При какой модели международного бизнеса предметом контракта является торговая марка

Многие компании в процессе расширения бизнеса в поисках новых партнёров и клиентов обращают внимание за рубеж. Однако нужно понимать, что сделки с иностранными структурами имеют свои особенности, о которых нужно помнить на всех этапах, включая заключение контракта и оформление всех сопутствующих документов. В данной статье мы рассмотрим, как правильно заключить сделку с зарубежным предприятием, что нужно учесть и как сделать так, чтобы контракт был безопасным и выгодным для обеих сторон.

Что считается международным коммерческим контрактом?

Прежде, чем переходить к оформлению, нужно понимать, что вкладывается в понятие международного коммерческого контракта. Согласно действующему российскому законодательству, речь идет о договоре поставки товаров, оказания услуг или выполнения работ, который заключен между двумя или более сторонами, которые находятся в разных странах и являются субъектами права разных государств. В привязке к законодательству РФ одной из сторон такого иностранного контракта должна быть компания с российской регистрацией.

Также следует обратить внимание, что при определении того, является ли контракт международным, первоочередное значение имеет «прописка» основного коммерческого предприятия. Так, например, если международная корпорация создала в России дочернюю фирму с российской регистрацией, контракт между ней и российским предприятием все равно будет международным. Также влияет характер отношений: если предусматриваются экспортно-импортные операции, перечисление денег с зарубежных счетов на отечественные и наоборот, речь идет о международном контракте.

Основные принципы международных коммерческих контрактов

Существует ряд особенностей, которые отличают международные контракты от обычных сделок и которые нужно помнить при заключении такого договора. Вот они:

• определение валюты сделки – очевидно, что раз контракт международный, то и взаиморасчеты между сторонами могут проходить в иностранной валюте. Этот момент нужно заранее оговорить в тексте договора с указанием конкретной валюты (или несколько, если допускается использование двух и более денежных единиц), а также как будет рассчитываться текущий обменный курс (например, по среднерыночному курсу, с ориентацией на курс Центробанка и т. д.). Также оговаривается валюта выплаты неустоек, штрафов и других платежей;
• механизм оплаты услуг или товаров – стороны должны обсудить, через какие банки и в каком виде будут поступать деньги от заказчика к исполнителю. Это очень важный вопрос, поскольку не все банки имеют возможности осуществлять международные переводы, или стоимость таких переводов может быть очень высокой;
• применимое право – в случае, если между сторонами сделки возникнет спор, очень важно знать, по правилам какой из стран он будет разрешаться. Это очень важный нюанс, поскольку в ряде моментов право двух государств может отличаться кардинально, и то, что считается нормальной практикой в одной, будет правонарушением или уголовным преступлением в другой. Также оговаривается в каком суде будут слушаться спорные вопросы. Если стороны не могут прийти к консенсусу, за основу может быть взято международное право, например Венская конвенция ООН или Гаагская конвенция, которые регламентируют вопросы трансграничной торговли;
• вопросы налогообложения – нужно помнить, что существует понятие «двойного налогообложения», когда компания, получающая доходы от иностранного партнера, должна уплачивать налоги и в своей стране, и в той стране, где находится источник дохода. С некоторыми странами Россия подписала соглашение об отмене двойного налогообложения, и в этом случае такой неприятный момент исключен. Потому рекомендуется прежде, чем заключать сделку, убедиться в том, что вы избежите двойного налогообложения, или сразу учесть этот фактор в бизнес-модели;
• таможенные вопросы – большинство международных договоров включают в себя экспортные или импортные операции. Практически для всех групп товаров предусмотрено взымать таможенные сборы, которые могут сильно отличаться в зависимости от страны и категории товара. Также нужно помнить, что некоторые товары вообще запрещены к ввозу или вывозу, и их список постоянно меняется в соответствии с международными договорами, эмбарго, санкциями и другими нюансами.

Если учесть эти особенности и принципы, можно заключить безопасный и эффективный международный контракт без особых рисков.

Порядок действий при заключении международного коммерческого контракта

В целом процедура заключения международного контракта не сильно отличается от аналогичного договора между сторонами одной юрисдикции (конечно, со своими нюансами) и состоит из таких этапов:

1. Обсуждение спорных вопросов и урегулирование нюансов. В разделе выше можно найти основные такие вопросы: механизм оплаты, налогообложение, валюта расчетов, таможенные вопросы, применимое право и т. д. Согласовывать их лучше не только между представителями компаний, но и с участием юриста по международным делам, который проконсультирует по различным спорным моментам и подскажет, как правильно оформить все документы.
2. Определение основных положений договора. Как и в любом контракте, в международном есть обязательные (существенные) положения: указание сторон, перечень товаров или услуг, которые должны быть поставлены, стоимость, механизм оплаты, сроки поставки и т. д. Всё это обязательно должно быть отображено в договоре, причем чем подробнее, тем лучше – в будущем проще будет разрешать возникающие конфликты.
3. Составление и подписание договора. Когда все положения и спорные моменты улажены, составляется документ, который после анализа юристами сторон подписывается ответственными представителями (обычно это директор или его заместитель с правом подписи).
4. Перевод текста договора. Чаще всего международный контракт должен быть переведен на все языки, которыми пользуются стороны, для исключения разночтений или сложностей с пониманием отдельных пунктов. Причем перевод должен быть заверен нотариусом – только в этом случае он получает юридическую силу. Также в тексте договора нужно указать, какой из языков будет считаться предпочтительным при возникновении споров.

