отдельно по каждому активу, реализуемому в составе предприятия. Данный подход представляется возможным в том случае, если предприятие реализуется по цене большей или равной балансовой стоимости.
Однако цена реализации предприятия может быть и меньше балансовой стоимости реализуемого имущества (активов).
Соответственно данная сделка может быть рассмотрена как совокупность операций по реализации различных активов, входящих в состав имущественного комплекса. Учитывая, что нормы главы 25 НК РФ по-разному определяет налоговую базу при продаже различных видов активов, то при продаже различных видов активов в составе имущественного комплекса, необходимо применять положения норм главы 25 НК РФ, в зависимости от того, к какому виду имущества или имущественных прав относятся данные активы.

Внимание: поскольку в договоре купли-продажи указывается единая цена предприятия как имущественного комплекса, а способ определения стоимости активов с использованием поправочных коэффициентов может привести к некорректному определению стоимости различных видов активов, то стоимость отдельных активов может оказаться заниженной, а стоимость другой части активов – завышенной.

Наиболее целесообразным представляется следующий вариант действий налогоплательщика: в договоре купли-продажи указывается стоимость каждого вида активов таким образом, чтобы итоговая сумма совпадала с ценой продажи предприятия.

В то же время необходимо учитывать, что при исчислении налоговой базы по налогу на прибыль положения статьи 40 НК РФ могут применяться. Соответственно, при наличии предусмотренных данной статьей оснований (например, при взаимозависимости продавца и покупателя) налоговым органом могут быть применены правила определения рыночной цены сделки.

Отрицательный результат от продажи отдельных активов может быть признан в налоговом учете продавца. Убыток, полученный продавцом от реализации предприятия как имущественного комплекса, признается расходом продавца, учитываемым в целях налогообложения прибыли в следующем порядке (пункт 4 статьи 268.1, статья 283 НК РФ):

• перенос убытка на будущее осуществляется в течение десяти лет, следующих за тем налоговым периодом, в котором получен этот убыток.
• сумму полученного в предыдущем налоговом периоде убытка налогоплательщик вправе перенести на текущий налоговый период.

Однако нельзя забывать о том, что при реализации отдельных видов активов налоговым законодательством предусмотрен особый порядок признания убытков, например:

• При реализации амортизируемого имущества  убыток включается в состав прочих расходов, связанных с производством и реализацией, в течение срока, определяемого как разница между сроком полезного использования такого имущества и фактическим сроком его эксплуатации до момента реализации. Однако это возможно только в том случае, если после продажи предприятия организация планирует получать доходы.
• Убытки от реализации ценных бумаг и приобретенных прав требования можно будет учесть только в случае, если в дальнейшем организация получит доход от аналогичных операций.

 

Также организация-продавец вправе признать затраты, непосредственно связанные с продажей предприятия как имущественного комплекса и прекращением деятельности, например, такие как:

• расходы на инвентаризацию имущества;
• расходы на составление передаточного акта;
• расходы на услуги аудитора;
• расходы на выплату штрафных санкций кредиторам;
• расходы по увольнению работников.

 

Внимание: Если договором купли-продажи обязанность произвести такие расходы возложена на покупателя, то продавец не сможет учесть данные затраты при исчислении налога на прибыль.

Кроме того, расходы, связанные с деятельностью продаваемого предприятия, произведенные организацией-продавцом после передачи предприятия покупателю, могут быть признаны для целей налогообложения только в том случае, если покупатель выплачивает за это продавцу вознаграждение.

Организация-покупатель для целей налогообложения прибыли учитывает возникший в результате приобретения предприятия как имущественного комплекса доход (расход) которым признается положительная (отрицательная) разница между ценой приобретения предприятия по такой сделке и его чистыми активами (активами за вычетом обязательств).
Величина превышения цены покупки предприятия как имущественного комплекса над стоимостью его чистых активов в налоговом законодательстве квалифицируется как надбавка к цене, которую уплачивает покупатель в ожидании будущих экономических выгод (абзац второй пункта 1 статьи 268.1 НК РФ).
Величину превышения стоимости чистых активов предприятия как имущественного комплекса над ценой его покупки рассматривается в качестве скидки с цены, предоставляемой покупателю в связи с отсутствием факторов наличия стабильных покупателей, репутации качества, навыков маркетинга и сбыта, деловых связей, опыта управления, уровня квалификации персонала и с учетом других факторов (абзац третий пункта 1 статьи 268.1 НК РФ).
Стоимость чистых активов покупаемого предприятия для целей налогообложения прибыли определяется на основании передаточного акта, а при приобретении предприятия в порядке приватизации или по конкурсу вместо величины чистых активов используется оценочная (начальная) стоимость предприятия (пункт 2 статьи 268.1 НК РФ).

В соответствии с пунктом 3 статьи 268.1 НК РФ сумма уплачиваемой покупателем надбавки (получаемой скидки) учитывается в целях налогообложения в следующем порядке:

• надбавка, уплачиваемая покупателем предприятия как имущественного комплекса, признается расходом равномерно в течение пяти лет начиная с месяца, следующего за месяцем государственной регистрации права собственности покупателя на предприятие как имущественный комплекс;
• скидка, получаемая покупателем предприятия как имущественного комплекса, признается доходом в том месяце, в котором осуществлена государственная регистрация перехода права собственности на предприятие как имущественный комплекс.

Также пунктом 5 статьи 268.1 НК РФ установлено, что покупатель обязан рассчитать стоимость активов и имущественных прав, поступивших в составе приобретенного предприятия для целей налогообложения прибыли исходя из данных передаточного акта.

2.3. Налог на имущество

Согласно пункту 1 статьи 374 НК РФ объектом налогообложения для российских организаций признается движимое и недвижимое имущество, в соответствии с установленным порядком ведения бухгалтерского учета учитываемое на балансе в качестве объектов основных средств.
Таким образом, начисление налога на имущество прекращается с момента выбытия активов из состава имущества предприятия – с момента передачи активов покупателю по акту приема-передачи.
По основным средствам, переход права собственности на которые подлежит государственной регистрации, выбытие актива и списание его из регистров бухгалтерского учета также будет достаточным основанием для прекращения начисления налога на имущество у организации-продавца.
В то же время обязанность начисления и уплаты налога на имущество с момента принятия к учету объектов основных средств возникает у организации-покупателя.

При использовании данного способа продажи бизнеса у организации-продавца возникают следующие налоговые последствия:

• обязанность исчислить и уплатить НДС по расчетной ставке 15,25%;
• обязанность исчислить и уплатить налог на прибыль по ставке 24%.

 

У организации-покупателя возникают следующие налоговые последствия:

• право на применение налогового вычета по НДС (при соблюдении условий для применения такого вычета);
• обязанность отразить доход (расход) в виде положительной (отрицательной) разницы между ценой приобретения предприятия и его чистыми активами (активами за вычетом обязательств);
• право на амортизационную премию по принятым к учету объектам основных средств;
• обязанность уплачивать налог на имущество с момента принятия к учету подлежащих налогообложению активов по акту приема-передачи.

То есть, по сравнению с первым способом продажи бизнеса, у продавца существенно возрастает налоговая нагрузка – появляется обязанность исчислить и уплатить НДС по ставке 15,25%, в том числе и по активам, реализация которых в общих случаях облагается по ставке 10%. В то же время для покупателя в части НДС и налога на прибыль появляется возможность уменьшить свои налоговые обязанности по НДС и налогу на прибыль, однако возникает обязанность по уплате налога на имущество.
Кроме того, необходимо произвести ряд действий, которые потребуют дополнительных затрат времени и, возможно, дополнительных расходов: продавцу необходимо составить акт инвентаризации, приложить к договору бухгалтерский баланс, заключение независимого аудитора о составе и стоимости предприятия, а также перечень всех долгов (обязательств), включаемых в состав предприятия, с указанием кредиторов, характера, размера и сроков их требований, составить сводный счет-фактуру, стороны обязаны письменно уведомить кредиторов о продаже предприятия, составить акт приема-передачи предприятия, покупатель должен осуществить государственную регистрацию перехода прав собственности на объекты, права на которые подлежат государственной регистрации.
Также сторонам нужно учитывать и изложенные выше вероятные правовые и налоговые риски, связанные с осуществлением сделки продажи предприятия как имущественного комплекса, в то время как при продаже акций (долей) хозяйственного общества возникновение подобных рисков практически исключено.

Таким образом, можно констатировать, что продажа предприятия как имущественного комплекса для организации-продавца является весьма длительной, трудоемкой, затратной и достаточно рискованной, в том числе и в целях налогообложения. Поэтому такой способ реализации бизнеса как продажа 100% акций (долей) для организации-продавца будет предпочтительнее.

Дата публикации: 13.09.2013 16:45 (архив)

Даже если обе сделки были в 2021 году, а в обоих договорах купли-продажи магазина цена сделки одинаковая и прибыль равна нулю, то налоги заплатить все равно придется:

1. Бывшему ИП — 13% НДФЛ с дохода от продажи магазина без учета расходов.
2. Действующему ИП — либо налог при УСН, либо НДФЛ при ОСН, смотря какую систему налогообложения он применяет.

Вы не указали, на какой системе работает действующий ИП, но спрашиваете о возможности учесть расходы. Поскольку чаще всего предприниматели выбирают упрощенку, предположу, что действующий ИП также применяет УСН «Доходы минус расходы».

Сразу скажу: с учетом расходов у действующего ИП могут быть проблемы. Он не сможет включить в расходы сумму покупки — только амортизацию. Но ее ИП сможет учесть, если использовал магазин в предпринимательской деятельности. Если нет, то учесть расходы и уменьшить налоги не получится.

Как бывшему ИП рассчитать налог от продажи магазина

Налог придется заплатить в любом случае, независимо от срока владения магазином и отсутствия статуса ИП на дату продажи: у коммерческой недвижимости минимальные сроки владения для безналоговой продажи не действуют.

Чтобы рассчитать налог, сравните цену в договоре купли-продажи с кадастровой стоимостью помещения, указанной в ЕГРН на 1 января года, когда продали магазин, то есть на 1 января 2021 года.

Например, в июне 2021 года вы продали нежилое помещение за 6 000 000 Р. Его кадастровая стоимость на 1 января — 7 000 000 Р. Нужно умножить кадастровую стоимость на 0,7 и сравнить с продажной ценой: 7 000 000 Р × 0,7 = 4 900 000 Р < 6 000 000 Р.

Цена договора больше, поэтому налог нужно рассчитывать от нее. Сумма НДФЛ к уплате — 780 000 Р: 6 000 000 Р × 13%.

Можно ли вернуть НДФЛ при обратной покупке магазина

Как я поняла из вопроса, в августе 2021 года бывший ИП купил свой магазин обратно в статусе физического лица. Подать декларацию 3-НДФЛ и вернуть максимум 260 000 Р с этой покупки не получится: получить имущественный вычет можно только по расходам на покупку жилья или строительство жилого дома. Вычетов при покупке нежилого помещения нет — на это отдельно обращают внимание ФНС и Минфин.

Предположу, что в 2021 году было всего две сделки: продажа магазина и затем его покупка. Тогда в декларации 3-НДФЛ за 2021 год нужно показать только доход от продажи магазина и заплатить с него налог. Расходы учесть нельзя и уменьшить налог тоже не получится.

Как действующему ИП учесть покупку магазина при расчете налога

Магазин — нежилое помещение. Это основное средство в налоговом учете.

Наверняка нежилое помещение, которое участвует в вашей сделке, подходит под эти условия и поэтому также считается основным средством.

Расходы на основные средства ИП на УСН «Доходы минус расходы» списывает на всю сумму покупки. В нее входит цена договора и расходы, связанные с покупкой. Это, например, вознаграждение риелтору. В вашей ситуации это, скорее всего, цена из договора купли-продажи.

Если эти два условия выполнены, упрощенец может включить затраты на покупку нежилого помещения в налоговые расходы. Это делается равными долями на последнее число каждого квартала, считая с квартала покупки: 31 марта, 30 июня, 30 сентября и 31 декабря.

Как действующему ИП рассчитать налог при обратной продаже магазина

Всю сумму от продажи магазина надо включить в доход при расчете налога по УСН. В этом случае неважно, использовалось помещение в бизнесе или нет и как долго ИП им владел.

ИП на УСН «Доходы» заплатит 6% с дохода от продажи магазина, потому что учитывать расходы на этом налоговом режиме нельзя в принципе.

Но нужно обратить внимание на два момента.

В примере выше ИП купил магазин за 6 млн рублей в июне, а продал в августе 2021 года. Это значит, что 30 июня он мог учесть в расходах часть стоимости помещения, если использовал его в деятельности, — 2 млн рублей. Но поскольку с момента покупки ОС и учета расходов по нему не прошло 10 лет, то эту сумму надо исключить из расходов и пересчитать авансовый платеж по налогу УСН за третий квартал 2021 года.

Можно включить в расходы амортизацию. Период амортизации — все месяцы, когда помещением пользовались в бизнесе, включая подготовительный период. Месяц, когда продали магазин, тоже можно включить в период амортизации.

В вашем случае получится включить в расходы амортизацию за два месяца: июль и август. Потому что начислять амортизацию можно только с месяца, следующего за введением основного средства в эксплуатацию, то есть после июня, когда магазин был куплен.

Компания сама определяет срок полезного использования — период, в течение которого будет пользоваться основным средством и получать от него экономическую выгоду. Но в пределах, которые указаны в амортизационной группе.

Нежилые помещения обычно относятся к девятой или десятой амортизационной группе со сроком службы от 25 до 30 лет или свыше 30 лет.

Допустим, ИП установил срок полезного использования магазина 30 лет. Тогда сумма амортизации, которую можно включить в расходы при УСН, при продаже магазина составит: 6 000 000 Р / 360 месяцев × 2 месяца = 33 333 Р.

Если в 2021 году у ИП было всего две сделки — одна по покупке магазина, а вторая по его продаже, — то в декларации по УСН за 2021 год нужно:

1. Показать доход от продажи магазина.
2. Учесть в расходах амортизацию помещения.
3. С разницы между доходом и расходами заплатить налог УСН.

Еще раз напомню: если магазин в бизнесе не использовали, то никакие расходы учесть нельзя. В декларации нужно будет показать доход с продажи магазина и заплатить 15% налога со всей продажной цены.