Поддержка малого бизнеса распространяется на закупки

Субъекты МСП — особая категория участников контрактной системы. Они пользуются различными льготами и преференциями, а в пределах установленной квоты госзаказчики обязаны проводить закупки только с участием представителей МСП. Несмотря на это, далеко не всегда малому и среднему бизнесу легко «войти» в систему госзакупок. Прежде всего, из-за отсутствия нужных знаний и практических навыков. Особенно проблематично это сделать в рамках закупок, которые проводятся отдельными категориями юридических лиц, то есть по №223-ФЗ. Чтобы решить эту проблему, Минэкономики РФ и корпорация МСП подготовили законопроект о внесении изменений в закон о развитии малого и среднего предпринимательства.

С 12 ноября 2022 года принятый закон вступил в силу, а заказчики получили возможность утверждать собственные программы развития поставщиков (исполнителей, подрядчиков) и готовить в рамках таких программ субъектов МСП к участию в закупках, которые проходят по №223-ФЗ.

Программу развития заказчики вправе разрабатывать самостоятельно, однако некоторые её параметры и условия реализации утверждает Правительство РФ. Параметры, утверждаемые правительством, включают:

• форму программы;
• основные требования к порядку отбора представителей МСП для участия в программе развития;
• порядок мониторинга корпорацией МСП реализации программ развития;
• порядок ведения корпорацией МСП реестра программ развития и реестра участников, которые нарушили обязательства перед заказчиком, будучи участником такой программы.

Подготовка и реализация программы развития заказчиком включает:

1. Разработку и утверждение программы.
2. Определение товаров (работ, услуг) с указанием их кодов по ОКПД 2, в отношении которых заказчик реализует программу развития.
3. Отбор участников программы из числа субъектов МСП на базе:
   • оценки соответствия основным требованиям, которые установлены законом, и дополнительным требованиям, которые заказчик вправе установить самостоятельно;
   • индекса технологической готовности — показателя готовности к модернизации производства, его реконструкции, техническому перевооружению, готовности к внедрению новых технологий (индекс определяют организации, входящие в инфраструктуру поддержки субъектов МСП).
4. Подготовку индивидуальной карты развития субъекта МСП, который прошёл отбор и стал участником программы развития.
5. Проведение мероприятий, которые включены в индивидуальную карту развития субъекта МСП.

Программы и карты развития заказчики реализуют за свой счёт, без привлечения бюджетных ресурсов.

Виды поддержки субъектов МСП (правовая, финансовая, информационная, методическая и другие) госзаказчик обеспечивает самостоятельно или при участии корпорации МСП и других организаций инфраструктуры поддержки МСП.

При разработке программы госзаказчик должен включить в неё:

1. Формы, объёмы, виды и условия поддержки.
2. Перечень мероприятий, в рамках которых будут оказаны предусмотренные программой виды поддержки.
3. Порядок проведения отбора участников программы и основания для отказа в участии.
4. Требования к участникам программы.
5. Меры ответственности за нарушение участником условий программы.
6. Порядок проведения мероприятий, предусмотренных индивидуальной картой.
7. Порядок взаимодействия всех участников программы (госзаказчика, субъекта МСП, корпорации МСП, других организаций поддержки МСП и заинтересованных органов).
8. Виды товаров, работ, услуг, на которые распространяется действие программы.
9. Порядок заключения и исполнения соглашения об оказании поддержки, которое подписывают госзаказчик и представитель МСП, прошедший отбор.

В качестве одной из мер поддержки допускается заключение между госзаказчиком, который реализует программу, и участником программы договора на поставку товаров (оказание услуг). В этом случае договор обязательно должен предусматривать встречные обязательства поставщика (исполнителя): инвестиции в создание (модернизацию, освоение) производства поставляемого товара или создание (реконструкцию) имущества, которое будет использовано для оказания услуги, предусмотренной договором.

Как стать участником программы развития

Для подбора программы и подачи заявки участникам на текущем тестовом этапе предложено использовать функционал цифровой платформы МСП: раздел «Доступ к закупкам крупных компаний», подраздел «Программа „выращивания“ поставщиков».

Учитывая электронный формат взаимодействия, потенциальные участники программы должны оформить квалифицированный сертификат электронной подписи (КЭП). Для ИП и юридических лиц квалифицированные сертификаты выпускает Удостоверяющий центр ФНС.

Самозанятые (плательщики НПД) получают КЭП как физические лица и могут обратиться в любой удостоверяющий центр, аккредитованный Минцифры. Однако на стадии пилотной реализации проекта участие самозанятых в программах развития не предусмотрено. Возможно, они получат доступ позже.

Для авторизации и доступа к разделу программы «выращивания» используется подтверждённая учётная запись ЕСИА (портал Госуслуги) или квалифицированный сертификат электронной подписи.

На текущий момент свои программы развития предлагают 27 крупных компаний (по данным портала МСП).

Для участия в программе субъекту МСП необходимо:

1. Выбрать программу для участия.
2. Проверить соответствие требованиям закона и дополнительным требованиям, установленным разработчиком программы.
3. Подать заявку на участие в программе и пройти отбор.
4. Заключить соглашение с компанией, которая разработала выбранную участником программу.

Единые требования для всех участников:

• присутствие в реестре субъектов МСП;
• действующий статус (нельзя находиться в процессе ликвидации, конкурсного производства, в процесс приостановки деятельности за совершение административного правонарушения);
• отсутствие за прошлый календарный год недоимки по налогам, сборам, другим обязательным платежам, совокупный размер которых превышает 25% балансовой стоимости активов (кроме случаев рассрочки, отсрочки, налогового кредита, реструктуризации, признания судом задолженности исполненной или безнадёжной);
• отсутствие непогашенной (неснятой) судимости за экономические преступления, дисквалификации у физического лица в статусе ИП, у руководства, членов коллегиального органа и главного бухгалтера юридического лица;
• отсутствие в РНП (реестре недобросовестных поставщиков);
• отсутствие аффилированности (связанности) с заказчиком — компанией, которая предлагает программу развития;
• производство товаров, выполнение работ, оказание услуг с использованием инноваций и (или) их локализация в России;
• предложение товаров, работ, услуг и соответствие дополнительным требованиям, которые указаны в выбранной программе развития.

Компания-заказчик, разработавшая программу развития, вправе не проводить отбор и сразу заключить соглашение с участниками, подавшими заявку, если их число не превышает установленный заказчиком лимит.

Программы «выращивания» участников закупок по №223-ФЗ — это хорошая возможность получить опыт взаимодействия с крупным бизнесом: госкорпорациями и компания с государственным участием.

Для получения комплексной государственной поддержки участие в таких программах можно сочетать с мероприятиями, которые реализуются по линии корпорации МСП, где также предусмотрены программы «выращивания» с подготовкой индивидуальных карт развития (ИКР) бизнеса. Однако в этом случае мероприятия, программы поддержки и ИКР рассчитаны на производственный сектор МСП.

Эта статья была полезной?

Получить сертификат электронной подписи

Заполните заявку на выпуск сертификата

1. Заказчики обязаны осуществлять закупки у субъектов малого предпринимательства, социально ориентированных некоммерческих организаций в объеме не менее чем двадцать пять процентов совокупного годового объема закупок, рассчитанного с учетом части 1.1 настоящей статьи, при:

(в ред. Федеральных законов от 01.07.2021 N 277-ФЗ, от 02.07.2021 N 360-ФЗ)

(см. текст в предыдущей редакции)

1) проведении открытых конкурентных способов определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей), в которых участниками закупок являются только субъекты малого предпринимательства, социально ориентированные некоммерческие организации. При этом начальная (максимальная) цена контракта не должна превышать двадцать миллионов рублей;

(в ред. Федерального закона от 02.07.2021 N 360-ФЗ)

(см. текст в предыдущей редакции)

2) осуществлении закупок с учетом положений части 5 настоящей статьи.

(в ред. Федерального закона от 02.07.2021 N 360-ФЗ)

(см. текст в предыдущей редакции)

(часть 1 в ред. Федерального закона от 04.06.2014 N 140-ФЗ)

(см. текст в предыдущей редакции)

1.1. При определении объема закупок, предусмотренного частью 1 настоящей статьи, в расчет совокупного годового объема закупок не включаются закупки:

1) для обеспечения обороны страны и безопасности государства;

2) услуг по предоставлению кредитов;

3) у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) в соответствии с частью 1 статьи 93 настоящего Федерального закона, за исключением закупок, которые осуществлены в соответствии с пунктом 25 части 1 статьи 93 настоящего Федерального закона по результатам несостоявшегося определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей), проведенного в соответствии с требованиями пункта 1 части 1 настоящей статьи;

(в ред. Федеральных законов от 31.12.2017 N 504-ФЗ, от 27.12.2019 N 449-ФЗ)

(см. текст в предыдущей редакции)

4) работ в области использования атомной энергии;

5) при осуществлении которых применяются закрытые способы определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей).

(часть 1.1 введена Федеральным законом от 04.06.2014 N 140-ФЗ)

1.2. Заказчики вправе осуществлять закупки, указанные в пунктах 1, 4 и 5 части 1.1 настоящей статьи, у субъектов малого предпринимательства, социально ориентированных некоммерческих организаций в соответствии с частью 1 настоящей статьи. При этом объем таких закупок учитывается в объеме закупок, осуществленных заказчиками у субъектов малого предпринимательства, социально ориентированных некоммерческих организаций в соответствии с частью 1 настоящей статьи, и включается в отчет, указанный в части 4 настоящей статьи.