Отдельно регистрировать в российских государственных органах контракт не нужно. После подписания и перевода он вступает в силу.

Заключение

Подготовка международного договора – очень ответственное дело, в котором нужно учесть немало нюансов. От того, насколько удачно он составлен, во многом зависит успех сделки и ее безопасность. Потому, чтобы не упустить важные моменты, минимизировать возможные риски и защитить свои интересы, при подготовке рекомендуется воспользоваться услугами юриста по международному праву.

Внешнеторговый контракт как основной документ международной сделки: ключевые положения, подлежащие закреплению

Специалисты ООО «ЦПО групп» расскажут об особенностях оформления международных сделок купли-продажи товаров

30.11.2020

Заключение внешнеторгового договора при поставке товаров в виде отдельного письменного соглашения не является обязательным требованием по российскому законодательству. 

Однако составление письменного документа оправдано в связи со следующим:

• письменная фиксация намерения сторон совершить сделку и их договорных обязательств;
• подтверждение соблюдения норм международного и национального законодательства, что контролируется федеральными органами исполнительной власти (ФОИВ);
• составление последующих договоров, необходимых на различных этапах реализации сделки (договоры поставки, страхования и т.п.).

Наиболее распространенным видом внешнеторгового контракта является договор поставки

Единой формы и требований к договору поставки в настоящее время (также как и в целом к внешнеторговым контрактам), не установлено. Вместе с тем, в договоре следует установить те условия, которые имеют значение для выполнения сторонами своих обязательств, а также защиты своих прав в случае нарушения условий контракта. Существенные условия контракта могут отличаться в зависимости от предмета договора, особенностей поставки, временного периода, в рамках которого действуют договорные отношения сторон.

В российской правовой системе, к существенным условиям договора поставки относят условия: о предмете договора, наименовании товара, его количестве и сроках поставки (п. 1 ст. 432, п. 3 ст. 455, ст. 506 Гражданского кодекса РФ), а также условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида.

1. Предмет контракта – в предмете рекомендуется указывать полное коммерческое наименование товара, его полную характеристику, ассортимент, комплектность, модель, сведения о маркировке, упаковке, о производителей и стране происхождения. Полное указание сведений о товаре позволит обеспечить возможность его идентификации таможенными органами в ходе совершения таможенных операций и таможенного контроля, иными ФОИВ при реализации иных видов государственного контроля, а также обеспечит возможность контроля покупателем соответствия полученного товара описанию в контракте.

В части упаковки и маркировки необходимо подробно описывать требования, т.к. в отдельных случаях расплывчатость формулировок может осложнить процесс реализации сделки, к примеру, на деревянную упаковку (поддоны и т.п.) таможенные органы потребуют дополнительно представить фитосанитарный сертификат.

В случаях, если в текст договора не включено подробное описание товара, его следует изложить в спецификации или приложении к контракту. Вместе с тем, в самом тексте контракта следует дать ссылку на документ, содержащий подробную информацию о товаре, выступающем предметом Договора.

Зачастую раздел «предмет контракта» объединяет под собой не только качественное описание товара, но и количественное. Количественное описание должно содержать не только установленное фактическое выражение количественной характеристики, но и размерность: единицы, штуки, килограммы, метры кубические.

Описание товара, положенное в основу раздела «предмет контракта», при таможенном декларировании указывается в гр. 31 ДТ «Грузовые места и описание товаров».

2. Цена товара – в данный раздел контракта должна включаться информация о цене за единицу товара, общей стоимости контракта, а также о валюте, в которой выражается цена товара (контракта) в соответствии с классификатором валют, утвержденным Решением Комиссии Таможенного союза от 20.09.2010 № 378.

В случае, если цена товара не может быть определена на дату подписания контракта, в разделе следует указать порядок её определения.

Также рекомендуется описывать, что включается в состав цены товара, к примеру:

• Стоимость тары и упаковки;
• Маркировка;
• Страхование рисков;
• Грузовые и иные операции с грузом.

В свою очередь, цена единицы товара и цена контракта зависят от базиса поставки.
Указанная валюта и цена контракта отражаются при таможенном декларировании в графе 22 ДТ «Валюта и общая сумма по счету», а также в гр. 42 ДТ «Цена товара».

3. Условия и сроки поставки – данный раздел включает информацию о порядке поставки товаров, графике поставок партий товара, конкретных сроках поставки. В современной практике в данном разделе часто указывают базис поставки по Инкотермс, которые созданы для однозначного определения сторонами контракта своих основных прав и обязанностей в части транспортировки, упаковки, страхования, экспортной и импортной таможенной очистки товаров, распределения рисков случайной гибели и повреждения товаров.

Инкотермс носят в РФ рекомендательный характер, т.е. стороны могут и не использовать данные правила в случае, если подробным образом распишут обязательства поставки в контракте. Вместе с тем, при подготовке документов для таможенного оформления, условия поставки нужно указывать согласно Инкотермс в гр. 20 ДТ «Условия поставки».

Более подробно об особенностях применения Инкотермс вы можете ознакомиться в нашей статье: https://pravorf.ru/blog/bazisn…

Срок поставки должен быть однозначно определен, не допускается наличие расплывчатых формулировок. Следует также указать допустимость или недопустимость досрочной поставки.

3. Условия и сроки оплаты – данный раздел включает положения о сроках оплаты товара, о размере предоплаты, об условиях возврата платежа в случае невозможности осуществить поставку товара. Следует обеспечить условия платежа таким образом, чтобы обезопасить покупателя от недобросовестного поставщика. Как правило, наиболее надежным способом реализации платежей является документарный аккредитив, т.к. соблюдение поставщиком исполнения обязательств контролируется банком.
Для проведения корректного платежа сторонам необходимо корректно и подробно указывать банковские реквизиты.

Необходимо иметь ввиду, что валютное законодательство для российского продавца устанавливает значительные штрафы в случае нарушения требований репатриации валюты. В случае если контрактом не предусмотрен авансовый порядок расчетов – целесообразно уделить большое внимание способам обеспечения сделки (независимая гарантия, поручительство, аккредитив, залог, пр.). Несоблюдение требований валютного законодательства предусматривает наличие административных правонарушений, ответственность за которые предусмотрена ст. 15.25 КоАП РФ. В частности, при несоблюдении требований репатриации согласно ч.5 ст. 15.25 КоАП к юридическим лицам могут быть применены штрафные санкции в размере 1/150 ключевой ставки Центрального банка Российской Федерации от суммы денежных средств, возвращенных в Российскую Федерацию с нарушением установленного срока или штрафы в размере от 3 до 10% суммы денежных средств, выплаченных нерезиденту в валюте РФ или от 5 до 30% суммы денежных средств, выплаченных нерезиденту в иностранно валюте.

4. Переход прав собственности – раздел, предусматривающий фиксацию момента, когда права на товар переходят получателю. Момент перехода прав может быть привязан к совершению акта оплаты товара или к моменту передачи товара покупателю. Данный вопрос должен быть оговорен отдельно в контракте, т.к. положения Инкотермс данный аспект не регулируют.

5. Перечень сопроводительных документов — должен содержать сведения обо всех необходимых документах, которые поставщик товара должен передать покупателю. Прежде всего, это документы, требуемые при таможенном контроле (коммерческие, транспортные, разрешительные). Также сюда могут быть включены документы, подтверждающие качество поставляемого товара. Следует детально прописать наименования документов, количество их экземпляров, при необходимости предусмотреть условие о наличии экземпляров, переведенных на русский язык.

6. Ответственность сторон – настоящий раздел включает в себя штрафные санкции, которые применяются к стороне, нарушившей договорные обязательства в случае: не поставки товара, нарушении сроков поставки (досрочная несогласованная поставка или просрочка срока поставки), нарушении сроков оплаты товара. Установление неустоек является одним из рычагов воздействия на недобросовестного контрагента.

Несоблюдение продавцом договорных обязательств предусматривает широкий спектр инструментов, доступных покупателю для правовой защиты нарушенного права. В частности, Конвенцией ООН о договорах международной купли-продажи 1980 г. (ст. 45-52) предусмотрены следующие механизмы правовой защиты:

• Требование возмещения убытков – данный механизм применятся в совокупности с иными средствами защиты: реализация иных прав на защиту своих интересов не исключает возможности требования убытков;
• Требование исполнения продавцом своих обязательств – применяется, в частности, при поставке несоответствующего товара по качеству и/или количеству, и обязывает продавца устранить данное несоответствие;
• Установление дополнительного разумного срока для исполнения обязательств продавцом;
• Право расторгнуть договор – односторонний отказ покупателя от возможен в случае нарушения контрагентов существенных условий договора, а также при неисполнении контрагентом своих обязательств в т.ч. в дополнительной установленный разумный срок.

Венская конвенция также (ст. 61-65) предусматривает аналогичные механизмы защиты для продавца от неисполнения договорных обязательств со стороны покупателя:

Таким образом, существует широкий перечень механизмов правовой защиты прав контрагентов, корректное отражение которого в положениях внешнеторгового контракта позволит с высокой степени вероятности обеспечить должную защиты прав сторон, а также выполнит превентивную функцию для контрагентов, мотивируя их соблюдать установленные договоренности.

7. Форс-мажор – раздел включает в себя информацию о случаях освобождения сторон от ответственности по контракту в связи с неисполнением своих обязательств вследствие возникновения обстоятельства непреодолимой силы (форс-мажор). Необходимо подробным образом оговорить, какие обстоятельства сторонами признаются в качестве форс-мажорных, каким документом подтверждается их наступление, а также определить порядок уведомления контрагента об их наступлении.

8. Порядок урегулирования споров – раздел должен содержать договоренности сторон в части порядка направления и получения ответа на рекламации (претензии) в качестве меры досудебного урегулирования спора, ином порядке урегулирования спора (например, медиативная оговорка), а также сведения о суде, который будет разрешать возможный спор (арбитражная или третейская оговорка).

Определение подсудности одним из первостепенных вопросов, подлежащим согласованию сторонами. Распространенной ошибкой является то, что в договоре произвольно указывается суд (без изучения вопроса стоимости судебного разбирательства, возможности рассмотрения данной категории дел в суде, возможности последующего принудительного исполнения решения суда). Так, например, стоимость рассмотрения дела в коммерческом арбитражном суде может превысить стоимость нарушенного права. Приведение в исполнение решения иностранного суда оказывается затратной и длительной процедурой, в результате которой обращение в суд становится экономически нецелесообразным. Выбор подсудности должен учитывать стоимость судебного разбирательства, возможность реализации судебного решения и ряд иных обстоятельств.

Дополнительно в контракте целесообразно прописать положения, касающиеся:

• Гарантий продавца;
• Порядка приемки товара и прохождения входного контроля;
• Сроков действия договора;
• Порядка и способа направления корреспонденции;
• Порядка изменения положений контракта или внесения дополнений;
• Возможности передачи прав или обязанностей по контракту третьим лицам;
• Условия о конфиденциальности;
• Перечень приложений к Контракту.

Также обращаем внимание на необходимость проявления должной осмотрительности при заключении контракта, которая может выражаться в следующем:

1. Контроль возможных препятствий и наличия особых требований к заключению сделки.
Данный аспект предполагает учет контрагентами наличия требований соблюдения мер нетарифного регулирования, требований таможенного и валютного законодательства. 

С учетом законодательства ЕАЭС и национального законодательства РФ следует особое внимание уделить контролю следующих аспектов:

• Наличие запретов экспортно-импортных операций – следует проверить нахождение товара в перечне товаров, запрещенных к вывозу из ЕАЭС и ввозу в ЕАЭС, установленном Решением Коллегии Евразийской экономической комиссии от 21.04.2015 № 30. Обращаем внимание на необходимость руководствоваться не только кодом ТН ВЭД ЕАЭС, но и наименованием (физическими и химическими характеристиками) товара.
• Наличие разрешительного порядка ввоза-вывоза товаров – разрешительный порядок реализуется посредством установления требований к лицензированию товаров, а также может выражаться в иных формах прямого (административного) воздействия государства на внешнеторговую деятельность, к примеру: квотирование, специальные защитные меры).
• Наличие санитарно-эпидемиологических, ветеринарных, карантинных фитосанитарных требований – данные требования обеспечивают безопасность продукции, подтверждают её происхождение их стран с благополучной эпидемиологической ситуацией.
• Наличие требований технического характера – в отношении отдельных категорий товаров предусмотрена обязанность подтверждения соответствия продукции техническим регламентам, документам по стандартизации, условиям договоров, что может выражаться в обязательной сертификации или принятии декларации о соответствии. Рекомендуем при заключении сделки руководствоваться положениями Решения Комиссии Таможенного союза от 28.01.2011 № 526, а также Постановления Правительства РФ от 01.12.2009 № 982.
• Соблюдение требований по постановке внешнеторгового контракта на учет в целях соблюдения требований законодательства в области валютного регулирования и валютного контроля – согласно Инструкции Банка России от 16.08.2017 № 181-И экспортные контракты на сумму 6 млн. руб. и более, импортные контракты или кредитные договоры на сумму 3 млн. руб. и более подлежат постановке на учет в уполномоченном банке. Сроки постановки контракта на учет определяются обязательством, исполняемым по контракту, а также способом его исполнения и зафиксированы п. 5.7 Инструкции Банка России от 16.08.2017 № 181-И. Также обращаем внимание на необходимость соблюдения требований по репатриации валюты, которые установлены ст. 19 ФЗ-173 от 10.12.2003 «О валютном регулировании и валютном контроле».

2. Учитывая, что отличительной чертой внешнеторгового договора является наличие иностранного контрагента, необходимо установить применимое право и превалирующий язык договора. Приоритет применимого права и государственного языка позволят избежать разногласий, являющихся следствием неточностей перевода или различий правовых положений.
В случае отсутствия указания в договоре на применимое право -применяется право страны, где на момент заключения договора находится место жительства или основное место деятельности стороны, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора. Для импортного контракта — это страна продавца (п. 2 ст. 1210, п. п. 1, 2 ст. 1211 Гражданского кодекса РФ).

Специалисты компании ООО «ЦПО групп» готовы оказать содействие при подготовке и заключению внешнеторгового контракта, а также правовую помощь в процессе его реализации. Наши специалисты обеспечат подготовку внешнеторгового контракта с учетом всех ключевых особенностей, а также в соответствии с международной практикой и рекомендациями Международной торговой палаты (МТП, ICC).

Развитие
и широкое применение рассмотренных
нами современных форм и методов
международной торговли способствовало
появлению и развитию более сложных,
контрактных моделей ведения международного
бизнеса, основанных на различных
комбинациях указанных форм и методов.

2.1. Лицензионные соглашения.

Главными
предметами лицензионных соглашений
являются объекты интеллектуальной
собственности: патенты; торговые марки;
авторские права; технические ноу-хау;
специфические методы организации и
ведения бизнеса; технологии.

При
заключении лицензионного соглашения
(licensing
agreement)
фирма-продавец (лицензиар)
предоставляет права на использова­ние
своей нематериальной собственности
другой фирме (лицензи­ату)
на определенных условиях.

Коммерческое
содержание лицензионных соглашений,
по существу, сводится к определению:

• ус­ловий
  использования прав собственности
  лицензиара,

• сроков дей­ствия
  соглашения и

• установлению
  размера платежей за использо­вание
  прав со стороны лицензиата.

Обычно лицензиар
обязуется предоставлять также техническую
информацию и помощь, а ли­цензиат —
эффективно использовать полученные
права и уплачивать лицензиару
вознаграждение в установленные сроки.

В
международной практике лицензии
классифицируются по группам, которые
включают следующие виды
лицензионных со­глашений:

1 группа — простые
(неисключительные) и исключительные;

2 группа — патентные
и беспатентные;

3 группа — полные,
сопутствующие, перекрестные;

4
группа — открытые и принудительные.

