Передача денежных средств от материнской компании дочерней

Главная
Правовые ресурсы
Подборки материалов
Безвозмездная передача денежных средств от материнской компании дочерней

Безвозмездная передача денежных средств от материнской компании дочерней

Подборка наиболее важных документов по запросу Безвозмездная передача денежных средств от материнской компании дочерней (нормативно–правовые акты, формы, статьи, консультации экспертов и многое другое).

Судебная практика

Подборка судебных решений за 2017 год: Статья 280 «Особенности определения налоговой базы по операциям с ценными бумагами» главы 25 «Налог на прибыль организаций» НК РФ
(Юридическая компания «TAXOLOGY»)Налоговый орган пришел к выводу о занижении налогоплательщиком налоговой базы по налогу на прибыль в связи с неотражением дохода от выбытия ценных бумаг. Суд установил, что налогоплательщик в мае внес в уставный капитал дочерней иностранной организации (Республика Кипр) акции российского общества, а в августе данные акции были проданы дочерней компанией российской организации. Суд поддержал вывод налогового органа о том, что вклад в уставный капитал носил не инвестиционный, а целевой характер, увеличение уставного капитала дочерней компании было произведено не с намерением получения дивидендов от деятельности данной организации, а для продажи акций дочерних организаций с целью ухода от налогообложения. Суд принял во внимание, что полученный иностранной компанией доход от продажи ранее внесенных в уставный капитал акций фактически был передан налогоплательщику путем перечисления дочерней компанией на его счет безвозвратной финансовой помощи, выдачи председателю совета директоров налогоплательщика процентных займов, перечисления на счет налогоплательщика денежных сумм транзитом через взаимозависимые организации. Суд также учел, что дочерняя иностранная организация в сделках участвует формально, собственного персонала не имеет, все операции осуществляет только с взаимозависимыми лицами. Суд признал обоснованным вывод налогового органа о том, что целью внесения налогоплательщиком акций в уставный капитал дочерней иностранной организации являлось исключительно прикрытие сделки по продаже данных акций российской организации с целью получения необоснованной налоговой выгоды и минимизация налога на прибыль вследствие освобождения от налогообложения операций по внесению вкладов в уставный капитал иностранной организации (ст. 39 НК РФ) и освобождения от налогообложения операций по безвозмездной безвозвратной передаче денежных средств от дочерней компании материнской компании (подп. 11 п. 1 ст. 251 НК РФ). В связи с этим суд признал обоснованным доначисление налога на прибыль исходя из цены реализации акций дочерней компанией российскому покупателю.

Статьи, комментарии, ответы на вопросы

Нормативные акты

Источник

Финансирование внутри группы компаний — головная боль финансового руководителя и собственника. Средний бизнес юридически всегда представлен группой субъектов: компаний и индивидуальных предпринимателей. Исключения есть, но они крайне редки, как альбиносы: белые… слишком белые.

Многосубъектность же зачастую сталкивается с задачей перенаправления денег, скопившихся в одном секторе бизнеса (обычно низконалоговом), в другой (там где они фактически нужны): на пополнение оборотных средств, на покупку имущества и т.п. Учитывая, что это фактическое перекладывание денег из одного кармана в другой, логично чтобы оно не влекло налоговых обязательств у внешне самостоятельных налогоплательщиков.

Финансовые руководители обычно идут по пути внутренних договоров займа, которые со временем образуют сложную цепочку перекрестных финансовых связей, что делает группу компаний видимой не только для банка, но и для налоговых органов. Кроме того, займы возвращаются нерегулярно, особенно если речь идет не о пополнении оборотных средств, а о длинных деньгах на приобретение недвижимости или оборудования. Здесь же встает вопрос о величине процентов — они должны соответствовать как требованиям ЦБ, так и ФНС…

И вообще в 80% клиентских компаний мы обнаруживаем, что деньги внутри бизнеса ходят плохо. Больше того, чем эффективнее бизнес оптимизирован, тем хуже ходят деньги. Не забывайте и о том, что накапливаемая «кредиторка» является сильным аргументом для назначения выездной налоговой проверки.