(часть 1.2 введена Федеральным законом от 04.06.2014 N 140-ФЗ)

2. Действие настоящей статьи распространяется на социально ориентированные некоммерческие организации (за исключением социально ориентированных некоммерческих организаций, учредителями которых являются Российская Федерация, субъекты Российской Федерации или муниципальные образования), осуществляющие в соответствии с учредительными документами виды деятельности, предусмотренные пунктом 1 статьи 31.1 Федерального закона от 12 января 1996 года N 7-ФЗ «О некоммерческих организациях».

3. При определении поставщиков (подрядчиков, исполнителей) способами, указанными в пункте 1 части 1 настоящей статьи, в извещениях об осуществлении закупок устанавливается преимущество участникам закупок, которыми могут быть только субъекты малого предпринимательства, социально ориентированные некоммерческие организации.

(в ред. Федеральных законов от 31.12.2017 N 504-ФЗ, от 02.07.2021 N 360-ФЗ)

(см. текст в предыдущей редакции)

4. В случае признания не состоявшимся определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) в связи с тем, что по окончании срока подачи заявок не подано ни одной заявки или все заявки были отклонены в порядке, установленном настоящим Федеральным законом, заказчик вправе отменить указанное в части 3 настоящей статьи преимущество и осуществить закупки на общих основаниях. При этом такие закупки, осуществленные на общих основаниях, не учитываются в объеме закупок, осуществленных заказчиками у субъектов малого предпринимательства, социально ориентированных некоммерческих организаций в соответствии с частью 1 настоящей статьи. Закупки, которые осуществлены на основании пункта 25 части 1 статьи 93 настоящего Федерального закона по результатам несостоявшегося определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей), проведенного в соответствии с требованиями пункта 1 части 1 настоящей статьи, учитываются в объеме закупок, которые заказчики осуществили у субъектов малого предпринимательства, социально ориентированных некоммерческих организаций. По итогам года заказчик (за исключением заказчика, включенного в перечень, предусмотренный пунктом 5 части 11 статьи 24 настоящего Федерального закона) обязан составить отчет об объеме закупок у субъектов малого предпринимательства, социально ориентированных некоммерческих организаций, предусмотренных частью 2 настоящей статьи, и до 1 апреля года, следующего за отчетным годом, разместить такой отчет в единой информационной системе. В такой отчет заказчик включает информацию о заключенных контрактах с субъектами малого предпринимательства, социально ориентированными некоммерческими организациями.

(см. текст в предыдущей редакции)

4.1. Порядок подготовки отчета, указанного в части 4 настоящей статьи, его размещения в единой информационной системе, форма указанного отчета определяются Правительством Российской Федерации.

(часть 4.1 введена Федеральным законом от 04.06.2014 N 140-ФЗ)

5. Заказчик при определении поставщика (подрядчика, исполнителя) вправе установить в извещении об осуществлении закупки требование к поставщику (подрядчику, исполнителю), не являющемуся субъектом малого предпринимательства или социально ориентированной некоммерческой организацией, о привлечении к исполнению контракта субподрядчиков, соисполнителей из числа субъектов малого предпринимательства, социально ориентированных некоммерческих организаций.

(в ред. Федерального закона от 04.06.2014 N 140-ФЗ)

(см. текст в предыдущей редакции)

6. Условие о привлечении к исполнению контрактов субподрядчиков, соисполнителей из числа субъектов малого предпринимательства, социально ориентированных некоммерческих организаций в случае, предусмотренном частью 5 настоящей статьи, включается в контракты с указанием объема такого привлечения, установленного в виде процента от цены контракта. Указанный объем учитывается в объеме закупок, осуществленных заказчиками у субъектов малого предпринимательства, социально ориентированных некоммерческих организаций в соответствии с частью 1 настоящей статьи, и включается в отчет, указанный в части 4 настоящей статьи. В контракты также должно быть включено обязательное условие о гражданско-правовой ответственности поставщиков (подрядчиков, исполнителей) за неисполнение условия о привлечении к исполнению контрактов субподрядчиков, соисполнителей из числа субъектов малого предпринимательства, социально ориентированных некоммерческих организаций.

(часть 6 в ред. Федерального закона от 04.06.2014 N 140-ФЗ)

(см. текст в предыдущей редакции)

7. Типовые условия контрактов, предусматривающих привлечение к исполнению контрактов субподрядчиков, соисполнителей из числа субъектов малого предпринимательства, социально ориентированных некоммерческих организаций могут устанавливаться Правительством Российской Федерации.

8. Утратил силу с 1 мая 2022 года. — Федеральный закон от 16.04.2022 N 104-ФЗ.

(см. текст в предыдущей редакции)

Закон использует термин «субъекты малого предпринимательства», или СМП. Условиям участия посвящена статья 30.

Квоты для СМП

Заказчики должны закупить у СМП не меньше 15% товаров и услуг от совокупного годового объема закупок. Каждый год до 1 апреля они публикуют в ЕИС отчет о закупках у СМП за прошлый год. В него можно включать только те закупки, в которых было указано преимущество для малого бизнеса и эти закупки состоялись. Если квоту не выполнить, учреждение получит штраф 50 000 рублей. 

В каких закупках участвует СМП?

СМП может принять участие в любой закупке, если компания соответствует требованиям заказчика и сможет выполнить условия контракта. Но закупки, которые заказчик должен проводить специально среди СМП, интереснее.  Это значит, что среди конкурентов не будет представителей среднего и крупного бизнеса. Даже если такие участники подадут заявки, заказчик их отклонит.

Начальная цена таких закупок не должна превышать 20 млн рублей. Для участия в них организация предоставляет декларацию о принадлежности к малому бизнесу. В электронных закупках декларацию формирует сама торговая площадка, нужно только подписать документ электронной подписью.  В бумажных закупках используйте форму декларации, которую предлагает заказчик, или наш шаблон.

Заказчик может проводить закупки у малого бизнеса любыми конкурентными процедурами:

• Открытый конкурс (в том числе конкурс с ограниченным участием, двухэтапный конкурс)
• Электронный аукцион,
• Запрос котировок,
• Запрос предложений.

Какие льготы действуют?

1. Представители СМП могут не обеспечивать контракт деньгами, если у них есть опыт исполнения госконтрактов (п. 8.1 ст. 96 44-ФЗ):

• Таких контрактов должно быть не меньше трех и они должны быть исполнены без штрафов и неустоек.
• Сумма представленных контрактов — не меньше НМЦ текущей закупки.
• Информация о контрактах должна быть внесена в реестр контрактов. Выпиской из него победитель будет подтверждать добросовестность. 

2. В госзакупках с преимуществами для СМП и СОНКО размер обеспечения контракта заказчик будет устанавливать, отталкиваясь от цены госконтракта, а не НМЦ.

Это же правило действует в закупках со снижением 25%, когда «включаются» антидемпинговые меры. Но в любом случае обеспечение контракта должно быть не меньше аванса.

3. Заказчик должен вернуть обеспечение контракта и оплатить товары/ работы не позже 15 рабочих дней с даты подписания акта-приемки (ч. 8 ст. 30 44-ФЗ). Эти пункты должны быть включены в контракт с СМП.

223-ФЗ 

Закон использует термин «субъекты малого и среднего предпринимательства» (СМиСП или МСП). Правила участия МСП в закупках по 223-ФЗ прописаны в статье 3.4, также действует постановление правительства № 1352, которое регламентирует такие закупки. Заказчиков контролирует АО «Федеральная корпорация по развитию малого и среднего предпринимательства». Начальная цена таких закупок не должна превышать 800 млн рублей. 

Квоты для МСП

Заказчики должны закупить у МСП не меньше 20% от общего объема товаров, работ или услуг. В квоту включают только заключенные договоры. Учитывают победителей в закупках:

• Поучаствовать в которых могли только МСП.
• Победители в которых обязаны привлечь МСП на субподряд: участники закупки описывают в заявках план привлечения субподрядчиков из числа МСП.
• «На общих основаниях»: участвовать в которой мог любой поставщик, но победил МСП.

При этом 18% договоров должны быть заключены строго среди МСП. Если объявленная закупка среди МСП не состоялась, она не попадет в отчет. 

В каких закупках могут участвовать МСП?

Правительство обязало закупать товары у малого и среднего предпринимательства только четырьмя видами конкурентных процедур  — аукцион, конкурс, запрос котировок, запрос предложений. Все эти закупки являются конкурентными в соотвествии с 223-ФЗ, поэтому заказчик:

• Отвечает на запрос на разъяснения в течение трех рабочих дней с даты поступления запроса (если он поступил не позже чем за три рабочих дня до окончания срока подачи заявок).
• Может отменять закупку, только пока не закончился срок приема заявок и при форс-мажоре.
• Продлевает срок подачи заявок, если что-то изменилось в документации.
• Заключает контракт с победителем не раньше 10 дней и не позже 20 дней с публикации итогового протокола.

Закупки у МСП по 223-ФЗ проводят только на восьми ЭТП госзакупок (на тех же, где проходят все закупки по 44-ФЗ): 

• Сбербанк-АСТ
• АГЗРТ
• ЕЭТП
• РТС-Тендер
• Национальная электронная площадка (раньше — ММВБ)
• Российский аукционный дом
• ЭТП ГПБ
• ТЭК-Торг

Льготы

1. 223-ФЗ не обязывает заказчиков требовать от поставщиков обеспечение заявки и контракта. Но если в закупке есть такое требование, то для МСП действуют льготные условия:

• Сумма обеспечения заявки не может превышать 2% от НМЦ договора.
• Сумма обеспечения договора не может превышать 5% от НМЦ или равна сумме аванса.

2. Представитель МСП платит торговой площадке за победу 1% от НМЦ, но не больше 2000 руб. (в обычных закупках лимит выше — 5000 руб.)

3. Максимальный срок оплаты по договору с МСП — не больше 15 рабочих дней после подписания акта приемки. Срок сократят для всех ситуаций:

• закупку провели на общих основаниях,
• участвовать в ней могли только МСП,
• МСП выступали субподрядчиками.

Как малому бизнесу организовать работу с госзакупками

Малому бизнесу доступны различные программы поддержки, их задача — сократить негатив от влияния внешних факторов (например, санкций) и облегчить деятельность в целом. Поддержка позволяет бизнесу оставаться «белым», избегать банкротства и даже развиваться. Например, послабления установлены в сфере госзакупок. Как же начать участвовать в торгах для СМП?

---

Оглавление

1. Правовые основы проведения закупок среди субъектов МСП
   • Норматив по закупкам у субъектов МСП
   • Закупки у единственного поставщика среди субъектов МСП
   • Иные неконкурентные закупки среди субъектов МСП
2. Конкурентные закупки у МСП
3. Процедурные нормы ПП РФ № 1352 и Закона № 223-ФЗ.
   • Специальные требования к плану закупок
   • Проверка контрагента
   • Обеспечение заявки и обеспечение исполнения договора
   • Срок оплаты
   • Вопрос № 1. Какой срок оплаты должен быть указан заказчиком в проекте договора при проведении «спецторгов»?
   • Вопрос № 2. Какой срок оплаты должен быть указан заказчиком в проекте договора при проведении закупки «на общем основании»?

---

Правовые основы проведения закупок среди субъектов МСП

Идея поддержки субъектов малого и среднего предпринимательства (далее — МСП) в корпоративных закупках уже не нова. С каждым годом объемы и механизмы такой поддержки только расширяются и дополняются новыми правилами.

Особенности проведения закупок среди субъектов МСП установлены, наряду с положениями федерального закона от 18 июля 2011 г. № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (далее — Закон № 223-ФЗ), в постановлении Правительства РФ от 11 декабря 2014 г. № 1352 «Об особенностях участия субъектов малого и среднего предпринимательства в закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (далее — ПП РФ № 1352).

На текущий момент не все заказчики обязаны при проведении закупок поддерживать субъекты МСП. До конца 2021 года среди заказчиков, применяющих Закон № 223-ФЗ, сохраняется разделение на тех, кто обязан осуществлять закупки у субъектов МСП, и тех, для кого такая обязанность не установлена. Соответственно, только часть заказчиков, отвечающих условиям ПП РФ № 1352¹, в своих закупках оказывают поддержку субъектам МСП.

Интересно то, что заказчики, не попадающие под условия применения ПП РФ № 1352, не могут добровольно (по личной инициативе) предоставлять в своих закупках какие-либо преимущества субъектам МСП — подобные действия будут являться нарушением принципов Закона № 223-ФЗ. Такое мнение высказывалось в письмах Министерства финансов Российской Федерации², а также поддержано правоприменительной практикой³. Получается, что заказчики, не применяющие ПП РФ № 1352, при проведении закупок не учитывают никакие требования Закона № 223-ФЗ и ПП РФ № 1352, касающиеся закупок у субъектов МСП.

Однако с 1 января 2022 года ситуация с закупками у субъектов МСП кардинально изменится. С учетом последних изменений, внесенных в ПП РФ № 1352⁴ летом 2021 года, подавляющее большинство заказчиков, применяющих Закон № 223-ФЗ, будут обязаны поддерживать субъекты МСП при осуществлении закупок.

В положении о закупке заказчика, применяющего ПП РФ № 1352, должен содержаться соответствующий раздел, посвященный особенностям закупок у субъектов МСП.

Примерную формулировку для включения в положение о закупке можно посмотреть тут.

В чем заключается поддержка малого и среднего бизнеса в корпоративных закупках?

Во-первых, в установлении норматива по закупкам у субъектов МСП, который заказчики обязаны выполнить в течение отчетного года.

Во-вторых, в отдельных процедурных нормах, которые должны соблюдаться при проведении закупок и исполнении договора, например, в части: размера обеспечения заявки и договора, сроков оплаты по договору контрагенту из числа субъектов МСП.

Таким образом, заказчикам, уже применяющим ПП РФ № 1352 и тем, кто только готовится к применению новых для себя правил, стоит помнить о двух составляющих поддержки субъектов МСП:

1. требовании выполнения норматива по закупкам у субъектов МСП в отчетном году;
2. необходимости соблюдения процедурных норм ПП РФ № 1352 и Закона № 223-ФЗ (в части закупок у субъектов МСП).

Норматив по закупкам у субъектов МСП

Для начала поговорим о том, что такое норматив по закупкам у субъектов МСП и как его выполнить.

Минимальный объем закупок у субъектов МСП установлен ПП РФ № 1352⁵ и включает в себя две составляющие, которые необходимо выполнить заказчикам в отчетном году:

1. Годовой объем закупок у субъектов МСП: не менее 20% совокупного годового стоимостного объема договоров, заключенных заказчиками по результатам закупок.
2. Годовой объем закупок у субъектов МСП по результатам закупок, участниками которых могут быть только субъекты МСП: не менее 18% совокупного годового стоимостного объема договоров, заключенных заказчиками по результатам таких закупок.

Минимальный объем закупок у субъектов МСП в процентном соотношении един для всех заказчиков, но в стоимостном выражении он будет отличаться в зависимости от стоимости заключенных в течение года договоров.

В норматив № 1 входят закупки, осуществляемые без специальных ограничений (т.н. закупки «на общих основаниях»), в которых участниками могут быть любые лица (в том числе субъекты МСП). Если по результатам закупки «на общих основаниях» заказчиком будет заключен договор с контрагентом из числа субъектов МСП, то стоимость договора будет учтена заказчиком при выполнении указанного норматива. Также при выполнении норматива № 1 будут учитываться договоры, в которых заказчик предусмотрел специальное условие об обязательном привлечении к исполнению договора субподрядчиков из числа субъектов МСП, но в зачет норматива пойдет не вся сумма договора, а только часть суммы в размере обязательств, исполненных указанными субподрядчиками.

В норматив № 2 входят договоры, заключенные по результатам процедур, участниками которых могут быть только субъекты МСП (т.н. «спецторги»). Следовательно, для того, чтобы набрать норматив № 2, заказчики обязаны проводить закупки с ограничением круга участников — «спецторги».

Стоит обратить внимание на то, что норматив № 1 и норматив № 2 взаимно пересекаются. Заказчик может отказаться от проведения закупок «на общих основаниях», увеличив объем «спецторгов», за счет проведения которых будут исполнены оба норматива. Например, заказчик наберет указанный норматив, если в 2021 году не проводил закупки «на общих основаниях», но по результатам «спецторгов» заключил договоров с совокупной стоимостью не менее 20% от общего совокупного годового стоимостного объема договоров.

Не все договоры заказчика учитываются при определении общего совокупного годового стоимостного объема договоров. Для расчёта указанного годового объема не используются сведения о договорах, предмет которых попадает в исключения ПП РФ № 1352⁶.

⚠ Отметим, что с 1 января 2022 года произойдет очередное увеличение обязательного объема закупок у субъектов МСП⁷. Текущие значения норматива в размере 20% закупок «на общих основаниях» и 18% «спецторгов» будут повышены до 25% / 20% соответственно, что приведет к необходимости увеличения объема «спецторгов».

Таким образом, ключевым при выполнении норматива по закупкам у субъектов МСП является именно проведение «спецторгов» — закупок, участниками которых могут быть только субъекты МСП.

Вместе с тем, проведение «спецторгов» сопряжено с соблюдением ряда требований Закона № 223-ФЗ и ПП РФ № 1352.

Подготовительным этапом, необходимым заказчику для проведения «спецторгов», является утверждение перечня товаров (работ, услуг), закупаемых у субъектов МСП (далее — Перечень) и размещение его в соответствующем разделе ЕИС.

Перечень составляется на основании классификатора ОКПД 2 и включает в себя наименования товаров (работ, услуг) и код (с обязательным указанием разделов, классов)⁸. Никаких иных требований к составу Перечня нет, поэтому его наполнение зависит исключительно от пожеланий заказчика (конечно же, с учетом хозяйственной деятельности и специфики этого заказчика).

Важнейшим условием, о котором должен помнить заказчик при формировании Перечня, является то, что наличие товаров (работ, услуг) в Перечне обязывает заказчика провести такую закупку только среди субъектов МСП (при НМЦД закупки, не превышающей 200 млн руб.)⁹.

При этом это правило относится к любому способу конкурентной или неконкурентной закупки. Даже если заказчик закупает товары из Перечня путем заключения прямого договора с единственным поставщиком на сумму до 100 тыс. руб., контрагентом по договору должен выступать субъект МСП.

Вместе с тем указанное правило работает и в обратную сторону, если товара (работы, услуги) нет в Перечне, то такой товар нельзя купить путем проведения «спецторгов» (а, следовательно, нельзя учесть договор в 18-и% объеме закупок у субъектов МСП). Соответственно, если предмет закупки отсутствует в Перечне — у заказчика отсутствует обязанность проводить указанную закупку среди субъектов МСП¹⁰.

Правило использования Перечня имеет ряд исключений:

1. Если НМЦД при закупке (не имеет значение конкурентной или неконкурентной) товаров, работ и услуг из Перечня составляет более 200 млн руб., но не превышает 400 млн руб. — заказчик вправе провести «спецторги»¹¹. С 1 октября 2021 года произойдет увеличение указанного ценового порога с 400 млн руб. до 800 млн руб.¹², что позволит проводить «спецторги» с большим размером НМЦД.
2. Если НМЦД при закупке (не имеет значение конкурентной или неконкурентной) товаров, работ и услуг из Перечня составляет более 400 млн руб. — заказчик не может провести такую закупку среди субъектов МСП (не может провести «спецторги»)^13-14. С 1 октября 2021 года, как было сказано выше, указанное значение ценового порога, при превышении которого не могут быть проведены «спецторги», составит уже 800 млн руб.
3. Если договор по итогам «спецторгов» не заключен, заказчик может повторно провести такую закупку товаров (работ, услуг) из Перечня не установив ограничение, что участниками могут быть только субъекты МСП¹⁵.

Таким образом, если заказчик планирует осуществить закупку товаров (работ, услуг) из Перечня и указанные выше исключения не могут быть применены к данной закупке — заказчик обязан провести «спецторги» (в том числе при закупке у единственного поставщика).

Конкурентные закупки у МСП

Следующим этапом является непосредственно проведение «спецторгов».

Конечно же, сведения о любой закупке, в соответствии с требованиями Закона № 223-ФЗ, должны содержаться в плане закупок. При этом в случае проведения «спецторгов» соответствующий признак («закупка только у субъектов МСП») должен быть установлен в позиции плана закупки. Аналогичный признак должен быть также установлен в извещении о проведении «спецторгов».

Способ определения контрагента при проведении «спецторгов» заказчик выбирает самостоятельно исходя из содержания положения о закупках, но с учетом требований Закона № 223-ФЗ.

Конкурентные способы закупок у субъектов МСП наиболее жестко регламентированы Законом № 223-ФЗ, который определяет:

— перечень способов проведения «спецторгов», к которым относятся: конкурс, аукцион, запрос предложений, запрос котировок. Иные конкурентные способы закупок не могут быть применены заказчиком при проведении «спецторгов»¹⁶;

— обязательное проведение конкурентных закупок, участниками которых могут быть только субъекты МСП, в электронной форме на электронных площадках, операторы которых включены в перечень, утвержденный распоряжением Правительства РФ от 12.07.2018 г. № 1447-р¹⁷;

— порядок, сроки и этапы осуществления конкурентных закупок способами, указанными выше;

— состав заявки на участие в каждом из способов закупок, используемых при проведении «спецторгов»¹⁸.

Несмотря на то, что заказчики при проведении «спецторгов» чаще всего используют именно конкурентные способы закупок, применение таких способов содержит в себе ряд проблем:

1. Заказчики не в праве использовать иные конкурентные способы закупок, которые могут быть предусмотрены положением о закупке (например, запрос цен). Следовательно, заказчик за счет применения иных конкурентных процедур не может отступить от строго регламентированного порядка проведения «спецторгов» по Закону № 223-ФЗ.
2. Сроки проведения конкурентных процедур, в которых участниками могут быть только субъекты МСП, регламентированы законом и не могут быть сокращены по желанию заказчика. Следовательно, при возникновении срочной потребности заказчика в товарах (работах, услугах) быстро провести «спецторги» не получится.

Минимальные сроки подачи заявок при проведении конкурентных «спецторгов» указаны в Таблице 1.

№п/п	Способ закупки	Срок подачи заявок
1.	Конкурс среди субъектов МСП при НМЦД ≤ 30 млн руб.	≥ 7 календарных дней
Конкурс среди субъектов МСП при НМЦД > 30 млн руб.	≥ 15 календарных дней
2.	Аукцион среди субъектов МСП при НМЦД ≤ 30 млн руб.	≥ 7 календарных дней
Аукцион среди субъектов МСП при НМЦД > 30 млн руб.	≥ 15 календарных дней
3.	Запрос предложений среди субъектов МСП ограничение НМЦД ≤ 15 млн руб.	≥ 5 рабочих дней
4.	Запрос котировок среди субъектов МСП ограничение НМЦД ≤ 7 млн руб.	≥ 4 рабочих дней

Таблица 1: сроки проведения конкурентных процедур, участниками которых могут быть только субъекты МСП.

3. Порядок проведения конкурентных процедур и состав этапов регламентирован положениями Закона № 223-ФЗ. При этом большинство конкурентных процедур: конкурс, аукцион, запрос предложений — являются двухэтапными (заявка состоит из двух частей, доступных заказчику в разное время) и не позволяет сократить количество этапов. Проведение двухэтапных процедур предполагает для заказчика составление и публикацию минимум трех протоколов, что также затягивает проведение процедуры. Кроме того, такой дополнительный этап, как переторжка, может быть объявлен только при проведении конкурса¹⁹.
4. Состав заявки закреплен в Законе № 223-ФЗ и не предполагает расширение числа сведений и документов, которые могут быть предоставлены в составе заявки, за счет дополнительных условий положения о закупке. Учитывая закрытый перечень документов и сведений, входящих в состав заявки, к участникам «спецторгов» не могут быть предъявлены практически никакие требования, что усложняет процедуру выбора наиболее квалифицированного контрагента. Фактически требования к участнику могут быть заменены критериями оценки, однако их применение возможно только при проведении конкурса или запроса предложений.

Таким образом, при проведении конкурентных «спецторгов» заказчик может столкнуться с рядом трудностей. Однако перечисленных проблем можно было бы избежать, отдавая предпочтение проведению неконкурентных процедур: иных неконкурентных закупок и закупок у единственного поставщика среди субъектов МСП, поскольку Закон № 223-ФЗ ограничивает заказчика в применении иных конкурентных процедур, ничего не говоря о неконкурентных закупках.

Закупки у единственного поставщика среди субъектов МСП

ПП РФ № 1352 предусмотрено, что закупки, участниками которых являются только субъекты МСП, осуществляются заказчиком путем проведения торгов и иных способов по положению о закупке.

При этом ПП РФ № 1352, с одной стороны, не содержит запрета на проведение закупок у единственного поставщика среди субъектов МСП, а с другой стороны — содержит ряд процедурных ограничений, которые затрудняют осуществление такой закупки.

Говоря о возможности проведения закупок у единственного поставщика среди субъектов МСП стоит учитывать, во-первых, отсутствие на это прямого законодательного запрета, во-вторых, существующие разъяснения, допускающие проведение таких закупок.

Так Минфин РФ в одном из своих писем²⁰ говорил о возможности закупок только у субъектов МСП путем проведения конкурентных или неконкурентных способов определения поставщика, предусмотренных положением о закупке, с учетом требований Закона № 223-ФЗ. Схожее мнение по данному вопросу намного раньше было у Минэкономразвития РФ²¹.

Аналогичную позицию имеет и Корпорация МСП, в одном из писем²² говорилось, что при расчете годового объема закупок только среди субъектов МСП (в целях соблюдения доли закупок в необходимом размере) учитываются договоры, заключенные заказчиками по результатам неконкурентных закупок, если сведения о таких закупках были размещены в ЕИС.

Интересно то, что в рассматриваемых письмах возможность проведения договора по закупке у единственного поставщика в 18% объеме закупок у субъектов МСП зависит от размещения информации о такой закупке в ЕИС.

Дополнительно стоит рассмотреть рекомендации по заполнению годового отчета о закупке товаров (работ, услуг) у субъектов МСП, подготовленные Корпорацией МСП. Согласно рекомендациям, закупка у единственного поставщика может быть учтена в 18% объеме закупок у субъектов МСП, если сведения о ней были размещены в ЕИС с признаком «закупка только у субъектов МСП». Однако если закупка не публиковалась в ЕИС, то она может быть учтена только в 20% объеме закупок у субъектов МСП (закупка на общих основаниях, но победитель субъект МСП).

Далее опишем порядок проведения закупки у единственного поставщика среди субъектов МСП. При этом рассмотрим как закупки у единственного поставщика, которые подлежат размещению в ЕИС (с ценой договора > 100 (500) тыс. руб.), так и закупки, которые по решению заказчика могут не размещаться в ЕИС²³, в разрезе каждого этапа проведения таких закупок.

1. Порядок проведения закупки у единственного поставщика среди субъектов МСП, подлежащей обязательному размещению в ЕИС, с последующим учетом договора в 18% объеме закупок у субъектов МСП.

• Наличие сведений о товарах (работах, услуга) в Перечне.
  
  Включение товара (работы, услуги) по коду ОКПД 2 в Перечень является первичным условием для осуществления закупки. Исходя из требований ПП РФ № 1352²⁴, если товар (работа, услуга) включена в Перечень, то заключение договора только с субъектом МСП является обязательным для заказчика (при цене договора ≤ 200 млн руб.). И, наоборот, отсутствие закупаемых товаров (работ, услуг) в указанном перечне делает невозможным заключение такого договора.

• Ограничения по цене договора.
  
  Вторым важным условием проведения закупки у единственного поставщика среди субъектов МСП являются ограничения по цене договора²⁵:
  
  — цена договора ≤ 200 млн руб. — заказчик обязан заключить договор с субъектом МСП;
  
  — цена договора > 200 млн руб., но ≤ 400 млн руб. — заказчик вправе заключить договор с субъектом МСП.

  Как было уже сказано выше, с 1 октября 2021 года произойдет увеличение указанного ценового порога с 400 млн руб. до 800 млн руб.²⁶.

  Соответственно, при превышении установленного предела цены заказчик не вправе заключить договор с субъектом МСП.

• Создание позиции плана закупки.
  
  Включение закупки, подлежащей обязательному размещению в ЕИС, в план закупки, является для заказчика обязательным условием в соответствии с требованиями Закона № 223-ФЗ²⁷. Поэтому рассматриваемая закупка у единственного поставщика должна быть учтена заказчиком при составлении плана закупки.
  
  При этом, с учетом требований ПП РФ № 1352, рассмотренных выше: включение кода ОКПД 2 в Перечень ТРУ и ограничение по цене договора — позиция плана закупки должна содержать признак «закупка только у субъектов МСП».

• Разработка извещения и документации.
  
  По текущей редакции Закона № 223-ФЗ заказчик вправе не разрабатывать и не размещать извещение и документацию при проведении закупки у единственного поставщика²⁸ (если такая обязанность прямо не закреплена в положении о закупке).
  
  Вместе с тем, ПП РФ № 1352 установлено, что при проведении закупки, в которой участниками могут быть только субъекты МСП, в извещении и в документации о закупке следует сделать соответствующую оговорку²⁹.
  
  Таким образом, для соблюдения требований ПП РФ № 1352 необходимо разработать извещение и документацию по закупке у единственного поставщика, содержащие оговорку о заключении договора с субъектом МСП. С учетом положений Закона № 223-ФЗ эти сведения возможно не размещать в ЕИС (хотя так делать и не рекомендуется). Также стоит учесть, что Закон № 223-ФЗ не содержит требований к извещению и документации по закупке у единственного поставщика, поэтому их содержание необходимо уточнить в положении о закупке заказчика.

• Проверка сведений о контрагенте.
  
  По ПП РФ № 1352 проверку принадлежности контрагента к субъектам МСП заказчик проводит самостоятельно на основании сведений, включенных в единый реестр субъектов МСП³⁰. Одновременно с этим, заказчик обязан принять решение об отказе от заключения договора с участником закупки, являющимся единственным поставщиком, если сведения о таком участнике в указанном реестре отсутствуют³¹.
  
  Таким образом, при закупке у единственного поставщика заказчику необходимо провести проверку контрагента по единому реестру субъектов МСП с последующим отказом от заключения договора, если контрагент не является субъектом МСП.
  
  Следует иметь ввиду, что сведения о принадлежности контрагента к субъектам МСП, полученные на момент заключения договора, целесообразно хранить вместе с договором на случай изменения категории или утраты статуса субъекта МСП.

• Включение информации в реестр договоров.
  
  Информация о заключенном договоре должна быть включена в реестр договоров с указанием сведений об отнесении поставщика к субъектам МСП. Более того, стоит учитывать позицию Корпорации МСП, согласно которой такие сведения подлежат указанию в реестре независимо от способов проводимых закупок³².
  
  Совокупность действий, приведенных выше, позволяет заказчику соблюсти требования ПП РФ № 1352, предъявляемые к закупкам только среди субъектов МСП, с последующим учетом заключенного договора в 18% объеме закупок у субъектов МСП.

2. Порядок проведения закупки у единственного поставщика среди субъектов МСП, которая по решению заказчика может не размещаться в ЕИС (на примере закупки с ценой договора ≤ 100 (500) тыс руб.).

   Совокупность действий, связанных с осуществлением такой закупки схожа с примером, рассмотренным выше. Аналогично договор по итогам такой закупки должен быть заключен с субъектом МСП (при наличии соответствующего кода ОКПД 2 в Перечне).

   Однако, с учетом позиции Минфина РФ, Минэкономразвития РФ и Корпорации МСП, договор с единственным поставщиком, не размещенный в ЕИС, может быть учтен заказчиком в 20% объема закупок у субъектов МСП (как закупка «на общих основаниях», победителем в которой стал субъект МСП).

   Таким образом, в случае возникновения необходимости включения рассматриваемой закупки в 18% объема закупок у субъектов МСП, такая закупка должна быть размещена в ЕИС с соответствующим признаком «закупка только у субъектов МСП».

Совокупность действий, связанных с проведением закупок у единственного поставщика среди субъектов МСП, приведена на Рисунке 1.

Рисунок 1. Порядок осуществления закупки у единственного поставщика (исполнителя, подрядчика) среди субъектов МСП

⚠ Отметим, что с 1 января 2022 года произойдет очередное увеличение обязательного объема закупок у субъектов МСП³³. Текущие значения норматива в размере 20% закупок «на общих основаниях» и 18% «спецторгов» будут повышены до 25% / 20% соответственно, что уже учтено в примечаниях к Рисунку 1.

В положение о закупке заказчика, осуществляющего закупки у единственного поставщика среди МСП, стоит включить соответствующую формулировку.

Примерную формулировку для включения в положение о закупке можно посмотреть тут.

В завершении разговора про закупки у единственного поставщика среди субъектов МСП стоит сказать, что такие закупки могут осуществляться в электронной форме³⁴.

На текущий момент в Российской Федерации успешно функционирует большое число сервисов, позволяющих перевести закупки у единственного поставщика в электронную форму: порталы поставщиков, электронные магазины и т.д.

Используя данные сервисы, можно не только получить прозрачную процедуру выбора контрагента и дополнительную экономию в закупках у единственного поставщика, но и учесть такие закупи в 18% объеме закупок у субъектов МСП (20% объеме — с 1 января 2022 года).

Для этого заказчику необходимо разместить информацию о закупке у единственного поставщика в ЕИС (позиция плана закупки, запись в реестре договоров) в порядке, рассмотренном нами выше, а, непосредственно, выбор контрагента осуществить в электронном магазине в соответствии с его регламентом. При этом должно быть установлено, что претендовать на заключение договора может только контрагент из числа субъектов МСП.

Сервис ОТС-Маркет позволяет проводить закупки у единственного поставщика в электронной форме. Прозрачная процедура выбора контрагента и дополнительная экономия на закупках. Закупки через ОТС-Маркет учитываются в обязательном объеме закупок у субъектов МСП.

Иные неконкурентные закупки среди субъектов МСП

В соответствии с требованиями Закона № 223-ФЗ положение о закупке заказчика может содержать в себе иные конкурентные и иные неконкурентные способы определения поставщика (подрядчика, исполнителя).

Как уже было сказано выше, говоря о проведении «спецторгов», Закон № 223-ФЗ ограничивает заказчика в использовании иных конкурентных способов закупок. Однако ни положения Закона № 223-ФЗ, ни ПП РФ № 1352 не содержит запрета на проведение иных неконкурентных «спецторгов».

Следовательно, использование иных неконкурентных процедур, проводимых среди участников из числа субъектов МСП, обусловлено исключительно выбором заказчика³⁵. За последние несколько лет иные неконкурентные «спецторги» (например, маркетинговые исследования³⁶) получили широкое распространение, а возможность их проведения поддерживается правоприменительной практикой³⁷³⁸.

Конечно же такие неконкурентные закупки должны быть регламентированы положением о закупке заказчика и проводиться с учетом процедурных ограничений, предусмотренных в ПП РФ № 1352.

Основная сложность, связанная с проведением иных неконкурентных процедур, заключается в надлежащем описании таких процедур в положении о закупке заказчика, предусматривающем сознательный уход от условий проведения конкурентных закупок³⁹.

Стоит учесть, что присвоение закупке статуса неконкурентной, но с соблюдением условий проведения конкурентной, не позволяет заказчику, в обход соблюдения требований Закона № 223-ФЗ, нарушать его цели и принципы⁴⁰.

При отсутствии должного описания неконкурентной процедуры может быть признано, что, фактически, такая процедура объявлена заказчиком в качестве конкурентной, следовательно, на нее распространяются положения Закона № 223-ФЗ относительно конкурентных процедур⁴¹.

Таким образом, при описании иных неконкурентных процедур (в том числе для субъектов МСП) следует максимально отойти от логики проведения конкурентных закупок, предусмотренных Законом № 223-ФЗ. Дополнительно можно предусмотреть специальные основания⁴² для проведения иных неконкурентных процедур и быть готовым в случае возникновения прецедента обосновать выбор такого способа закупки⁴³.

Однако, несмотря на все сложности, связанные с описание и применением иных неконкурентных процедур, они имеют ряд существенных преимуществ перед конкурентными «спецторгами»:

1. Сроки проведения неконкурентных закупок для субъектов МСП не регламентированы законом и определяются положением о закупке заказчика, что поможет оперативно провести закупку.
2. Порядок проведения неконкурентной закупки определяется положением о закупке заказчика. Поэтому неконкурентная процедура может быть проведена в один этап (с подачей заявки из одной части), что сокращает сроки и уменьшает количество публикуемых протоколов. Кроме того, любые неконкурентные закупки могут включать в себя дополнительные этапы: предквалификационный отбор, переторжку (в т.ч. многоэтапную) — что поможет выбрать наиболее квалифицированного исполнителя и лучшие условия исполнения договора.
3. При проведении неконкурентных процедур у субъектов МСП у заказчика сохраняется право объявить такую закупку как в электронной, так и в бумажной форме по своему выбору (за исключением случая обязательного проведения закупки в электронной форме⁴⁴). Кроме того, неконкурентная закупка среди МСП в электронной форме может быть размещена на любой электронной площадке⁴⁵, в том числе не входящей в перечень, утвержденный распоряжением Правительства РФ от 12.07.2018 г. № 1447-р.
4. Состав заявки на участие в неконкурентной закупке среди субъектов МСП не регламентирован Законом № 223-ФЗ и определяется заказчиком. Поэтому исходя из специфики закупки к составу заявки могут быть предъявлены дополнительные требования.

Кроме того, дополнительными плюсами в пользу выбора проведения неконкурентных процедур может стать возможность формирования технического задания без рассмотрения эквивалента⁴⁶, нераспространения на такие закупки требований части 6.1 статьи 3 Закона № 223-ФЗ⁴⁷ и обоснованное право заказчика на отказ от заключения договора с победителем⁴⁸.

В положении о закупке заказчика, применяющего иные неконкурентные процедуры, должен содержаться соответствующий раздел.

Примерную формулировку для включения в положение о закупке можно посмотреть тут.

Процедурные нормы ПП РФ № 1352 и Закона № 223-ФЗ

В первой части мы рассмотрели, что такое норматив по закупкам у субъектов МСП и каких сложностей может избежать заказчик, отдавая предпочтение неконкурентным закупкам у субъектов МСП.

Во второй части поговорим о том, какие процедурные нормы должен соблюдать заказчик при осуществлении закупок у субъектов МСП (как при проведении закупок «на общих основаниях», так и при объявлении «спецторгов»).

Специальные требования к плану закупок

Законом № 223-ФЗ предусмотрено, что план закупки заказчиков должен содержать раздел с информацией о «спецторгах», формируемый на срок не менее чем три года⁴⁹. Порядок заполнения такого раздела утвержден правительством Российской Федерации⁵⁰.

Вместе с тем, данное требование распространяется не на всех заказчиков, применяющих ПП РФ № 1352, а только на тех из них, в отношении кого проводится мониторинг или оценка соответствия в порядке, предусмотренном Правительством Российской Федерации⁵¹.

Проверка контрагента

При проведении конкурентных или неконкурентных закупок у МСП необходимо проверить, относится ли участник закупки / контрагент, с которым заключается договор, к субъектам МСП.

Порядок такой проверки установлен ПП РФ № 1352⁵² и не предполагает запроса от участника / контрагента каких-либо дополнительных документов (например, декларации о принадлежности к субъектам МСП). Следовательно, при проверке заказчик должен пользоваться по открытым источником информации: единым реестром субъектов МСП⁵³.

Выше нами уже был рассмотрен механизм проверки принадлежности контрагента к субъектам МСП при проведении закупки у единственного поставщика среди МСП.

При проведении конкурентной закупки порядок проверки является аналогичным: решение о допуске или отклонении заявки принимается по результатам обращения заказчика к сведениям, содержащимся в едином реестре субъектов МСП. Подобные действия полностью соотносятся с требованиями к составу заявки на участие в конкурентных «спецторгах», в соответствии с которыми документ, подтверждающий статус субъекта МСП, не может входить в состав заявки⁵⁴.

Дополнительно стоит рассмотреть ситуацию, когда участник закупки / контрагент соответствует критериям отнесения к субъектам МСП⁵⁵, но сведения о нем в едином реестре субъектов МСП отсутствуют.

В указанных обстоятельствах заказчик, руководствуясь ПП РФ № 1352, не может отнести участника / контрагента к субъектам МСП⁵⁶. При этом принятие решения об отклонении заявки / отказе от договора является обязательным для заказчика вне зависимости от причин, по которым сведения об участнике отсутствуют в едином реестре субъектов МСП. Даже если такой причиной является сбой в работе реестра или техническая ошибка сотрудника налогового органа⁵⁷.

Обеспечение заявки и обеспечение исполнения договора

При осуществлении закупок заказчиком может быть установлено требование о предоставлении обеспечения заявки и обеспечения исполнения договора.

При установлении требования о предоставлении обеспечения заявки заказчик руководствуется Законом № 223-ФЗ⁵⁸: такое требование может быть установлено в закупках с начальной ценой, превышающей 5 млн рублей, размер обеспечения — не более 5% от начальной цены закупки. Способы обеспечения заявки определяется на усмотрение заказчика: внесение денежных средств, предоставление банковской гарантии или иной способ, предусмотренный Гражданским кодексом Российской Федерации⁵⁹. При этом не является нарушением, если заказчик предусмотрит предоставление обеспечения заявки только одним способом, например, путем внесения денежных средств на счет заказчика или электронной торговой площадки⁶⁰.

К обеспечению исполнения договора Закон № 223-ФЗ не предъявляет никаких требований, поэтому размер, способ и порядок его предоставления определяется заказчиком. Не является нарушением, если заказчиком будет установлено обеспечение исполнения договора в размере 50% от начальной цены договора⁶¹.

Вместе с тем, при проведении «спецторгов» установлены дополнительные требования к обеспечению заявки и обеспечению исполнения договора:

• Размер обеспечения заявки не более 2% от начальной цены закупки⁶².
• Обеспечение заявки может быть предоставлено только банковской гарантией или путем внесения денежных средств на специальный счет⁶³.
• Размер обеспечения исполнения договора не может превышать 5% начальной цены договора (но не менее размера аванса, если он установлен)⁶⁴.

Таким образом, при установлении требования о предоставлении обеспечения заявки и обеспечения исполнения договора при проведении «спецторгов» заказчик должен руководствоваться совокупными нормами Закона № 223-ФЗ и ПП РФ № 1352⁶⁵.

Срок оплаты

Закон № 223-ФЗ не содержит специальных требований к условиям договора, касающихся сроков оплаты товаров (работ, услуг).

Вместе с тем, в ПП РФ № 1352 установлены предельные сроки оплаты, которые должен соблюдать заказчик при исполнении договора:

• при проведении закупки «на общих основаниях» срок оплаты по договору, заключенному с субъектом МСП, не может превышать 15 рабочих дней со дня подписания заказчиком документа о приемке⁶⁶;
• при проведении «спецторгов» срок оплаты по договору не может превышать 15 рабочих дней со дня подписания заказчиком документа о приемке⁶⁷.

За нарушение указанных сроков оплаты по договору, заключенному с субъектом МСП, предусмотрена административная ответственность⁶⁸.

Специальных требований к составу положения о закупке не предусмотрено, однако в случае если в нем указаны предельные сроки оплаты по договору, они также должны соотноситься с требованиями ПП РФ № 1352⁶⁹.

Таким образом, проводя закупки с установленными преференциями для субъектов МСП, заказчик должен руководствоваться сроками оплаты, предусмотренными ПП РФ № 1352. При этом в случае, если договор по итогам закупки (за исключением проведения «спецторгов») заключается не с субъектом МСП, заказчик вправе предусмотреть любую отсрочку платежа.

Вместе с тем, рассматривая установленные ограничения сроков оплаты по договору, заключенному с субъектом МСП, стоит ответить на несколько вопросов, руководствуясь ПП РФ № 1352 и сложившейся правоприменительной практикой.

Вопрос № 1. Какой срок оплаты должен быть указан заказчиком в проекте договора при проведении «спецторгов»?

При проведении «спецторгов» все очень просто: в проекте договора отсрочка платежа должна быть установлена с учетом требований ПП РФ № 1352: не более 15 рабочих дней со дня подписания заказчиком документа о приемке — поскольку участниками такой закупи могут быть только субъекты МСП.

⚠ Отметим, что указанный срок оплаты при проведении «спецторгов» должен соблюдаться заказчиком как при проведении конкурентных, так и неконкурентных «спецторгов» (в том числе при закупке у единственного поставщика).

Вопрос № 2. Какой срок оплаты должен быть указан заказчиком в проекте договора при проведении закупки «на общем основании»?

Участниками закупки «на общих основаниях» могут быть любые лица, как субъекты МСП, так и те, кто к ним не относится — до момента определения победителя заказчик не знает, будет ли договор заключен именно с субъектом МСП. Если договор по итогам закупки будет заключен с субъектом МСП, то заказчик учитывает такую закупку в 20% объеме закупок у субъектов МСП (25% объеме — с 1 января 2022 года).

Как было сказано ранее, для контрагента из числа субъектов МСП срок оплаты ограничен по ПП РФ № 1352, для иных контрагентов — ограничений нет. Соответственно отсюда и возникает вопрос: должен ли заказчик при закупке «на общих основаниях» учитывать в проекте договора требования ПП РФ № 1352 к сроку оплаты, поскольку по итогам закупки договор может быть заключен с субъектом МСП?

На это счет существует две противоположные позиций, подверженные правоприменительной практикой. Рассмотрим их более подробно.

Позиция № 1. Заказчик в проекте договора при проведении закупки «на общих основаниях» должен установить срок оплаты в том числе с учетом требований ПП РФ № 1352. Такая позиция обусловлена тем, что, по мнению ряда УФАСов, заказчик, применяющий ПП РФ № 1352, должен в любой закупке предоставлять преференции субъектам МСП⁷⁰. Следовательно, если заказчик не проводит закупку, участниками которой могут быть только субъект МСП («спецторги»), такая закупка проводится «на общих основаниях»⁷¹, а проект договора должен учитывать сроки оплаты по ПП РФ № 1352 на случай заключения договора с субъектом МСП⁷². В целях реализации указанной позиции, заказчиком в проекте договора может быть установлено условие оплаты, единое для всех участников закупки и не превышающее сроков, предусмотренных ПП РФ № 1352: «не более 15 рабочих дней со дня подписания заказчиком документа о приемке». Вместе с тем, победителем по закупке «на общих основаниях» может стать участник, не относящийся к субъектам МСП, поэтому заказчику при формировании проекта договора целесообразно предусмотреть разные условия, чтобы избежать малых сроков отсрочки платежа, если договор будет заключен не с субъектом МСП.

Приведем пару примеров описания в проекте договора различных условий оплаты в зависимости от принадлежности контрагента к субъектам МСП:

1. В проекте договора может быть установлено условие: оплата осуществляется в течение 180 календарных дней со дня подписания документа о приемке, если договор будет заключен с участником, являющимся субъектом МСП, то оплата осуществляется в течение 15 рабочих дней со дня подписания документа о приемке⁷³.
2. В проекте договора может быть установлено условие: оплата производится в течение 180 календарных дней со дня подписания документа о приемке, а расчет с субъектами МСП будет производиться в соответствии с ПП РФ № 1352⁷⁴.

Позиция № 2. Заказчик в проекте договора при проведении закупки «на общих основаниях» может установить любой срок оплаты, в т.ч. не соответствующий требованиям ПП РФ № 1352.

Указанная позиция обусловлена тем, что в закупке «на общих основаниях» все участвуют на равных условиях⁷⁵. На момент формирования проекта договора заказчик не может знать о признании субъекта МСП победителем по итогам такой закупки. Кроме того, часто при рассмотрении вопросов, связанных с установлением в проекте договора ненадлежащего срока оплаты, особое внимание уделяется содержанию документации⁷⁶: отсутствие каких-либо ограничений и положений о заключении договора с субъектом МСП, ведет к тому, что все участники находятся в равных условиях (в том числе по оплате)⁷⁷. Сама по себе принадлежность участника к субъектам МСП не является основанием для указания сроков оплаты с учетом требований ПП РФ № 1352⁷⁸.

⚠ Отметим, что в соответствии с ПП РФ № 1352 при проведении закупки «на общих основаниях» никакие специальные условия не должны быть включен в извещение / документацию для того, чтобы заказчик мог учесть такую закупку в 20% объеме закупок у субъектов МСП (25% объеме — с 1 января 2022 года). Единственным условием является сам факт заключения договора с субъектом МСП.

Таким образом, отсутствие в документации прямого указания на предоставления преимуществ субъектам МСП говорит о том, что субъекты МСП должны принимать участие в закупке на общих условиях вместе с другими участниками⁷⁹. Однако отсутствие в извещении / документации каких-либо ограничений не мешает заказчику учесть такую закупку при наборе норматива, если договор будет заключен с субъектом МСП.

В случае обжалования увеличения сроков оплаты, указанных в проекте договора, заказчик может дополнительно обосновать свою позицию тем, что слова: «в течение», «не позднее» позволяют совершить оплату в сроки, не противоречащие ПП РФ № 1352⁸⁰. Например, условие об оплате в проекте договора: «в течение 540 календарных дней с момента приемки» — позволяет заказчику произвести фактическую оплату досрочно, если договор будет заключен с субъектом МСП⁸¹.

Кроме того, если участник подал заявку и на стадии подачи заявок не обжаловал содержание проекта договора, то на этапе заключения договора он уже не может заявить о корректировке сроков оплаты. При направлении таким участником протокол разногласий не может быть принят заказчиком⁸².

Таким образом, на основании проведенного анализа, можно сделать вывод, что заказчик в проекте договора, заключаемого по итогам закупки «на общих основаниях», вправе предусмотреть любые сроки оплаты. При этом установленные сроки могут превышать 15 рабочих дней с момента подписания документа о приемке, поскольку заранее знать о принадлежности победителя к субъектам МСП заказчик не может.

Вместе с тем надо понимать, что фактический срок оплаты по договору, заключенному с субъектом МСП, не может превышать сроков, установленных в ПП РФ № 1352⁸³. Нарушение указанных сроков является основанием для привлечения заказчика к административной ответственности⁸⁴. При этом отсутствие денежных средств, необходимых для исполнения договорных обязательств в полном объеме, не освобождают заказчика от ответственности за соблюдение сроков оплаты⁸⁵.

Фактически, соблюдение сроков оплаты является обязательными при заключении договора с субъектом МСП по итогам любой закупки: как конкурентной, так и неконкурентной. Соответственно, если заказчиком заключен договор с субъектом МСП по итогам закупки у единственного поставщика — срок оплаты не может противоречить ПП РФ № 1352⁸⁶.

В заключении отметим, что все вышеперечисленные требования к срокам оплаты по договору относится только к тем заказчикам, которые применяют ПП РФ № 1352⁸⁷. Заказчики, не применяющие ПП РФ № 1352, при проведении закупок не учитывают никакие требования Закона № 223-ФЗ и ПП РФ № 1352, касающиеся закупок у субъектов МСП.

Для некоторых организаций в закупках по 44-ФЗ и 223-ФЗ предусмотрены определённые особенности:

• организации малого и среднего бизнеса;
• организации инвалидов;
• социально-ориентированные некоммерческие организации;
• предприятия уголовно-исполнительной системы.

ФЗ «О контрактной системе» и «О закупках отдельными видами юридических лиц» устанавливают преимущества при закупке для разных категорий организаций. Это нужно учитывать.

По ст. 1 ФЗ » от 24.07.2007 № 209-ФЗ «О развитии малого и среднего предпринимательства» МСП – это субъекты малого и среднего предпринимательства, в качестве которых могут выступать ИП, КФХ, хозяйственные общества, товарищества, партнёрства, производственные и потребительские кооперативы.

По Закону № 44-ФЗ заказчики должны устанавливать «особые условия» представителям малого бизнеса, а Закон № 223-ФЗ предусматривает преимущества для представителей как малого, так и среднего бизнеса.

Преимущества участия в закупках для МСП:

1. Закупки проводятся только для представителей малого и среднего бизнеса.
2. Единая (общая) регистрация участника закупок (в ЕРУЗ).
3. Особый размер обеспечения закупок.
4. Вместо обеспечения исполнения контракта, можно предоставить сведения по наличию опыта.
5. Сокращение сроков оплаты по договорам.

Рассмотрим подробнее преимущества, которые предоставляются субъектам малого и среднего бизнеса в закупках.

1. Закупки только для МСП

Доля закупок, проводимых для МСП, от общего совокупного годового объёма закупок заказчика устанавливается 44-ФЗ и 223-ФЗ. В 2022-ом она увеличится до 25 % у СМП и СОНКО (44-ФЗ) и МСП (223-ФЗ) (См. подробнее: «Доля закупок государственных компаний у субъектов малого«).

Также по новой редакции ПП РФ №1352 все заказчики, осуществляющие деятельность по 223-ФЗ, обязаны размещать закупки для участников из числа МСП.

Обратите внимание: до 2022-го эта обязанность предусмотрена не для всех заказчиков.

Процедуры закупок, проводимых для малого и среднего бизнеса, по 223-ФЗ имеют унифицированный характер. Они схожи закупками по 44-ФЗ (См. также: «Изменения в закупках по 44-ФЗ«).

В документах к закупке (в том числе в извещении) только для субъектов МСП должно быть соответствующее обозначение. Например, «Запрос котировок, проводимый для участников из числа МСП». (См. также: «Запрос котировок в электронной форме«).

В извещении и документации заказчик указывает, что закупка размещена для определённой категории поставщиков, а это фактически означает невозможность участия в такой процедуре представителей других организаций.

Сейчас участнику закупки в составе заявки по процедурам 44-ФЗ нужно декларировать свою принадлежность к МСП. С 2022-го будет проходить автоматическая проверка на соответствие участника данному требованию – для этого он должен числиться в реестре субъектов малого и среднего предпринимательства.

2. Единая регистрация в ЕИС

Любому поставщику для участия в закупках по требованиям Закона «О контрактной системе» необходимо зарегистрироваться на сайте единой информационной системы (ЕИС), после чего его внесут в единый реестр участников закупок (ЕРУЗ). Только тогда он сможет участвовать в закупках на восьми федеральных электронных площадках. Это означает, что после регистрации в ЕИС поставщик автоматически получит аккредитацию на федеральных электронных площадках.

Чтобы участвовать в закупках, по 223-ФЗ может потребоваться отдельная регистрация на площадке, на которой непосредственно проводится закупка. Однако МСП – исключение из этого правила. Чтобы участвовать в такой закупке, поставщику достаточно пройти единую регистрацию в ЕИС (как и при регистрации для участия в закупках по 44-ФЗ). Для МСП закупки проводятся только на федеральных электронных площадках.

Если по 223-ФЗ в закупках «для всех» допускается применение «индивидуальных» правил проведения закупок согласно положению о закупке конкретного заказчика, то закупки для МСП должны проводиться строго по общим правилам, изложенным в ст. 3.4 223-ФЗ.

3. Особый размер обеспечения закупок

При проведении закупок в общем случае заказчик может установить:

• обеспечение заявки;
• обеспечение исполнения контракта;
• обеспечения гарантийных обязательств.

По 44-ФЗ заказчик обязан установить в проводимых для СМП закупках преимущества для СОНКО:

• закупки для СМП и СОНКО проводятся с начальной максимальной ценой до 20 млн руб.;
• размер обеспечения заявки на участие в конкурсе либо аукционе определяется для СМП и СОНКО по «льготным условиям» и должен составлять от 0,5% до 1% НМЦК (ст. 44 Закона № 44-ФЗ);
• размер обеспечения исполнения контракта устанавливается не от НМЦК (как в общем случае), а от цены, по которой заключается контракт (44-ФЗ).

4. Предоставление сведений по наличию опыта вместо обеспечения исполнения контракта

Ещё одно существенное преимущество для участников закупок, которые проводятся для СМП и СОНКО, по 44-ФЗ: победитель может не предоставлять обеспечение исполнения контракта (включая обеспечение гарантийных обязательств), если данное требование установлено в извещении закупки. Вместо денежных средств или банковской гарантии (с 2022-го – вместо независимой гарантии), участник вправе предоставить сведения о наличии у него необходимого опыта.

Порой для СМСП и СОНКО по 44-ФЗ данная возможность – определяющий фактор участия в закупках. Она распространяется и на закупки (конкурсы, аукционы), по которым применяют антидемпинговые меры (когда начальная максимальная цена контракта снижается на 25% и более).

Обязательные требования, которые предъявляются к опыту поставщика (подрядчика, исполнителя):

1. Не менее 3 контрактов должно находиться в реестре контрактов единой информационной системы.
2. Сумма цен данных контрактов должна быть не меньше начальной (максимальной) цены контракта, указанной в извещении о проведении закупки и документации по закупке.
3. Правопреемство не учитывается.
4. Не принимаются для подтверждения опыта контракты, по которым применялись штрафные санкции, пени.
5. Контракты должны быть исполнены в течение 3-х лет до даты подачи заявки на участие в закупке. Допускается, к примеру, предоставить все контракты за 1 год.
6. Сведения необходимо предоставить при подписании контракта.
7. Требуемый статус контракта — «Исполнение завершено» без неустойки. Порой для подтверждения опыта допускается предоставить контракты со статусом «Исполнение прекращено», но тогда нужно учитывать объём исполненных обязательств (оплаченную заказчиком сумму), а не общую сумму заключения контракта.
8. Требования о релевантности предмета контракта отсутствуют. Важно наличие у кандидата опыта участия в закупках в целом.
9. Если поставщик предоставляет опыт, а не обеспечение исполнения контракта, гарантийные обязательства по контракту можно не предоставлять.

5. Сокращение сроков оплаты по договорам для СМСП

Срок оплаты по государственному контракту на данный момент составляет:

• 30 дней – для «обычных» закупок;
• до 15 рабочих дней – для контрактов с СМСП.

С 1 января 2022-го сроки оплаты по контрактам для СМСП сократятся и составят (до 31.12.2022 включительно) с даты подписания заказчиком документа о приёмке:

• не более 10 рабочих дней – при проведении закупок у СМСП и СОНКО;

• не более 15 рабочих дней – при проведении других закупок.

После 1 января 2023 г. предельные сроки составят:

• не более 7 рабочих дней – при проведении закупок у СМСП и СОНКО;
• не более 10 рабочих дней – при проведении других закупок.

Подробнее читайте в Особые сроки оплаты контрактов для госзаказчиков

Критерий	Значение для малого бизнеса	Значение для среднего бизнеса
Средняя численность работников за предшествующий год	до 100 человек	101-250 человек
Выручка от реализации товаров (работ, услуг) без учета НДС	не более 800 млн. руб	не более 2 000 млн. руб.
Суммарная доля сторонних организаций, не являющихся малыми и средними предприятиями, в уставном капитале	не более 49%	не более 49%

Закупки в рамках Закона № 44-ФЗ

Льготы, предусмотренные для субъектов малого предпринимательства (СМП), установлены статьей 30 Закона № 44-ФЗ.

Какие квоты установлены для СМП

Закон № 44-ФЗ обязывает госзаказчиков закупать у субъектов малого предпринимательства товары и услуги в объеме не менее 15% от совокупного годового объема закупок. За невыполнение квоты заказчикам грозит штраф в размере 50 000 рублей.

Ежегодно до 1 апреля заказчики должны публиковать в Единой информационной системе (ЕИС) отчет о закупках у СМП за прошедший год. В отчете отражаются только состоявшиеся закупки, в которых было заявлено преимущество для малого бизнеса.

В каких закупках участвуют субъекты малого предпринимательства

СМП могут на общих основаниях принять участие во всех без исключения закупках. Нужно лишь, чтобы поставщик соответствовал требованиям заказчика и располагал ресурсами для выполнения контракта.

Однако шансы на победу намного выше в тендерах, которые проводятся специально для субъектов малого предпринимательства. Здесь нет представителей среднего и крупного бизнеса, поэтому конкуренция не такая высокая.

Чтобы не пропустить размещение информации о нужной закупке, можно подключить сервис «Контур.Закупки». В этом сервисе поставщик (подрядчик, исполнитель) может настроить шаблоны запросов обо всех торгах по «своим» товарам (работам, услугам). При этом можно включить фильтр, отбирающий тендеры для малого и среднего бизнеса. После этого поставщик будет оперативно получать на электронную почту уведомления о том, что на той или иной площадке появился интересующая его закупка. Такой инструмент избавит поставщика от необходимости постоянно мониторить информацию и позволит оперативно реагировать на интересные ему закупки.

Заказчики вправе проводить закупки у малого бизнеса шестью способами: посредством открытого конкурса (см. «Госзакупки по 44-ФЗ: что нужно знать об открытом конкурсе»), электронного аукциона (см. «Электронный аукцион: что нужно знать поставщикам и подрядчикам»), запроса котировок (см. «Запрос котировок в системе госзакупок: что нужно знать поставщикам и подрядчикам»), запроса предложений (см. «Госзакупки: что нужно знать поставщикам, участвующим в запросе предложений»), конкурса с ограниченным участием и двухэтапного конкурса. Начальная (максимальная) цена (НМЦ) таких закупок не может быть выше 20 000 000 рублей.

При подаче заявки на участие поставщик должен предоставить декларацию о принадлежности к малому бизнесу. Иногда форму декларации разрабатывает заказчик. Но в некоторых закупках бланка декларации нет, и тогда участники могут воспользоваться формой, разработанной специалистами «СКБ Контур».

Какие льготы предусмотрены для СМП

Во-первых, сумма обеспечения заявки не может превышать двух процентов от НМЦ контракта (для «обычных» участников обеспечительный платеж, как правило, равен пяти процентам).

Во-вторых, госзаказчик обязан оплатить товары или работы не позднее 15 рабочих дней с даты подписания акта-приемки (для «обычных» участников срок оплаты контракта составляет 30 календарных дней).

При проведении торгов в рамках Закона № 223-ФЗ действуют льготы для субъектов малого и среднего предпринимательства (СМиСП). Данные льготы закреплены постановлением Правительства РФ от 11.12.14 № 1352. Предоставление льгот контролирует АО «Федеральная корпорация по развитию малого и среднего предпринимательства».

Какие квоты установлены для СМиСП

Госзаказчики с выручкой, превышающей 2 миллиарда рублей, обязаны закупать у субъектов малого и среднего предпринимательства товары и услуги в объеме не менее восемнадцати процентов от общего объема закупок. При этом десять процентов закупок необходимо производить строго среди представителей малого бизнеса. Добавим, что в зачет идут лишь состоявшиеся закупки.

Государственный заказчик должен перечислить в своем положении о закупках коды ОКПД2 всех товаров и услуг, которые он будет приобретать у СМиСП. Также заказчик обязан соблюдать следующее правило:

если НМЦ контракта не превышает 50 000 000 рублей, закупка из данного перечня проводится строго у СМиСП;
если НМЦ договора от 50 000 000 до 200 000 000 рублей, заказчик волен решать, среди кого проводить закупку: среди СМиСП или среди представителей крупного бизнеса.

В каких закупках участвуют СМиСП

Субъекты малого и среднего предпринимательства могут на общих основаниях принять участие во всех без исключения закупках. Нужно лишь, чтобы поставщик соответствовал требованиям заказчика и располагал ресурсами для выполнения контракта.

Однако шансы на победу намного выше в тендерах, которые проводятся специально для субъектов малого и среднего предпринимательства. Здесь нет представителей крупного бизнеса, поэтому конкуренция не такая высокая. Такие торги проводятся либо для самих СМиСП, либо для всех участников с условием привлечения СМиСП на субподряд.

При подаче заявки на участие поставщик должен предоставить декларацию о принадлежности к малому и среднему бизнесу. Форма такой декларации приведена в приложении к постановлению Правительства № 1352.

Какие льготы предусмотрены для СМиСП

Источник: https://www.buhonline.ru