При
продаже
простой
лицензии допускаются многоразовые
сделки с одной и той же лицензией на
соответствующем рынке.
Соглашение о
неисключительной
(простой) лицензии не ограничивает прав
лицензиара как собственника,
патентообла­дателя продавать
аналогичные лицензии другим покупателям
на патентной территории лицензиара
(территории, где действует па­тент).
Лицензиар передает лицензиату на
возмездной основе право использовать
свои нематериальные активы на определенной
тер­ритории, в определенной сфере и
на установленный период вре­мени, но
при этом имеет право сам использовать
объект лицензи­онного соглашения или
продавать право его использования
другим покупателям. Таким образом,
простая лицензия не исключает впос­ледствии
конкуренцию между лицензиаром и
лицензиатом на дан­ном рынке.

Соглашение
об исключительной
лицензии
предоставляет лицен­зиату исключительное,
или монопольное, право на использование
объекта лицензии в тех пределах, которые
оговорены в лицензион­ном соглашении,
например в пределах определенной
географичес­кой территории и в
определенной сфере использования. При
этом лицензиар не имеет права предоставить
данную лицензию третьим лицам, равно
как и сам использовать объект лицензии
на этой тер­ритории. В данном случае
конкуренция лицензиара и лицензиата
на определенном рынке исключается.

На практике
предоставление исключительной лицензии,
как правило, сопровождается оговорками,
ограничивающими деятель­ность
лицензиата, среди оговорок могут быть:

а) осуществление
сбыта продукции через сбытовую сеть
лицензиара;

б) запрещение
экспорта продукции;

в) установление
максимального объема производства и
минимального объема оборота;

г) обязательство
производить закупки у лицензиара сырья,
материалов, ком­плектующих, необходимых
для производства продукции по ли­цензии.

Патентные
лицензии защищены правами промышленной
или интеллектуальной собственности в
форме разного рода патентов и свидетельств
о регистрации. На основе патентных
лицензий (иног­да выступающих в форме
договоров) могут передаваться:

• авторские права,

• права на использование
  изобретений, полезных моделей,
  промышленных образцов, товарных знаков
  и знаков обслуживания.

Однако
в международной торговле продуктами
интеллектуаль­ного труда широкое
распространение получила торговля
беспа­тентными
лицензиями на ноу-хау,
в которых объект лицензии не защищен
правами в законодательном порядке.
Необходи­мость использования
беспатентной лицензии вызвана тем, что
объект не является патентоспособным;
либо лицензиар сам не заинтересован в
патентовании в целях сохранения
конфи­денциальности и секретности
ноу-хау на более длительный пери­од
времени.

Ноу-хау
может
передаваться
как в письменной (чертежи, эски­зы,
схемы), так и в устной форме.

Перед
началом переговоров о продаже лицензии
на ноу-хау с потенциальным покупателем
необ­ходимо заключить договор о
неразглашении существа ноу-хау и
неиспользовании его в случае, если не
будет заключено лицензи­онное
соглашение (договор конфиденциальности).

Если
лицензиар не хочет самостоятельно
использовать объект лицензии, он может
предоставить лицензиату право
полной
лицен­зии, уступая ему право использовать
изобретение в течение всего срока
действия патента на любой территории
и в полном объеме, то есть речь идет о
переуступке патента как такового.

Существует
также понятие
сопутствующая
лицензия, когда лицензионное соглашение
заключается в рамках контракта на
по­ставку машин, оборудования,
транспортных средств, участков, цехов,
предприятий, а общая сумма контракта
включает и сто­имость лицензии. К
сопутствующим лицензиям относятся и
лицензионные соглашения, содержанием
которых является передача прав на
ноу-хау в комплексе с предоставлением
инженерно-технических ус­луг и продажей
прав на использование запатентованных
изоб­ретений.

Особым
видом обмена технологиями является
перекрестное
лицензирование
(cross-licensing),
когда продавец и покупатель вза­имно
передают лицензии на разработанные
отдельно друг от друга и принадлежащие
им объекты промышленной и интеллектуаль­ной
собственности, совместное использование
которых позволя­ет получить
дополнительную прибыль. Благодаря
обмену лицен­зиями каждая из участвующих
сторон приобретает новые знания о
продукте или процессе, которые до этого
момента были ей не­известны. Перекрестное
лицензирование особенно эффективно
для от­раслей с часто изменяющейся
технологией производства мно­гих
видов продукции (например, в химической
и электротехниче­ской промышленности).
Фирмы разных стран предпочитают
обмениваться технологией вместо того,
чтобы вести конкурентную борьбу друг
с другом по каждому виду продукции и на
каждом рынке.

Лицензия
называется
открытой,
если патентом имеет право воспользоваться
любое заинтересованное лицо. Открытая
лицензия оформляется в соответствующем
патентном ведомстве (в России — в
Роспатенте), при этом патентная пошлина
взимается в поло­винном размере.

Лицензия
может быть
принудительной
в случае, если компетен­тные органы
принуждают патентовладельца передать
другим лицам право на использование
патента. К таким мерам национальный
орган по патентам и товарным знакам,
патентный и гражданский суд или арбитраж
прибегают в случаях: неиспользования
объекта иннова­ции патентовладельцем;
в целях поощрения конкуренции; приме­нения
антимонопольных мер. Если лицензиат
хочет передать предоставленное ему
право ис­пользовать данное изобретение
третьим лицам от своего имени, он может
им предоставить сублицензию, но только
с письменного разрешения лицензиара.

Одним
из ключевых элементов любого лицензионного
соглашения являются условия
и величина
выплат,
которые мо­гут колебаться в достаточно
широком диапазоне, и переговоры по
каждому контракту в значительной мере
зависят от особенностей данного объекта.

Цена
лицензии
формируется на базе оценки воз­можной
прибыли, получаемой от использования
права произво­дить продукцию в
результате внедрения изобретения,
ноу-хау, а также продавать продукцию
под товарным знаком.

Задача сторон
соглашения — определить, каким образом
прибыль будет распре­делена между
лицензиаром и лицензиатом. На уровень
цены лицензии влияет множество факторов
технического, экономического и правового
характера.

Лицензиат,
оценивая выгодность покупки лицензии:

• калькулирует свои
  затраты на освоение производства;

• прогнозирует
  воз­можное снижение издержек
  производства,-

• увеличение цен
  на но­вый товар,

• увеличение объемов
  реализации,

• величину ожидаемой
  прибыли,

• ценность
  использования товарного знака.

В
качестве цены
верхнего предела
он принимает меньшую величину из
следующих трех:

а) оценка прибыли
от использования технологии;

б) оценка расходов
на разработку такой же или подобной
технологии;

в) оценка расходов
на получение такой же или подобной
техно­логии от альтернативного
поставщика.

Лицензиар
оценивает: объем;
новизну; значимость; коммер­ческую
привлекательность продаваемого права
использовать изоб­ретение, ноу-хау;
спрос; жизненный цикл продукции; величину
ожидаемой прибыли от внедрения технологии
лицен­зиатом.

В
качестве цены нижнего предела принимаются
расходы на:
прямую передачу технологии, исследования
и разработки,

В
случае когда эффект от внедрения
определить сложно, ли­цензиар прибегает
к косвенной
оценке.

Например,
оптимальная цена лицензии должна во
столько-то раз превышать понесенные
издержки лицензиара по разработке
изобретения, ноу-хау; допустимая цена
лицензии должна быть не ниже уровня цен
по ранее заключенным соглашениям на
аналогичные изобретения, ноу-хау.

Одним
из факторов при определении цены лицензии
является
уровень технологии.
Многие компании передают технологию
сразу по завершении или даже до
окончательного завершения разработ­ки,
так что новая продукция появляется
почти одновременно на нескольких рынках.
С одной стороны, новая технология может
об­ходиться дороже для лицензиата,
поскольку имеет более длитель­ный
срок возможного использования. С другой
стороны, новейшая технология, особенно
еще не прошедшая стадию окончательной
разработки, может стоить дешевле из-за
неопределенности ее ры­ночной
стоимости.

Различаются
три вида лицензионных платежей:
роялти, паушаль­ный платеж, комбинированный
способ платежа.

Роялти
представляет
собой периодические, текущие отчисле­ния,
которые устанавливаются в виде
фиксированных ставок в про­центах и
выплачиваются через согласованные
промежутки времени (ежегодно, раз в
полгода, квартал, ежемесячно или к
определенной дате).

Роялти
могут
начисляться в согласованных пропорциях
к сле­дующим показателям, которые
используются в качестве базовых:

а) к дополнительной
прибыли лицензиата от использования
ли­цензии;

б) к общей прибыли
лицензиата;

в) к общей
стоимости реализации продукции,
произведенной по лицензии;

г) к единице
реализованной продукции в виде процента
к цене или себестоимо­сти;

д) к физическому
объему выпущенной продукции;

е) к стоимости
изготовленного по лицензии оборудования
или перерабо­танного сырья.

В лицензионное
соглашение должны быть включены
обязанно­сти лицензиата предоставлять
лицензиару необходимые сведения о тех
показателях деятельности, которые взяты
за основу при оп­ределении величины
роялти. Эти сведения должны быть
подтвер­ждены независимой экспертизой,
например аудиторской отчет­ностью.
Стороны могут предусматривать как
фиксированные на весь период действия
соглашения пропорции текущих отчислений,
так и изменяемые в зависимости от
определенных факторов, напри­мер
морального старения или увеличения
объема производства.

Уровень
ставок роялти в
современной международной торговле
колеблется от 2 до 10% и зависит от:

• отрасли экономики,

• вида лицензии,

• срока действия
  соглашения,

• объема производства,

• внутренних и
  экспортных цен на продукцию, произведенную
  по лицензии.

Наиболее высокие
ставки используются при продаже
исключительной лицензии на первые годы
соглашения, а также при экспортной
ориентации произведенной продукции,
наиболее низкие ставки — при
неисключительной лицензии и продажах
на внутреннем рынке.

При
определении условий соглашения необходимо
учитывать
фактор риска в деятельности лицензиата
при освоении лицензии.

Поскольку
величина роялти напрямую зависит от
результатов производственной и
коммерческой деятельности лицензиата,
то для лицензиара существует риск
невыплаты роялти в намеченном объе­ме
или в указанные сроки. Поскольку роялти
обычно оплачива­ются банковскими
переводами, лицензионные соглашения
долж­ны содержать банковские гарантии
на часть или всю сумму платежей с
возможным поэтапным уменьшением
гарантированной суммы.

Паушальный
платеж
устанавливается как твердо фиксированная,
заранее установленная сумма, не подлежащая
изменению в тече­ние всего срока
соглашения.
Паушальный платеж применяется в случаях:

а) сопутствующей
единовременной поставки оборудова­ния,
стоимость которого значительно выше
цены лицензии;

б) при выдаче
лицензии малоизвестной фирме, когда
контроль результатов деятельности
затруднен, а лицензиат не хочет допустить
контроля за использованием лицензии
со стороны лицензиара;

в) при выдаче
лицензии на использование ноу-хау, что
является своеобразной гарантией от
разглашения секретов производства.

Паушальный
платеж может выплачиваться
единовременно аван­сом или против
передачи лицензиату предусмотренных
комплектов чертежей, технологической
и другой документации, а также про­мышленных
образцов. Такой платеж, как правило,
осуществляется с безотзывного
документарного аккредитива против
документов, предусмотренных в лицензионных
соглашениях. Паушальный
платеж может
быть внесен сразу или в несколько
установлен­ных сроков. При
выплате по частям может
быть предусмотрена следующая схема
расчетов:

1. на первом этапе
   выплачивается часть паушальной суммы
   авансом путем банковского перевода в
   течение определенного срока после
   подписания лицензионного соглашения;

2. затем еще часть,
   суммы — против обусловлен­ных
   документов лицензиара с безотзывного
   документарного ак­кредитива;

3. и, наконец,
   оставшаяся часть — полностью или
   равными долями. При этом оставшаяся
   сумма должна быть га­рантирована,
   например, путем возврата лицензиару
   выписан­ных им переводных векселей
   (тратт), акцептованных лицензиа­том
   и авалированных его банком.

Паушальный платеж
более надежен, чем роялти, так как его
удобнее гарантировать общепринятыми
способами, в том числе и путем акцепта
выписанных лицензиаром тратт.

Комбинированный
способ платежа
сочетает наличие твердо фиксированной
паушальной суммы и ро­ялти. Он
применяется, когда продажа лицензии
сопутствует поставке оборудования и
предоставлению инженерно-технических
и эксплу­атационных услуг.

В этом случае
полный платеж может представлять собой
комбинацию трех возможных частей:

1. текущие отчисления
   платежей роялти или паушальный платеж
   за саму лицензию с соот­ветствующими
   гарантиями;

2. единовременный
   или в рассрочку платеж за поставленное
   оборудование с безотзывного документар­ного
   аккредитива против коммерческих
   документов, подтверж­дающих поставку,
   или комплект акцептованных и авалированных
   тратт при рассрочке платежа;

3. платежи за
   проведение инжиниринго­вых услуг по
   факту их проведения с предоставлением
   гарантии пла­тежа.

Развитие
и широкое распространение лицензионных
соглашений в сфере международного
бизнеса связано в значительной степени
с развитием международного
технологического обмена(трансфера),
который становится одним из главных
факторов обеспечения стратегических
конкурентных преимуществ компаний в
современных условиях глобального
ускорения научно-технического прогресса.

Международная
передача технологий (international
technology
transfer)
— это
совокупность экономических отношений
между фирмами различных стран в области
использования зарубежных научно-техниче­ских
достижений.
Международные
документы трактуют понятие «техноло­гия»
весьма широко,
оно
включает в себя:

• собственно
технологию (disembodied/dissembled
technology),
понимае­мую как набор конструктивных
решений, методов и процессов;

• материализованную
технологию (embodied
technology),
т. е. технологию, воплощенную в машинах,
оборудовании и т. п.

Соответственно
предметом трансферта могут выступать
оба типа объектов — как совместно, так
и в отдельности.

Выделяются
следующие формы
трансферта технологий на
мировом рынке :

• передача,
продажа или предоставление по лицензии
всех форм промыш­ленной собственности
(за исключением товарных и фирменных
знаков);

• предоставление
know-how
и технологического опыта;

• торговля
высокотехнологичной продукцией;

• предоставление
технологического знания, необходимого
для приобрете­ния, монтажа и использования
машин и оборудования, полуфабрикатов
и материалов, полученных за счет закупки,
аренды, лизинга или каким-то другим
путем;

• промышленное
и техническое сотрудничество в части,
касающейся тех­нического содержания
машин, оборудования, полуфабрикатов,
матери­алов;

• оказание
консалтинговых услуг и инжиниринг;

• передача
технологии в рамках научно-технической
производственной кооперации;

• передача
технологии в рамках инвестиционного
сотрудничества.

Международная
передача технологии может осуществляться
как по
меж­фирменным каналам независимым
иностранным фирмам, так и по
внутрен­ним каналам ТНК, в
случае внедрения в каком-либо страновом
отделении на­учно-технического
достижения, разработанного организационной
единицей ТНК в другой стране. В современных
условиях все большего расширения
дея­тельности транснациональных
корпораций большая доля лицензионного
обмена в мире осуществляется именно по
каналам внутрифирменной торговли, что
снижает степень риска при заключении
контрактов( лицензионных соглашений)
и гарантирует сохранение научно-технических
секретов.

Внешнеторговый контракт

Определение, структура и содержание внешнеторгового контракта.

Точное название (определение) внешнеторгового экспортно-импортного контракта — международный контракт купли-продажи товаров.

Как разновидность письменного договора контракт имеет определенную структуру и содержание, которые вырабатывались на протяжении длительного времени в ходе развития и совершенствования международной коммерческой практики, для обеспечения которой контракт и был создан.

В результате внешнеторговый контракт приобрел в определенной степени стандартный, унифицированный вид, в котором он применяется и в настоящее время. По этой же причине контракт — это достаточно традиционный, консервативный документ, который не следует «исправлять» и «упрощать», если какая-либо формулировка кажется устаревшей или излишне «длинной».

Структура внешнеторгового контракта (как и любого другого письменного договора) включает расположенные в определенной последовательности друг за другом и пронумерованные контрактные условия (положения), каждое из которых представляет из себя самостоятельный (отдельный) раздел, регулирующий конкретный вопрос, связанный с исполнением внешнеторговой сделки. Таких контрактных условий — разделов в тексте внешнеторгового контракта обычно бывает от 11 до 15.

Последовательность расположения контрактных условий в классическом варианте должна соответствовать принципу «от общего к частному», когда сначала располагаются условия, содержащие общие, исходные сведения и данные(что, сколько, какого качества, по какой цене, на каких условиях /базисе поставки/ продается, а затем — условия, отвечающие на вопрос, как практически следует осуществить сделку (сдача-приемка товара, условия платежа /расчетные операции/, транспортные условия, штрафы и претензии, арбитраж /суд/ и т.д.).

Контрактные условия прежде всего подразделяются на условия Обязательные и Дополнительные, из которых наибольшее значение имеют первые.

Обязательные контрактные условия — это минимально необходимый набор условий (положений), которые регулируют наиболее важные, принципиальные вопросы, связанные с исполнением сделки, и которые поэтому должны всегда обязательно содержаться в тексте контракта, поскольку отсутствие ( или неточное, некорректное изложение ) хотя бы одного из них приводит к тому, что сделка становится трудноисполнимой, а иногда и неисполнимой вообще.

Иными словами, это та база, основа, «каркас», без которой контракт не может считаться внешнеторговым контрактом купли-продажи в общепризнанном смысле этого слова.

При этом следует иметь ввиду, что нормальный (грамотный) внешнеторговый контракт не должен ограничиваться и не ограничивается набором только обязательных условий. В нем традиционно содержатся также дополнительные условия, т.е. тот «сверхминимум», который призван в максимальной степени облегчить исполнение сделки, предусмотрев, по возможности, все нюансы, которые могут встретиться в ходе ее исполнения.

Обязательными условиями контракта (которые иногда также называются необходимыми) являются:

• Наименование участников сделки — Продавца и Покупателя (включает полное название организации, т.е. собственно название и краткое буквенное обозначение (аббревиатуру) нормативно-правового статуса предприятия и его почтовые и другие связные реквизиты);
• Предмет контракта (обозначение товара или услуг, являющихся предметом купли-продажи, плюс ссылка на его качество — обычно указание соответствующего стандарта — национального или международного, поскольку качество, как таковое, неотделимо от понятия «товар» и также является обязательным условием контракта);
• Количество и сроки поставки;
• Цена;
• Базисные условия поставки (ФОБ, СИФ, ДАФ и др);
• Условия платежа (порядок осуществления расчетов за поставленный товар);
• Гарантии (для контрактов на машины и оборудование, ремонтные, монтажные и строительные работы);
• Санкции и рекламации (порядок предъявления претензий и штрафов);
• Арбитраж (условие о судебном разбирательстве споров);
• Подписи сторон (условие, необходимое для того, чтобы контракт вступил в силу и приобрел статус юридически действительного документа).

В свою очередь, самыми обязательными из перечисленных обязательных контрактных условий являются Базисные условия поставки и Условия платежа (регулирующие наиболее важные, ключевые вопросы сделки — уровень цены, условия транспортировки товара, схему и порядок расчетов), оформлять которые поэтому следует особенно тщательно, поскольку любая неточность или неполнота изложения уже точно, неизбежно приведет к тому, что выполнение контракта окажется затруднительным или даже невозможным.

К дополнительным условиям контракта относятся:

• Качество товара (условие, расшифровывающее, детализирующее сведения о качестве, указанные в «Предмете контракта»);
• Упаковка и маркировка;
• Сдача-приемка товара;
• Транспортные условия (регламентируют технические вопросы, связанные с транспортировкой товара);
• Форс-мажор или обстоятельства непреодолимой силы;
• Прочие условия (набор итоговых, заключительных формулировок, регламентирующих вопросы, связанные с исполнением контракта и пост-контрактными отношениями).

Необходимо отметить, что специального законодательного акта, регулирующего вопрос об обязательных условиях внешнеторгового контракта, — несмотря на большую потребность в таком документе — в нашем законодательстве до сих пор нет. Этот «законодательный пробел» призван, в какой-то степени, компенсировать разработанный в МВЭС ( Министерство внешних экономических связей; в настоящее время — Минэкономразвития РФ) и введенный в действие в 1996г. документ под названием «Рекомендации по минимальным требованиям к обязательным реквизитам и форме внешнеторговых контрактов». В настоящее время это единственный специальный документ, более или менее регулирующий данный вопрос.

Все контрактные условия, кроме того, можно разделить на условия типовые и индивидуальные, из которых первые — носят универсальный характер и представляют из себя набор общепринятых, стандартных формулировок, переносимых из контракта в контракт без изменений (таких условий в контракте большинство), а вторые — присущи только данной конкретной сделке, данному конкретному контракту (наименование Продавца и Покупателя, предмет контракта, его количество и качество, сроки поставки, цена, ставки по штрафам и претензиям, иные цифровые показатели — гарантийные сроки, график подачи машин, судов, срок действия контракта и т.д.).