Между тем займы далеко не единственный способ внутреннего финансирования, для этого есть и другие инструменты, однако их использование требует учета отдельных нюансов. И мы с вами ими поделимся:

Для начала нужно определить исходные данные, влияющие на выбор конкретного инструмента безналогового движения денег или их комбинации. Предполагаемое финансирование осуществляется на возвратной или безвозвратной основе? Связаны ли инвестор и получатель средств «родственными» отношениями в разрезе корпоративного участия в уставном капитале друг друга? Возможно ли финансирование из чистой прибыли либо принципиально учесть переданные средства в расходах при налогообложении? Насколько допустима демонстрация во вне длительной дебиторской задолженности (если речь идет о займах), которая также может быть расценена контролирующими органами и банками как доказательство принадлежности субъектов к единой группе… Практические ситуации зачастую очень многогранны и многоаспектны и оказывают существенное влияние на выбор конкретного инструмента.

Вот базовые из них.

1. Предоставление денег по договору займа

Если деньги могут быть относительно быстро возвращены — тут все просто — договор займа. Удобен этот инструмент и для финансирования корпоративно не связанных между собой субъектов, в первую очередь, если получатель — ИП.

Вы относительно беспрепятственно можете пользоваться договором займа, если в группе компаний из низконалоговых центров прибыли (розница на ЕНВД, хранитель активов на УСН) требуется переместить деньги в компанию с высокой скоростью оборота (закуп, например), а значит у заемщика не будет проблем с их возвратом и займы не «зависнут».

Что требуется: оформить договор займа, одобрить сделку (по критерию крупной или с заинтересованностью, если она подпадает под эти критерии).

Плюсы:

Простота в оформлении. Проценты по займу в большинстве случаев уменьшают налогооблагаемую прибыль (ст. 269 НК РФ). Идеален для возвратного финансирования.

Минусы:

Займы должны возвращаться. Если все же возврат денег не предвидится, зависшая кредиторская задолженность может вызывать вопросы контролирующих органов, кредитующих банков.

Если же возврат денег невозможен, то механизмы безналогового финансирования могут быть следующими:

2. Вклад в уставный капитал/паевой фонд/складочный капитал

Это наиболее известный способ предоставления компании ее участниками любого имущества. Участник коммерческой организации (АО, ООО, Производственного кооператива (ПК), Хозяйственного партнерства (ХП), Полного товарищества (ПлТ)) может внести вклад в Уставный (и аналогичный ему для других форм компаний) капитал (УК), причем как на стадии создания организации, так и в процессе ее деятельности.

Что требуется:

участие инвестора в уставном капитале получателя. Вклад в Уставный капитал ООО, ПК, ХП, ПлТ может сделать и третье лицо при вступлении в состав участников компании, если это предусмотрено в ее учредительных документах. В акционерном обществе третье лицо может приобрести акции при допэмиссии, — это и будет являться взносом в УК.

Плюсы:

Вклад в уставный капитал коммерческой организации освобождается от налога на прибыль у получающей стороны (пп. 3 п. 1 ст. 251 НК).

Для дотошных:

1. При определении налоговой базы не учитываются следующие доходы:

3) в виде имущества, имущественных прав или неимущественных прав, имеющих денежную оценку, которые получены в виде взносов (вкладов) в уставный (складочный) капитал (фонд) организации (включая доход в виде превышения цены размещения акций (долей) над их номинальной стоимостью (первоначальным размером)…

Дополнительные нюансы

Уставный капитал — это гарантированный размер ответственности юридического лица по его обязательствам перед кредиторами. Также большой УК может сделать компанию привлекательной для недобросовестных третьих лиц (например, рейдеров).

Как нивелировать? Если хотите вложить в УК много, но большой его размер не хочется светить, помните — участник вправе делать вклад в УК в размере, превышающем номинальную стоимость его доли.

Например, для оплаты доли в уставном капитале в ООО в 10 тысяч рублей участник вполне может внести 15 млн рублей. При этом величина номинальной стоимости его доли составит 10 000 рублей. Именно так и будет указано в ЕГРЮЛ. И данный взнос (в том числе, в части превышения реального размера вклада над номинальной стоимостью доли) не включается в налогооблагаемую базу принимающей стороны (пп. 3 п. 1 ст. 251 НК). Это не мы придумали, так написано в налоговом кодексе и это подтвердил суд.

Вклад в уставный капитал учитывается в составе расходов на приобретение доли в случае выхода участника из компании, продажи своей доли и т.п. Если есть понимание, что доля в последующем может быть отчуждена, либо организация будет официально ликвидирована, то финансирование такой компании лучше строить по пути вкладов в уставный капитал.

Полученные доходы можно уменьшить на расходы, связанные с приобретением доли, в том числе на сумму вклада в уставный капитал (для юридических лиц — пп. 2.1 п. 1 ст. 268; пп. 4 п.1 ст. 251; п. 2 ст. 277 НК РФ; для физических лиц — пп. 2 п. 2 ст. 220 НК РФ).

В случае, если собственник внес в УК общества вклад, превышающий номинальную стоимость его доли, полученный при продаже (выходе, ликвидации) доход также можно будет уменьшить на всю сумму реально понесенных расходов по приобретению доли, то есть в полном объеме.

Минусы:

Фактически безвозвратный способ финансирования.

В таком варианте возврат вложенных средств возможен либо в виде дивидендов с уплатой соответствующих налогов со всего размера полученной суммы, либо при продаже доли или ликвидации компании с уплатой налога по ставке участника с разницы между полученным доходом и расходами, связанными с приобретением доли. В случае, если вклады осуществляют не все участники и/или не пропорционально своим долям — изменяются доли, принадлежащие им.

участник физическое лицо — 13% НДФЛ,
участник юридическое лицо с долей более 50% и более 365 дней владения ею — 0% (п.п.1 п. 3 ст. 284 НК РФ),
остальные участники российские юридические лица — 13%.

Компенсацией этого недостатка могут быть расходные договору у получателя средств в УК — вспомогательные функции (бухгалтерский учет, финансы, ОТК, услуги управления Управляющей компании или ИП Управляющего).

Также это способ требует внесения изменений в ЕГРЮЛ в отношении новой величины уставного капитала с уплатой соответствующей гос. пошлины и визитом к нотариусу.

3. Вклад в имущество без увеличения уставного капитала

Что требуется:

участие в уставном капитале получающей/передающей стороны.

Плюсы:

предполагает безвозмездную передачу участником (акционером) своей компании неких благ (денежные средства, доли (акции) в других юридических лицах, недвижимое имущество и т.п.). При этом уставный капитал не увеличивается, номинальный размер долей участников не меняется, вносить изменения в ЕГРЮЛ не надо.

Минусы:

безвозвратный способ. Возможен не для всех организационно-правовых форм. Перечисленные средства нельзя учесть в составе расходов на приобретение доли при получении последующего дохода (при ее продаже, при выходе из общества или его ликвидации).

Если устав принимающей стороны не содержит исключений из общего правила, то вклад в имущество возможен только деньгами и только пропорционально всеми участниками (акционерами).

В Налоговом кодексе предусмотрены два льготных механизма, которые позволяют освобождать безвозмездные по своей сути вклады от налогообложения:

взнос в имущество по пп. 11 п. 1 ст. 251 НК РФ;
взнос в имущество в целях увеличения чистых активов по пп. 3.4 п. 1 ст. 251 НК РФ.

3.1. Взнос в имущество по пп. 11 п. 1 ст. 251 НК. Особенности:

доля участия передающей (принимающей) стороны в уставном капитале принимающей (передающей) стороны должна составлять более 50%;
имущество (за исключением денежных средств) не может никому быть передано в течение года с момента получения (в том числе, в аренду), иначе налоговая льгота (пп. 11 п. 1 ст. 251 НК РФ) теряется. Раз уж мы говорим только о деньгах, данное ограничение нас не особо волнует.
не происходит увеличения уставного капитала общества.

Собственники компании должны оформить соответствующее решение о внесении вклада (вкладов) в имущество организации. Вклад в имущество могут осуществлять не все участники (или не пропорционально долям участия), если такая возможность закреплена в Уставе. Порядок принятия решения о внесении вкладов в имущество организации также может быть детально проработан в корпоративном договоре.

Плюсы и минусы данного способа очевидны: Подобный вклад может внести только один участник с долей более 50% (минус).

Величина уставного капитала не меняется (плюс), при этом величина доли финансирующей стороны так же не меняется (и плюс, и минус в зависимости от ситуации), как и не увеличиваются его официальные расходы на приобретение доли (минус).

«Дочерний подарок»

При этом по пп. 11 п. 1 ст. 251 НК внести вклад в имущество может не только материнская компания. Возможна обратная ситуация — «дочка» передает деньги «маме» (так называемый «Дочерний подарок»). Это удобный инструмент, позволяющий передать из дочерней компании имущество в пользу материнской структуры. Налоговые органы по началу с подозрением относились к ситуации, когда дочерняя компания осуществляет взнос в имущество своей материнской компании, и пытались переквалифицировать такой вклад либо под выплату дивидендов, либо утверждать, что это договор дарения, который между юридическими лицами запрещен. Однако судебная практика на стороне налогоплательщиков.

Для дотошных:

«Экономические отношения между основным и дочерним обществами могут предполагать не только вложения основного общества в имущество дочернего на стадии его учреждения, но и на любой стадии его деятельности. Кроме того, экономическая целесообразность в отношениях дочернего и основного обществ может вызывать необходимость и обратной передачи имущества. При этом отсутствие прямого встречного предоставления является особенностью взаимоотношений основного и дочернего обществ, представляющих собой с экономической точки зрения единый хозяйствующий субъект».

Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ.

3.2. Вклад в имущество в целях увеличения чистых активов (ЧА) по пп. 3.4 п. 1 ст. 251 НК РФ.

Ключевой особенностью этого способа является отсутствие требования обязательной величины доли в уставном капитале, принадлежащей финансирующей стороне. При этом движение может быть только односторонним: в адрес компании. Принципиальное условие: осуществление вклада именно в целях увеличения чистых активов. Самое любопытное, что такой способ установлен только для хозяйственных товариществ и обществ, то есть невозможен в производственных кооперативах и хозяйственных партнерствах. Величина доли передающей стороны также не изменяется.

Взнос в имущество в целях увеличения ЧА является более удобным и универсальным, по сравнению с взносом в имущество по подп. 11 п. 1 ст. 251 Налогового кодекса РФ.

Важный нюанс: вкладом в целях увеличения чистых активов может быть не только передача имущества (включая деньги), но и освобождение получателя от исполнения ранее возникших обязательств. Например этим инструментом можно прекратить обязательства компании по займу перед ее участником. Для этого достаточно принять решение о прощении долга в целях увеличения чистых активов Общества.

Для дотошных:

1. При определении налоговой базы не учитываются следующие доходы:

…

3.4 в виде имущества, имущественных прав или неимущественных прав в размере их денежной оценки, которые переданы хозяйственному обществу или товариществу в целях увеличения чистых активов, в том числе путем формирования добавочного капитала и (или) фондов, соответствующими акционерами или участниками. Данное правило распространяется также на случаи увеличения чистых активов хозяйственного общества или товарищества с одновременным уменьшением либо прекращением обязательства хозяйственного общества или товарищества перед соответствующими акционерами или участниками, если такое увеличение чистых активов происходит в соответствии с положениями, предусмотренными законодательством Российской Федерации или положениями учредительных документов хозяйственного общества или товарищества, либо явилось следствием волеизъявления акционера или участника хозяйственного общества, товарищества, и на случаи восстановления в составе нераспределенной прибыли хозяйственного общества или товарищества невостребованных акционерами или участниками хозяйственного общества, товарищества дивидендов либо части распределенной прибыли хозяйственного общества или товарищества;

ст. 251 НК РФ

4. Реорганизация

Реорганизация юридического лица, особенно в форме выделения, является отличным способом безналоговой передачи имущества, в том числе и денежных средств. Однако, как правило, в своей практике этот все же непростой инструмент мы используем именно для передачи недвижимого имущества без налоговых последствий, нежели сугубо денежных средств. Если цель оправдывает средства, то на реорганизацию можно и «заморочиться».

Плюсы:

передача имущества без налоговых последствий. В том числе, с возможностью выделения имущества (денежных средств) в общество с «третьим» лицом в составе его участников.

Минусы:

длительная процедура (минимум 3,5 — 4 месяца). При принятии решения о реорганизации у налогового органа появляется возможность назначить выездную налоговую проверку. