Полномочия представительства иностранной компании в рф

Чем филиал иностранной компании отличается от представительства? Что нужно сделать, чтобы филиал или представительство иностранной компании законно осуществляли деятельность на территории РФ?

Иностранные компании могут осуществлять деятельность на территории РФ через свои филиалы и представительства.

В чем различия филиала и представительства? Что лучше открыть иностранной компании?

Сразу отметим, что все зависит от цели компании. Так, представительство иностранной компании, как уже вытекает из самого названия, создается исключительно ради представления интересов головной компании на территории России.

Функции представительства сводятся к поиску партнеров, как поставщиков, так и покупателей, проведению рекламных мероприятий, осуществлению защиты интересов головной иностранной компании, проведению маркетинговых исследований рынков сбыта и т.п. То есть речь не идет о какой-либо коммерческой деятельности.

Функции же филиала значительно шире. Как раз филиал и создается иностранной компанией для осуществления коммерческой деятельности на территории России.

Как представительства, так и филиалы иностранных компаний не являются самостоятельными юридическими лицами. Филиал должен осуществлять в России ту же предпринимательскую деятельность, что и иностранная компания.

Работа с филиалами имеет ряд преимуществ, поскольку российским компаниям легче взаимодействовать с ними на территории России, чем с головной компанией за рубежом. А для иностранной компании повышается оперативность работы и увеличивается прибыль за счет снижения затрат. Платежи проходят быстрее через российские банки, договоры заключаются быстрее.

Чтобы филиал или представительство могли легально существовать на территории России, необходима так называемая аккредитация, т.е. регистрация в контролирующих органах.

Аккредитацию филиалов и представительств иностранных компаний осуществляет МИ ФНС России № 47 по г. Москве (п.1 Приказа ФНС России от 22.12.2014 г. №ММВ-7-14/668@).

Для некоторых категорий компаний установлен особый порядок. Так, аккредитацию авиакомпаний осуществляет Федеральное воздушное агентство, а кредитных организаций — Банк России, который направляет информацию в ФНС России.

Как зарегистрировать филиал или представительство на территории России?

Как мы уже отмечали, аккредитация или, иными словами, регистрация представительств, филиалов нужна для законности их работы. Порядок аккредитации филиалов и представительств не отличается друг от друга и установлен одним и тем же документом — это приказ ФНС РФ от 26.12.2014 г. №ММВ-7-14/680@.

Чтобы пройти аккредитацию, представительству или филиалу нужно собрать определенный пакет документов.

Подача документов осуществляется в 2 этапа: сначала в торгово-промышленную палату России (ТПП) для заверения численности иностранных работников филиала или представительства, а потом документы подаются в ФНС России.

Головная иностранная компания в течение 12 месяцев после решения о создании филиала, представительства должна:

1 шаг. Заполнить заявление об аккредитации

Заявление заполняется по специально установленной налоговиками форме (форма № 15АФП). Образцы заполнения заявления можно найти в налоговой инспекции.

Заполнить заявление несложно. В нем указываются сведения об иностранной компании и о представительстве или филиале компании: наименование, адрес, сведения о видах экономической деятельности. В заявлении также приводятся данные о руководителе представительства или филиала иностранной компании, а также о численности иностранцев, которые работают в представительстве или филиале компании.

2 шаг. Представить пакет документов вместе с заявлением:

• учредительные документы иностранной компании;
• выписку из реестра иностранной компании или иной документ, подтверждающий юридический статус иностранной компании;
• документ, подтверждающий регистрацию иностранной компании в качестве налогоплательщика в своей стране.

Такой документ выдает уполномоченный орган страны происхождения иностранной компании. Например, для Германии уполномоченным органом является Федеральное министерство финансов.

• решение иностранной компании о создании филиала, представительства на территории России;
• положение об иностранном филиале, представительстве;

Такое положение разрабатывается головной иностранной компанией и составляется в произвольном виде с обязательным включением таких сведений, как: наименование иностранной компании, ее филиала, представительства, организационно-правовая форма иностранной компании, место нахождения его филиала, представительства на территории РФ и адрес места нахождения иностранной компании в стране регистрации.

Также в положении указываются цели создания, открытия и виды деятельности филиала, представительства, порядок управления филиалом, представительством иностранной компании (п.1 ст.22 Федерального закона от 09.07.1999 г. № 160-ФЗ «Об иностранных инвестициях в РФ», далее — Закон № 160-ФЗ).

• доверенность о наделении руководителя иностранного филиала, представительства на территории России необходимыми полномочиями;
• документ об уплате государственной пошлины;

Госпошлина уплачивается в размере 120 тыс. рублей за каждый филиал или представительство. Реквизиты для уплаты пошлины размещены на стендах в налоговой инспекции, а также на сайте ФНС РФ.

• опись представленных документов в двух экземплярах.

Первоначально комплект документов направляется в ТПП России для заверения сведений о численности иностранных работников филиала, представительства иностранной компании.

Стоит отметить, что услуга заверения ТПП численности работников также платная. Цена услуги из года в год растет. Сейчас стоимость услуги зависит от способа передачи информации: с использованием электронных форм, либо заявление подается на бумаге. В первом случае стоимость услуги составит 18 тыс. рублей, а во втором — 21 тыс. рублей.

Затем документы возвращаются заявителю, то есть иностранной компании, для последующей передачи в ИФНС № 47 по г. Москве по адресу: 127006, г. Москва, ул. Долгоруковская, д.33, стр.1.

В каком виде должны представляться документы?

Документы, которые представляются иностранной компанией, должны:

• быть на русском языке или на иностранном языке с переводом на русский язык, заверенным нотариусом;
• представляться в оригинале либо в виде копий, заверенных нотариусом;
• быть с консульской легализацией или апостилем, если документы выданы органами иностранных государств. Иной порядок может быть предусмотрен международным договором РФ;
• быть прошиты, листы пронумерованы. На оборотной стороне последнего листа каждого такого документа должна быть сделана запись о количестве листов в документе.

Подчистки и исправления в тексте представляемых документов не допускаются.

Конечным результатом действий будет свидетельство об аккредитации (форма № 15СвФП). А днем аккредитации является день внесения записи в Государственный реестр аккредитованных филиалов, представительств иностранных юридических лиц. В специальном разделе на сайте Федеральной налоговой службы можно узнать информацию об аккредитации филиалов, представительств иностранных компаний.

Срок аккредитации — в течение 25 рабочих дней со дня представления необходимых документов (п. 5 ст. 21 Закона № 160-ФЗ).

На сегодняшний день в Госдуме рассматривается законопроект № 1013075-7«О внесении изменений в ст. 21 Федерального закона «Об иностранных инвестициях в РФ», в котором предлагается сократить срок аккредитации с 25 дней до 15 рабочих дней.

Законопроектом предусмотрена возможность приостановить проверку направленных документов на аккредитацию. Это позволит иностранным компаниям исправить технические ошибки и при этом не потерять в деньгах, ведь при отказе в аккредитации ранее уплаченная госпошлина не возвращается.

Филиалу или представительству иностранной компании не нужно самостоятельно вставать на налоговый учет. Постановка на учет в налоговых органах осуществляется через аккредитованные филиал или представительство на основании сведений, содержащихся в государственном реестре аккредитованных филиалов, представительств (РАФП) иностранных компаний (п.4 ст.83 НК РФ, приказ Минфина РФ от 28.12.2018 г. № 293н).

Если же иностранная компания действует в России не через аккредитованный филиал или представительство, то для постановки на учет в налоговом органе она должна представить определенный пакет документов.

По каким причинам могут отказать в аккредитации?

Чаще всего причиной отказа бывает подача заявителем, т.е. иностранной компанией, документов не в полном объеме либо представление документов, которые идут вразрез правилам их представления. Отказ в аккредитации можно обжаловать в суде.

На какой срок оформляется аккредитация?

Начиная с 2015 года, аккредитация филиалов и представительств выдается бессрочно. В том случае если у представительства или филиала меняются сведения, ранее представленные при аккредитации, то подается специальное заявление о внесении изменений в реестр аккредитованных филиалов, представительств иностранных компаний.

(см. текст в предыдущей редакции)

1. Филиал иностранного юридического лица, его представительство создаются, открываются, прекращают свою деятельность на территории Российской Федерации на основании решения иностранного юридического лица.

Государственный контроль за созданием филиала иностранного юридического лица, открытием его представительства, прекращением деятельности этих филиала, представительства, в том числе за открытием и прекращением деятельности представительства иностранного юридического лица, осуществляющего деятельность в области гражданской авиации на основании международных договоров Российской Федерации в области воздушного сообщения (далее — деятельность в области гражданской авиации), на территории Российской Федерации осуществляется посредством их аккредитации.

(в ред. Федерального закона от 24.02.2021 N 27-ФЗ)

(см. текст в предыдущей редакции)

Аккредитация филиалов, представительств иностранных юридических лиц, в том числе представительств иностранных юридических лиц, осуществляющих деятельность в области гражданской авиации, осуществляется федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным Правительством Российской Федерации на аккредитацию филиалов, представительств иностранных юридических лиц (далее — уполномоченный федеральный орган исполнительной власти).

Решения об аккредитации представительств иностранных юридических лиц, осуществляющих деятельность в области гражданской авиации, о внесении изменений в сведения, содержащиеся в реестре, о прекращении действия их аккредитации, об аккредитации иностранных граждан, являющихся работниками представительств иностранного юридического лица, осуществляющего деятельность в области гражданской авиации, принимаются федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по оказанию государственных услуг и управлению государственным имуществом в сфере воздушного транспорта (гражданской авиации), в порядке, установленном воздушным законодательством Российской Федерации.

Подтверждением факта аккредитации филиала, представительства иностранного юридического лица, в том числе представительства иностранного юридического лица, осуществляющего деятельность в области гражданской авиации, является документ о внесении соответствующей записи в реестр, выданный уполномоченным федеральным органом исполнительной власти.

2. В течение двенадцати месяцев после принятия решения о создании, об открытии на территории Российской Федерации филиала, представительства иностранного юридического лица данное иностранное юридическое лицо (за исключением иностранного юридического лица, осуществляющего деятельность в области гражданской авиации) обязано представить заявление об аккредитации, включающее в себя заверенные Торгово-промышленной палатой Российской Федерации сведения о численности иностранных граждан, являющихся работниками этих филиала, представительства, и документы для аккредитации филиала, представительства иностранного юридического лица в уполномоченный федеральный орган исполнительной власти.

В течение двенадцати месяцев после принятия решения об открытии на территории Российской Федерации представительства иностранного юридического лица, осуществляющего деятельность в области гражданской авиации, данное юридическое лицо обязано представить заявление об аккредитации, включающее в себя сведения о численности иностранных граждан, являющихся работниками этого представительства, и документы для принятия решения об аккредитации этого представительства в федеральный орган исполнительной власти, осуществляющий функции по оказанию государственных услуг и управлению государственным имуществом в сфере воздушного транспорта (гражданской авиации).

Заявление об аккредитации подписывается уполномоченным в установленном порядке представителем иностранного юридического лица.

Перечень документов, которые представляются в уполномоченный федеральный орган исполнительной власти иностранным юридическим лицом вместе с заявлением об аккредитации, о внесении изменений в сведения, содержащиеся в реестре, о прекращении действия аккредитации, требования к оформлению документов, порядок аккредитации, внесения изменений в сведения, содержащиеся в реестре, прекращения действия аккредитации филиала, представительства иностранного юридического лица, осуществляющих деятельность на территории Российской Федерации, формы и форматы заявлений и документов, используемых при осуществлении аккредитации, внесении изменений в сведения, содержащиеся в реестре, прекращении действия аккредитации, утверждаются указанным федеральным органом исполнительной власти.

Перечень документов, которые представляются в федеральный орган исполнительной власти, осуществляющий функции по оказанию государственных услуг и управлению государственным имуществом в сфере воздушного транспорта (гражданской авиации), иностранным юридическим лицом, осуществляющим деятельность в области гражданской авиации, вместе с заявлением об аккредитации, о внесении изменений в сведения, содержащиеся в реестре, о прекращении действия аккредитации, порядок принятия решения об аккредитации, о внесении изменений в сведения, содержащиеся в реестре, о прекращении действия аккредитации представительств иностранных юридических лиц, осуществляющих деятельность в области гражданской авиации, а также об аккредитации иностранных граждан, являющихся работниками указанных представительств, и формы документов, используемых при принятии соответствующего решения, утверждаются указанным федеральным органом исполнительной власти.

(в ред. Федерального закона от 24.02.2021 N 27-ФЗ)

(см. текст в предыдущей редакции)

3. Аккредитация филиала, представительства иностранного юридического лица (за исключением представительства иностранного юридического лица, осуществляющего деятельность в области гражданской авиации) осуществляется в срок не более чем пятнадцать рабочих дней со дня представления соответствующих документов вместе с заявлением об аккредитации в уполномоченный федеральный орган исполнительной власти.

Аккредитация представительства иностранного юридического лица, осуществляющего деятельность в области гражданской авиации, осуществляется в срок не более чем двадцать пять рабочих дней со дня представления соответствующих документов вместе с заявлением об аккредитации в федеральный орган исполнительной власти, осуществляющий функции по оказанию государственных услуг и управлению государственным имуществом в сфере воздушного транспорта (гражданской авиации).

За осуществление аккредитации уплачивается государственная пошлина в соответствии с законодательством Российской Федерации о налогах и сборах.

(п. 3 в ред. Федерального закона от 24.02.2021 N 27-ФЗ)

(см. текст в предыдущей редакции)

4. Осуществление аккредитации, внесение изменений в сведения, содержащиеся в реестре, или прекращение действия аккредитации филиала, представительства иностранного юридического лица (за исключением представительства иностранного юридического лица, осуществляющего деятельность в области гражданской авиации) приостанавливается по решению уполномоченного федерального органа исполнительной власти в случае, если этим иностранным юридическим лицом не представлены необходимые для аккредитации, внесения изменений в сведения, содержащиеся в реестре, или прекращения действия аккредитации документы либо представленные документы не соответствуют утвержденным в установленном порядке формам, форматам или требованиям к их оформлению.

Принятие решения об аккредитации, о внесении изменений в сведения, содержащиеся в реестре, или прекращении действия аккредитации представительства иностранного юридического лица, осуществляющего деятельность в области гражданской авиации, приостанавливается федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по оказанию государственных услуг и управлению государственным имуществом в сфере воздушного транспорта (гражданской авиации), в случае, если этим иностранным юридическим лицом, осуществляющим деятельность в области гражданской авиации, не представлены необходимые для аккредитации, внесения изменений в сведения, содержащиеся в реестре, или прекращения действия аккредитации документы либо представленные документы не соответствуют утвержденным в установленном порядке формам.

Осуществление аккредитации, внесение изменений в сведения, содержащиеся в реестре, или прекращение действия аккредитации приостанавливается на срок до устранения причин, послуживших основанием для принятия решения о приостановлении осуществления аккредитации (принятия решения об аккредитации), внесения изменений в сведения, содержащиеся в реестре, или прекращения действия аккредитации (далее — решение о приостановлении), но не более чем на пятнадцать рабочих дней.

Решение о приостановлении принимается в пределах срока, предусмотренного соответственно для осуществления аккредитации, внесения изменений в сведения, содержащиеся в реестре, или прекращения действия аккредитации. При этом течение указанного срока прерывается.

В решении о приостановлении должны быть указаны непредставленные документы, необходимые для аккредитации, внесения изменений в сведения, содержащиеся в реестре, или прекращения действия аккредитации, либо представленные документы, не соответствующие утвержденным в установленном порядке формам, форматам или требованиям к их оформлению, в качестве основания, по которому принято решение о приостановлении, и предельный срок, до окончания которого иностранному юридическому лицу или иностранному юридическому лицу, осуществляющему деятельность в области гражданской авиации, необходимо представить недостающие или надлежащим образом оформленные документы для аккредитации, внесения изменений в сведения, содержащиеся в реестре, или прекращения действия аккредитации.

(п. 4 в ред. Федерального закона от 24.02.2021 N 27-ФЗ)

(см. текст в предыдущей редакции)

5. Отказ в аккредитации филиала, представительства иностранного юридического лица или в принятии решения об аккредитации представительства иностранного юридического лица, осуществляющего деятельность в области гражданской авиации, осуществляется соответственно уполномоченным федеральным органом исполнительной власти и федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по оказанию государственных услуг и управлению государственным имуществом в сфере воздушного транспорта (гражданской авиации), при наличии хотя бы одного из следующих оснований:

неустранение в срок, указанный в решении о приостановлении, нарушений, явившихся основанием для принятия решения о приостановлении;

документы для аккредитации представлены с нарушением срока, установленного пунктом 2 настоящей статьи;

установлено, что в представленных учредительных или других документах иностранного юридического лица содержится недостоверная информация;

цели создания, открытия филиала, представительства иностранного юридического лица противоречат Конституции Российской Федерации, международным договорам Российской Федерации, законодательству Российской Федерации;

цели создания, открытия филиала, представительства иностранного юридического лица создают угрозу суверенитету, политической независимости, территориальной неприкосновенности и национальным интересам Российской Федерации;

в связи с грубым нарушением Конституции Российской Федерации, международных договоров Российской Федерации, законодательства Российской Федерации прекращено действие аккредитации филиала, представительства иностранного юридического лица, сведения об аккредитации которых были внесены в реестр;

если руководителем филиала или представительства иностранного юридического лица либо представительства иностранного юридического лица, осуществляющего деятельность в области гражданской авиации, является физическое лицо, в отношении которого имеется вступившее в силу постановление по делу об административном правонарушении, в соответствии с которым указанному лицу назначено административное наказание в виде дисквалификации, и срок, на который назначено данное административное наказание, не истек;

ввиду отсутствия полномочий у федерального органа исполнительной власти на принятие решения об аккредитации;

наличие у иностранного юридического лица или иностранного юридического лица, осуществляющего деятельность в области гражданской авиации, на первое число месяца, в котором подано заявление об аккредитации, недоимки по налогам, сборам, страховым взносам, задолженности по пеням, штрафам, процентам, в совокупности превышающих 3 тыс. рублей (с учетом имеющихся излишне уплаченных сумм по таким обязательным платежам), с учетом имеющихся у федерального органа исполнительной власти, уполномоченного по контролю и надзору в области налогов и сборов, сведений об их погашении на дату получения заявления об аккредитации.

(п. 5 в ред. Федерального закона от 24.02.2021 N 27-ФЗ)

(см. текст в предыдущей редакции)

5.1. Отказ во внесении изменений в сведения о филиале, представительстве иностранного юридического лица, содержащиеся в реестре, или в принятии решения о внесении изменений в сведения о представительстве иностранного юридического лица, осуществляющего деятельность в области гражданской авиации, содержащиеся в реестре, осуществляется при наличии хотя бы одного из оснований, установленных абзацами вторым, четвертым, восьмым пункта 5 настоящей статьи.

Отказ в прекращении действия аккредитации филиала, представительства иностранного юридического лица или в принятии решения о прекращении действия аккредитации представительства иностранного юридического лица, осуществляющего деятельность в области гражданской авиации, осуществляется при наличии основания, установленного абзацем вторым пункта 5 настоящей статьи.

Отказ в аккредитации филиала, представительства иностранного юридического лица или в принятии решения об аккредитации представительства иностранного юридического лица, осуществляющего деятельность в области гражданской авиации, отказ во внесении изменений в сведения о филиале, представительстве иностранного юридического лица, содержащиеся в реестре, или в принятии решения о внесении изменений в сведения о представительстве иностранного юридического лица, осуществляющего деятельность в области гражданской авиации, содержащиеся в реестре, отказ в прекращении действия аккредитации филиала, представительства иностранного юридического лица или в принятии решения о прекращении действия аккредитации представительства иностранного юридического лица, осуществляющего деятельность в области гражданской авиации, могут быть обжалованы в досудебном (внесудебном) порядке, установленном главой 2.1 Федерального закона от 27 июля 2010 года N 210-ФЗ «Об организации предоставления государственных и муниципальных услуг», и в судебном порядке.

(п. 5.1 введен Федеральным законом от 24.02.2021 N 27-ФЗ)

6. Внесение изменений в сведения, содержащиеся в реестре (в том числе в заверенные Торгово-промышленной палатой Российской Федерации сведения о численности иностранных граждан, являющихся работниками филиала, представительства иностранного юридического лица) в отношении иностранного юридического лица (за исключением иностранного юридического лица, осуществляющего деятельность в области гражданской авиации) либо его филиала или представительства, осуществляется уполномоченным федеральным органом исполнительной власти на основании представленных этим иностранным юридическим лицом заявления и документов, которые подтверждают данные изменения, в течение десяти рабочих дней со дня представления соответствующих заявления и документов.

(в ред. Федерального закона от 24.02.2021 N 27-ФЗ)

(см. текст в предыдущей редакции)

Внесение изменений в сведения, содержащиеся в реестре (в том числе в сведения о численности иностранных граждан, являющихся работниками представительства иностранного юридического лица) в отношении иностранного юридического лица, осуществляющего деятельность в области гражданской авиации, либо его представительства, осуществляется уполномоченным федеральным органом исполнительной власти на основании представленных федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по оказанию государственных услуг и управлению государственным имуществом в сфере воздушного транспорта (гражданской авиации), сведений о принятии решения о внесении изменений в сведения, содержащиеся в реестре, в связи с поступлением заявления и документов, подтверждающих данные изменения. Внесение данных изменений осуществляется в течение десяти рабочих дней со дня поступления соответствующих заявления и документов.

(в ред. Федерального закона от 24.02.2021 N 27-ФЗ)

(см. текст в предыдущей редакции)

Подписанное руководителем филиала или представительства иностранного юридического лица либо руководителем представительства иностранного юридического лица, осуществляющего деятельность в области гражданской авиации, заявление о внесении изменений в сведения, содержащиеся в реестре, и документы, подтверждающие данные изменения, представляются в уполномоченный федеральный орган исполнительной власти или федеральный орган исполнительной власти, осуществляющий функции по оказанию государственных услуг и управлению государственным имуществом в сфере воздушного транспорта (гражданской авиации), не позднее чем в течение пятнадцати календарных дней со дня изменения соответствующих сведений.

7. Действие аккредитации филиала, представительства иностранного юридического лица (за исключением представительства иностранного юридического лица, осуществляющего деятельность в области гражданской авиации) прекращается в связи с прекращением деятельности этих филиала, представительства на территории Российской Федерации на основании решения такого иностранного юридического лица, прекращением деятельности такого иностранного юридического лица или по решению уполномоченного федерального органа исполнительной власти.

Действие аккредитации представительства иностранного юридического лица, осуществляющего деятельность в области гражданской авиации, прекращается в связи с прекращением деятельности этого представительства на территории Российской Федерации на основании решения данного иностранного юридического лица, осуществляющего деятельность в области гражданской авиации, прекращением деятельности данного иностранного юридического лица, осуществляющего деятельность в области гражданской авиации, или по решению федерального органа исполнительной власти, осуществляющего функции по оказанию государственных услуг и управлению государственным имуществом в сфере воздушного транспорта (гражданской авиации).

Прекращение действия аккредитации филиала, представительства иностранного юридического лица (за исключением представительства иностранного юридического лица, осуществляющего деятельность в области гражданской авиации) по решению такого иностранного юридического лица осуществляется уполномоченным федеральным органом исполнительной власти на основании соответствующих решения и заявления, представленных таким иностранным юридическим лицом, в течение десяти рабочих дней со дня их представления.

Прекращение действия аккредитации представительства иностранного юридического лица, осуществляющего деятельность в области гражданской авиации, по решению данного иностранного юридического лица осуществляется уполномоченным федеральным органом исполнительной власти на основании представленных федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по оказанию государственных услуг и управлению государственным имуществом в сфере воздушного транспорта (гражданской авиации), сведений о принятии решения о прекращении действия аккредитации представительства иностранного юридического лица, осуществляющего деятельность в области гражданской авиации, в связи с представлением данным иностранным юридическим лицом соответствующих решения и заявления. Такое прекращение действия аккредитации осуществляется в течение десяти рабочих дней со дня представления соответствующих решения и заявления.

Подписанное руководителем филиала или представительства иностранного юридического лица либо руководителем представительства иностранного юридического лица, осуществляющего деятельность в области гражданской авиации, заявление о прекращении действия аккредитации соответствующих филиала, представительства и решение о прекращении деятельности соответствующих филиала, представительства иностранного юридического лица на территории Российской Федерации представляются соответственно в уполномоченный федеральный орган исполнительной власти и федеральный орган исполнительной власти, осуществляющий функции по оказанию государственных услуг и управлению государственным имуществом в сфере воздушного транспорта (гражданской авиации), не позднее чем в течение пятнадцати календарных дней со дня принятия такого решения.

Действие аккредитации филиала, представительства иностранного юридического лица прекращается по решению уполномоченного федерального органа исполнительной власти, принятому, в том числе на основании решения федерального органа исполнительной власти, осуществляющего функции по оказанию государственных услуг и управлению государственным имуществом в сфере воздушного транспорта (гражданской авиации), в случае, если:

филиал, представительство иностранного юридического лица в течение последних двенадцати месяцев, предшествующих моменту принятия уполномоченным федеральным органом исполнительной власти соответствующего решения, не представляли документы отчетности, предусмотренные законодательством Российской Федерации о налогах и сборах, и с филиалом, представительством не может быть осуществлена связь по адресу места осуществления ими деятельности на территории Российской Федерации, содержащемуся в реестре, и филиал, представительство в указанный период не осуществляли операции хотя бы по одному банковскому счету, открытому в банке или другой кредитной организации, имеющих лицензию Центрального банка Российской Федерации;

вступил в законную силу судебный акт, устанавливающий, что деятельность филиала, представительства иностранного юридического лица противоречит Конституции Российской Федерации, международным договорам Российской Федерации, законодательству Российской Федерации, создает угрозу суверенитету, политической независимости, территориальной неприкосновенности и национальным интересам Российской Федерации.

(в ред. Федерального закона от 24.02.2021 N 27-ФЗ)

(см. текст в предыдущей редакции)

Действие аккредитации филиала, представительства иностранного юридического лица прекращается в случае, если иностранное юридическое лицо в связи с изменением своего личного закона в порядке редомициляции зарегистрировано со статусом международной компании в едином государственном реестре юридических лиц в соответствии с Федеральным законом от 3 августа 2018 года N 290-ФЗ «О международных компаниях и международных фондах», на основании сведений, содержащихся в едином государственном реестре юридических лиц.

(абзац введен Федеральным законом от 26.03.2022 N 72-ФЗ)

7.1. Действие аккредитации филиала, представительства иностранного юридического лица прекращается в случае принятия судебного акта о преобразовании таких филиала, представительства в хозяйственное общество в соответствии со статьями 5 — 18 Федерального закона «О внесении изменений в Федеральный закон «О приватизации государственного и муниципального имущества», отдельные законодательные акты Российской Федерации и об установлении особенностей регулирования имущественных отношений» с даты вступления в силу указанного судебного акта.

(п. 7.1 введен Федеральным законом от 14.07.2022 N 320-ФЗ)

8. Центральный банк Российской Федерации, федеральный орган исполнительной власти, осуществляющий функции по оказанию государственных услуг и управлению государственным имуществом в сфере воздушного транспорта (гражданской авиации), обязаны сообщать в электронной форме (в том числе с использованием единой системы межведомственного электронного взаимодействия) в уполномоченный федеральный орган исполнительной власти сведения соответственно об аккредитации, о принятом решении об аккредитации, о внесении изменений в сведения, содержащиеся в реестре, о прекращении действия аккредитации, о принятом решении о прекращении действия аккредитации представительств иностранных кредитных организаций, филиалов иностранных страховых организаций и представительств иностранных юридических лиц, осуществляющих деятельность в области гражданской авиации, сведения о численности иностранных граждан, являющихся работниками соответствующих филиалов и представительств, иные сведения, подлежащие включению в реестр, в течение пяти рабочих дней со дня совершения соответствующих действий по формам и форматам, утвержденным уполномоченным федеральным органом исполнительной власти.

(в ред. Федерального закона от 02.07.2021 N 343-ФЗ)

(см. текст в предыдущей редакции)

9. Представляемые Центральным банком Российской Федерации, федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по оказанию государственных услуг и управлению государственным имуществом в сфере воздушного транспорта (гражданской авиации), в соответствии с пунктом 8 настоящей статьи сведения подлежат внесению уполномоченным федеральным органом исполнительной власти в реестр в течение трех рабочих дней со дня получения таких сведений.

10. В срок не более чем три рабочих дня со дня внесения в реестр записи об аккредитации, о внесении изменений в сведения, содержащиеся в реестре, о прекращении действия аккредитации филиала, представительства иностранного юридического лица уполномоченный федеральный орган исполнительной власти направляет в электронной форме такие сведения в государственные внебюджетные фонды для регистрации или снятия с регистрационного учета филиала, представительства иностранного юридического лица в качестве страхователей и в федеральный орган исполнительной власти, осуществляющий функции по оказанию государственных услуг и управлению государственным имуществом в сфере воздушного транспорта (гражданской авиации), в части, касающейся осуществления его полномочий, а также в Центральный банк Российской Федерации в отношении филиалов иностранных страховых организаций.

(в ред. Федерального закона от 02.07.2021 N 343-ФЗ)

(см. текст в предыдущей редакции)

В срок не более чем пять рабочих дней со дня внесения соответствующей записи в реестр аккредитованным филиалу, представительству иностранного юридического лица выдается или направляется документ о внесении соответствующей записи в реестр.

Форма указанного документа устанавливается уполномоченным федеральным органом исполнительной власти.

В срок не более чем три рабочих дня со дня внесения соответствующей записи в реестр документ о внесении такой записи, документ о постановке на учет в налоговом органе в отношении аккредитованного филиала иностранной страховой организации направляются (в том числе с использованием единой системы межведомственного электронного взаимодействия) уполномоченным федеральным органом исполнительной власти в форме электронных документов, подписанных усиленной квалифицированной электронной подписью уполномоченного федерального органа исполнительной власти, в Центральный банк Российской Федерации.

(абзац введен Федеральным законом от 02.07.2021 N 343-ФЗ)

11. Сведения, содержащиеся в документах, представленных для аккредитации филиала, представительства иностранного юридического лица, внесения изменений в сведения, содержащиеся в реестре, прекращения действия аккредитации, составляют реестр. Создание, эксплуатация и ведение реестра осуществляются в порядке, установленном оператором информационной системы — уполномоченным федеральным органом исполнительной власти.

Состав сведений, содержащихся в реестре, определяется уполномоченным федеральным органом исполнительной власти.

Сведения, содержащиеся в реестре, являются открытыми и общедоступными, за исключением сведений, доступ к которым ограничен в соответствии с федеральными законами.

Сведения, содержащиеся в реестре, размещаются на официальном сайте уполномоченного федерального органа исполнительной власти в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет». Состав сведений, подлежащих размещению на официальном сайте уполномоченного федерального органа исполнительной власти в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет», устанавливается уполномоченным федеральным органом исполнительной власти.

Плата за доступ к сведениям, размещенным уполномоченным федеральным органом исполнительной власти на официальном сайте в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет», не взимается.

Заинтересованные лица вправе получить сведения, содержащиеся в реестре, в виде выписки из реестра о конкретных филиале, представительстве иностранного юридического лица или справки об отсутствии запрашиваемой информации. Форма предоставляемых заинтересованным лицам указанных выписки или справки и порядок их предоставления определяются уполномоченным федеральным органом исполнительной власти.

(в ред. Федерального закона от 01.05.2017 N 97-ФЗ)

(см. текст в предыдущей редакции)

Срок предоставления указанных выписки или справки на бумажном носителе не может превышать пять рабочих дней со дня получения соответствующего запроса уполномоченным федеральным органом исполнительной власти. Указанные выписка или справка на бумажном носителе предоставляются за плату, если иное не установлено федеральными законами. Размер платы за предоставление указанных выписки или справки на бумажном носителе определяется Правительством Российской Федерации.

(абзац введен Федеральным законом от 01.05.2017 N 97-ФЗ)

Предоставление указанных выписки или справки в форме электронного документа осуществляется бесплатно в срок не позднее рабочего дня, следующего за днем получения соответствующего запроса уполномоченным федеральным органом исполнительной власти. Указанные выписка или справка в форме электронного документа подписываются усиленной квалифицированной электронной подписью оператора информационной системы — уполномоченного федерального органа исполнительной власти.

(абзац введен Федеральным законом от 01.05.2017 N 97-ФЗ)

Как открыть представительство иностранной компании в России — зарубежной фирме для решения этого вопроса необходимо пройти набор обязательных процедур. Какие действия подлежит осуществить для получения законного права работать на российской территории — узнайте из нашего материала.

Открытие и регистрация представительства иностранной компании в России

Представительство зарубежной фирмы — это одно из ее подразделений, обладающее следующими отличительными признаками:

• расположено вне места нахождения иностранного юридического лица (ИЮЛ);
• предназначено для представления интересов ИЮЛ и осуществления их защиты;
• не обладает полномочиями на осуществление коммерческой деятельности;
• не является юридическим лицом на территории РФ.

Процедуру открытия представительства зарубежной фирмы на российской территории регламентирует закон от 09.07.1999 № 160-ФЗ об иностранных инвестициях в РФ. В п. 1 ст. 21 указанного закона определено следующее:

• для открытия представительства зарубежная фирма должна принять решение;
• госконтроль за открытием представительства ИЮЛ производится посредством его аккредитации;
• аккредитацию представительства ИЮЛ (кроме представительств иностранных кредитных организаций) производит Межрайонная ИФНС России № 47 по г. Москве (приказ ФНС России от 22.12.2014 № ММВ-7-14/668@);
• подтверждением факта аккредитации является документ о внесении записи в реестр аккредитованных филиалов и представительств ИЮЛ, ведение которого регламентировано порядком, утв. приказом ФНС от 26.12.2014 № ММВ-7-14/683@.

РАЗЪЯСНЕНИЯ от КонсультантПлюс:
Для регистрации (аккредитации) представительства или филиала иностранного юрлица (кроме некоммерческих или осуществляющих отдельные виды деятельности) подготовьте положение, соберите документы о регистрации иностранного юрлица, заполните на русском языке заявление по форме N № 15АФП.
Сведения заявления о численности иностранных работников филиала или представительства заверьте в… Узнайте нюансы регистрации (аккредитации) представительства или филиала иностранного юрлица, в Готовом решении от КонсультантПлюс. Получите пробный демо-доступ к К+ бесплатно.

Как налоговики борются за качество и достоверность информации в госреестре юрлиц, расскажут размещенные на нашем сайте сообщения:

• «Данные в ЕГРЮЛ станут достовернее»;
• «Запись о недостоверности данных ЕГРЮЛ отражается в выписке из реестра».

Закон № 160-ФЗ (п. 2 ст. 21) уточняет процедуру открытия представительства ИЮЛ по срокам и составу сообщаемых сведений следующим образом:

• ИЮЛ обязано представить заявление об аккредитации в течение 12 месяцев после принятия решения об открытии представительства;
• заявление об аккредитации включает в себя:
  • заверенные ТПП РФ (Торгово-промышленной палатой РФ) сведения о численности иностранных граждан — работников представительства;
  • документы для аккредитации.

К подаваемым для аккредитации иностранным документам предъявляются следующие требования:

• обязательное наличие на них подлинных отметок о консульской легализации (или заверение их апостилем) — если освобождение от этих процедур не предусмотрено международными соглашениями РФ;
• перевод их на русский язык должен быть заверен нотариально или в консульском загранучреждении и является действительным в течение 1 года с даты заверения.

После того как все необходимые действия по аккредитации представительства ИЮЛ произведены, потребуется осуществить еще ряд процедур:

• учетного характера (представительства встают на учет в органах госстатистики, налоговых и др.);
• организационного характера (представительства открывают счет в банке, при необходимости изготавливают печать и осуществляют иные организационные действия).

По завершении всех аккредитационно-организационно-учетных действий представительство ИЮЛ на законных основаниях начинает свою деятельность.

Нюансы открытия филиала иностранной фирмы (правовое положение, руководитель, положение о филиале)

Филиал ИЮЛ — это обособленное подразделение зарубежной компании, обладающее следующими отличительными признаками:

• расположено вне места нахождения ИЮЛ;
• осуществляет функции зарубежной фирмы частично или полностью (включая функции представительства);
• не является юридическим лицом на территории РФ.

Регистрация филиала иностранной компании в России происходит по алгоритму, аналогичному описанному в предыдущем разделе.

Порядок управления филиалом и в целом работа филиала регулируется специальным положением, требования к содержанию которого перечислены в ст. 22 закона № 160-ФЗ. В положении должны быть указаны:

• наименование ИЮЛ и его филиала;
• организационно-правовая форма ИЮЛ;
• местонахождение филиала на территории РФ;
• адрес места нахождения ИЮЛ в стране регистрации;
• цели создания, открытия и виды деятельности филиала;
• порядок управления филиалом.

Помимо указанных сведений в положение о филиале ИЮЛ могут включаться и иные аспекты, которые:

• отражают нюансы работы филиала;
• не противоречат российскому законодательству.

Руководство филиалом ИЮЛ осуществляется назначенным уполномоченным органом ИЮЛ руководителем (директором, генеральным директором и др.). Полномочия назначенного руководителя:

• должны подтверждаться выданной ИЮЛ доверенностью;
• могут быть передоверены другому лицу при соблюдении норм ст. 187 ГК РФ.

Многообразие применяемых в хозяйственной деятельности доверенностей изучайте с помощью подготовленных специалистами нашего сайта материалов:

• «Доверенность на получение ЭЦП для юридических лиц»;
• «Составляем доверенность на бухгалтера на право подписи»;
• «Доверенность на получение бланков строгой отчетности — образец»;
• «Доверенность на получение заработной платы – образец»;
• «Составляем доверенность в ФСС на сдачу отчетов – образец».

Итоги

Чтобы открыть в РФ представительство, зарубежной фирме необходимо принять решение и пройти аккредитацию, в результате которой сведения об открываемом подразделении попадут в специальный госреестр.

Кроме того, потребуется встать на налоговый учет, открыть расчетный счет в банке, назначить руководителя представительства и выдать ему доверенность, а также осуществить иные необходимые для начала деятельности представительства действия.

Авторский анализ актуальных судебных прецедентов по налоговым делам за 2008–2010 гг. поможет иностранным компаниям и их российским контрагентам в предотвращении и разрешении спорных ситуаций в сфере налогообложения, возникающих в процессе хозяйственной деятельности

Публикация

Образование постоянного представительства

Наличие признаков постоянного представительства иностранной компании в РФ (п. 1–3, 9 ст. 306 НК РФ) приводит к необходимости постановки иностранной компании на налоговый учет в РФ, ведению и сдаче отчетности, уплате налога на прибыль по российскому законодательству (ст. 23, абз. 4 п. 1 ст. 83, ст. 307 НК РФ), а также к возникновению других налоговых обязанностей в РФ – например, по самостоятельному исчислению и уплате НДС (в частности п. 1 ст. 143 НК РФ и п. 1 ст. 161 НК РФ).

В случае с так называемым представительством «основного типа», которое предполагает наличие в РФ реально действующего офиса, персонала, оборудования, генерирующих предпринимательский доход, обычно все достаточно очевидно, и зарубежные компании заранее готовятся к налоговому администрированию на территории РФ1.

Представительство «агентского типа» предполагает наличие в РФ лица, действующего от имени иностранной компании, уполномоченного создавать для нее правовые последствия и реализующего свои полномочия в рамках предпринимательской деятельности компании. В этом случае ситуация диаметрально противоположна.

До недавнего времени требования пункта 9 статьи 306 НК РФ и Положения об особенностях учета в налоговых органах иностранных организаций2, из которых следует, что такое лицо должно явиться в налоговый орган для регистрации в РФ постоянного представительства иностранной организации, оставались скорее теоретической конструкцией.

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 08.02.2010 по делу № А40-138878/09-112-10763 показало, что налоговые органы намерены перевести вопрос в практическую плоскость. И хотя выводы налогового органа о формировании у кипрской компании признаков постоянного представительства в РФ суд признал незаконными, иностранным компаниям, направляющим в РФ своих представителей (физических лиц), стоит учитывать позицию налоговых органов.

Экспортно-импортные операции

Одна из основных проблем, с которой сталкиваются российские компании-экспортеры, – возмещение НДС. Некоторые компании, имеющие спрос на свою продукцию за пределами РФ, вынуждены отказываться от поставок на зарубежные рынки по причине нежелания «связываться» с НДС-проблематикой. В свою очередь, компании-импортеры вынуждены решать проблемы таможенного контроля, а также сталкиваться с претензиями налогового органа к расходам, понесенным в сделках с иностранным покупателем. Один из аспектов этой проблемы касается статуса иностранного покупателя.

В ходе осуществления мероприятий налогового контроля налоговые органы практикуют так называемую «встречную проверку» иностранного контрагента, которая заключается в направлении официального запроса в налоговые органы страны регистрации контрагента4. В зависимости от ответа на запрос, налоговый орган может посчитать внешнеэкономическую операцию «фиктивной», экспортеру отказать в возмещении НДС, а импортеру – в признании расходов по налогу на прибыль.

Раньше суды зачастую поддерживали налоговые органы в ситуациях, когда от налоговых органов иностранного государства приходили ответы со стандартной формулировкой «…компания отсутствует в базе данных, идентификационный номер налогоплательщика ей не присваивался, налоговую отчетность не представляет…»5.

Затем ситуация изменилась – вероятно, под влиянием Постановления Пленума ВАС РФ от 12.10.2006 № 53 «Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды». Приведем примеры.

Постановление ФАС Московского округа от 28.09.2009 № КА-А40/9743-09-п по делу № А41-К2-6378/05. Суд, отклоняя довод налогового органа о недобросовестности иностранного покупателя, указал, что «полученная из службы внутренних доходов США информация не опровергает вывод судов о доказанности налогоплательщиком фактов вывоза товара на экспорт и поступления экспортной выручки».

Постановление ФАС Поволжского округа от 22.04.2010 № А65-4956/2007. Суд, признав решение налогового органа недействительным, указал, что «ИФНС не представлено доказательств того, что отсутствие регистрационного номера налогоплательщика по законодательству США означает отсутствие регистрации такого лица и невозможность осуществления им предпринимательской деятельности».

Чтобы не доводить дело до суда, можно рекомендовать компаниям проявлять «должную осмотрительность» не только в отношении российских контрагентов, но и зарубежных партнеров. Необходимо получить от них обычный набор корпоративных документов, доказательства выполнения налоговых обязательств в стране налоговой резидентности, по возможности согласовав порядок ответа на поступивший иностранному контрагенту запрос налогового органа.

В ряде судебных дел налоговые органы использовали элементы доктрины «необоснованной налоговой выгоды»6 в отношении российских организаций – участников внешнеэкономической деятельности. Суды по-разному оценивают такой подход.

Определение ВАС РФ от 10.07.2008 № 7143/08. Суд поддержал позицию налогового органа: Общество создало схему движения товара и расчетов за него, создающую условия для искусственного завышения его цены с целью дальнейшего неправомерного изъятия средств из федерального бюджета. Участники не являлись собственниками товара, уплата налогов осуществлялась только с агентских вознаграждений, а не с реализации товара, иностранные организации – принципалы не состоят на налоговом учете на территории РФ (Обществу отказано в возмещении НДС).

Постановление ФАС Московского округа от 07.09.2010 № КА-А40/10119-10 по делу № А40-148140/09-20-1201.Суд, напротив, поддержал налогоплательщика и удовлетворил заявление о признании недействительным решения налогового органа об отказе в возмещении НДС и отверг аргументы налогового органа, который считал, что «структура собственности налогоплательщика направлена на снижение налогового бремени, расчеты осуществляются через один банк, сделки заключены с взаимозависимыми лицами и с иностранными компаниями, зарегистрированными в офшорных зонах, в сделках отсутствует экономический смысл и разумная деловая цель».

В целом практика применения доктрины «необоснованной налоговой выгоды» к отношениям с участием иностранных контрагентов схожа с практикой применения этой доктрины к отношениям между российскими компаниями: если налоговому органу удается обосновать «схемность» в действиях налогоплательщика и отсутствие экономического содержания хозяйственных операций, то суды принимают решение не в пользу налогоплательщика.

Выплата пассивных доходов

Проблемы налогообложения пассивных доходов (дивидендов, процентов, роялти), выплачиваемых иностранному акционеру (участнику), в большинстве случаев касаются правильности исполнения российской организацией обязанностей налогового агента (п. 1 ст. 310 НК РФ), а также вопросов наличия (отсутствия) достаточных условий для применения льготных ставок налога в соответствии с DTA (наличие сертификата налоговой резидентности иностранной компании; доля и / или размер участия в капитале российской компании и др.), что впоследствии также приводит к постановке вопроса об обязанностях и ответственности налогового агента.

Можно выделить ряд типовых моментов, которые обычно становятся предметом судебных споров.

Подтверждение местонахождения иностранной организации в государстве, с которым заключено DTA

Такое подтверждение должно быть в распоряжении у налогового агента на момент выплаты дохода (п. 1 ст. 312 НК РФ). Между тем суды зачастую не так строго подходят к этому положению НК РФ.

Постановление ФАС Московского округа от 08.04.2010 № КА-А40/3115-10 по делу № А40-115092/09-126-758. Суд указал, что Обществом получено свидетельство от 19.03.2009, в котором указано, что компания – резидент Германии с 1980 г. и с тех пор не меняла места своего нахождения. Следовательно, факт местонахождения иностранной организации в Германии в 2007 г., то есть в период выплаты дохода, установлен. Отсутствие у агента такого подтверждения до выплаты дохода не может служить основанием для привлечения его к ответственности по статье 123 НК РФ, поскольку фактически на день выплаты дохода существовали все обстоятельства, свидетельствующие об отсутствии у агента обязанности по удержанию налога (п. 1 и 2 ст. 310 НК РФ).

Постановление ФАС Центрального округа от 27.08.2009 по делу № А48-2871/08-18. Суд указал, что в вводной части заключенных между сторонами соглашений указан юридический адрес общества «ТрефилАрбед Беттембург С.А.», в материалах дела имеются платежные поручения о перечислении валютной выручки иностранному контрагенту, в которых указан аналогичный адрес Общества и номер паспорта сделки, из чего следует, что адрес постоянного местонахождения Общества – это его юридический адрес, который не менялся в спорный период, соответственно до выплаты дохода у Общества имелись документы, в которых указано место регистрации иностранной компании, а ее постоянное местонахождение надлежащим образом подтверждено. На этом основании суд счел, что нет оснований полагать, что постоянное местонахождение Общества на момент выплаты дохода и на момент подтверждения было различным.

С другой стороны, возможен и более формальный подход к рассмотрению подобных ситуаций.

Постановление ФАС Московского округа от 04.08.2010 № КА-А40/6672-10 по делу № А40-80407/09-140-601. Суд указал, что «отсутствие подтверждения резидентства иностранной компании на момент выплаты ей дохода является основанием для привлечения общества к налоговой ответственности по статье 123 НК РФ».

Необходимость легализации (апостилирования) подтверждения местонахождения

Пунктом 5.3. раздела II Методических рекомендаций налоговым органам по применению отдельных положений главы 25 НК РФ, касающихся особенностей налогообложения прибыли (доходов) иностранных организаций7, предусмотрено, что документы, подтверждающие постоянное местопребывание иностранной компании, подлежат легализации в установленном порядке либо на таких документах должен быть проставлен апостиль.

Однако суды, финансовые и налоговые органы в ряде случаев менее требовательны по сравнению с нормативными установлениями8. В письме от 05.10.2004 № 03-08-07 Минфин России со ссылкой на сложившуюся практику взаимоотношений с иностранными государствами, которые принимают без проставления апостиля документы, подтверждающие постоянное местонахождение в РФ организаций и физических лиц, рекомендовал налоговым органам принимать неапостилированные официальные документы, выданные на территории иностранных государств, для подтверждения постоянного местонахождения организаций и физических лиц9.

Официальные акты 2010 г. подтверждают, что налоговые органы10 и суды11 продолжают придерживаться этой позиции. Вместе с тем не исключено, что позиция нижестоящих налоговых инспекций может отличаться от позиции ФНС России и Минфина России.

Риски и ответственность налогового агента

Еще одна разновидность споров связана с возможностью либо невозможностью взыскания неудержанного налога на доходы иностранных организаций с налогового агента

при перечислении выплат, относящихся к доходам от источника в РФ, иностранной компании, не имеющей в РФ постоянного представительства. В таком случае основные налоговые риски несет российская компания – налоговый агент, на которую возложены обязанности, связанные с исчислением и уплатой налога на прибыль (п. 1 ст. 310 НК РФ) и НДС (п. 1, 5 ст. 161 НК РФ).

Неправомерное неудержание налога влечет привлечение налогового агента к ответственности на основании статьи 123 НК РФ. В ряде случаев налоговые органы вменяют налоговому агенту необходимость уплаты не только суммы штрафа, но и суммы неудержанного у иностранной компании налога и соответствующих пеней.

В судебных актах 2009–2010 гг. суды обычно отмечают, что «налоговый агент должен перечислить удержанный налог, но на него не может быть возложена обязанность по уплате налога за счет собственных средств, если налог не был удержан с доходов, выплаченных налогоплательщику»12. Взыскание же всей суммы неудержанного налога означает применение штрафа в размере 100%, что не предусмотрено нормами НК РФ13.

Что касается взыскания с налогового агента пеней, которые начисляются на суммы неудержанного налога, то для налогоплательщиков ситуация выглядит не столь радужно. Суды поддерживают аргументы как за то, что с налогового агента пени взыскивать нельзя14,так и в поддержку противоположной позиции15.

Доктрина treaty shopping

Постановлением Пленума ВАС РФ от 12.10.2006 № 53предусмотрено, что «налоговая выгода не может рассматриваться в качестве самостоятельной деловой цели. Если установлено, что главной целью, преследуемой налогоплательщиком, являлось получение дохода исключительно или преимущественно за счет налоговой выгоды в отсутствие намерения осуществлять реальную экономическую деятельность, в признании обоснованности ее получения может быть отказано» (абз. 2 п. 9).

В сфере применения международных налоговых соглашений подход, предусматривающий отказ в применении льгот, предусмотренных DTA, ввиду искусственного создания условий для их применения, обозначен термином Treatyshopping.

Российские налоговые органы предпринимают попытки применить эту доктрину на практике. Пока суды не поддерживают налоговые органы.

Постановление ФАС Московского округа от03.09.2007 по делу № КА-А40/8959-07. Суд указал, что материалы дела содержат как свидетельство, подтверждающее, что кипрская компания имеет постоянное местонахождение в Республике Кипр, так и документы, подтверждающие факт реального увеличения уставного капитала Общества на сумму, эквивалентную 100 тыс. долл. США

Суд пришел к выводу, что налоговый орган вывод о фиктивности инвестиций сделал необоснованно. Увеличение уставного капитала Общества – безусловное право его участников (ст. 14, 19 Закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»16). Реализация этого права направлена на укрепление имущественных гарантий кредиторов общества. Таким образом, указанное действие само по себе имеет четкую деловую цель, описанную в действующем законодательстве, действия участника Общества по увеличению уставного капитала не требуют выяснения иных целей совершения таких действий.

Как видим, практика применения судами положений НК РФ и международных налоговых соглашений в сфере налогообложения пассивных доходов показывает, что суды чаще всего формально подходят к разрешению этого вопроса – при выполнении предусмотренных Налоговым кодексом РФ и DTA условий признают право налогоплательщика на применение соответствующих налоговых льгот (пониженных ставок либо исключения дохода из числа налогооблагаемых).

Отдельные попытки налоговых органов применить доктрину «необоснованной налоговой выгоды» (treaty shopping) в обоснование отказа в применении льгот по DTAпока не находят поддержки в судах.

Заключение

Существенная особенность дел с участием иностранных компаний – применение специальных норм НК РФ (в первую очередь ст. 306–312 НК РФ), положений международных налоговых соглашений (DTA) и использование в качестве доказательств по делу документов, выданных в иностранном государстве.

Доктрина «необоснованной налоговой выгоды» также применяется судами к отношениям с участием иностранных компаний, обычно к российским контрагентам иностранных компаний.

Обращают на себя внимание попытки налоговых органов применить доктрину treaty shopping с целью отказа в применении положений DTA. Новое «Типовое соглашение об избежании двойного налогообложения и о предотвращении уклонения от уплаты налогов на доходы и имущество» (п. 1 ст. 29)17 содержит по сути формальное закрепление доктрины treaty shopping, предусматривая, что компетентные органы договаривающегося государства могут отказать в предоставлении льгот любому лицу или в отношении любой сделки, если, по их мнению, предоставление таких льгот приведет к злоупотреблению заключенным соглашением с точки зрения его целей, то есть достаточно однозначно отражает позицию государства по данному вопросу.

Также нельзя оставлять без внимания появление правоприменительной практики по вопросу возникновения постоянного представительства «агентского типа» (п. 9 ст. 306 НК РФ).

1Такие спорные вопросы, как разграничение основной предпринимательской и вспомогательной деятельности и др., в настоящей статье не рассматриваются.

2Утв. Приказом МНС России от 07.04.2000 № АП-3-06/124

3Оставлено в силе постановлениями Девятого ААС от 03.06.2010 № 09АП-10939/2010-АК и ФАС МО от 28.09.2010 № КА-А40/11129-10

4Как правило, речь идет о странах, с которыми у РФ заключены соглашения об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от налогообложения (далее по тексту – DTA)

5См., например: постановления Президиума ВАС РФ от 15.11.2005 № 5734/05 по делу № А76-12164/04-47-492; ФАС ЗСО от 13.06.2006 № Ф04-3443/2006(23419-А27-31) по делу № А27-41419/2005-2

6Налоговые органы ссылались на п. 9 и 10 Постановления Пленума ВАС РФ от 12.10.2006 № 53

7Утв. Приказом МНС России от 28.03.2003 № БГ-3-23/150

8Оставляем за скобками вопрос о нормативности рассматриваемых Методических рекомендаций. – Примеч. автора

9ФНС России в письме от 25.10.2005 № ВЕ-6-26/898@ «О проставлении апостиля на документах, подтверждающих постоянное местонахождение в иностранных государствах организаций и физических лиц» рекомендует налоговым органам руководствоваться указанной позицией

10См., например: письмо УФНС РФ по г. Москве от 04.03.2010 № 20-14/3/022678

11См., например: постановления ФАС СКО от 24.06.2010 по делу № А32-16895/2009-1/205; Девятого ААС от 18.03.2010 № 09АП-3301/2010-АК по делу № А40-80408/09-140-601

12См. например: постановления Президиума ВАС РФ от 06.04.2010 № 14977/09 по делу № А07-4281/2008-А-ГАР/КИН; ФАС ВСО от 26.11.2009 по делу № А78-733/2009; ФАС МО от 16.04.2009 № КА-А40/1191-09-2 по делу № А40-6478/08-151-16

13См.: Постановление Девятого ААС от 13.04.2010 № 09АП-5712/2009-АК по делу № А40-138877/00-111-1042)

14См., например: Постановление ФАС МО от 07.10.2008 № КА-А40/9380-08 по делу № А40-63894/07-14-348

15См., например: Постановление ФАС ЦО от 14.08.2009 по делу № А14-6/20093/28

16См.: Федеральный закон от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»

17Утв. Постановлением Правительства РФ от 24.02.2010 № 84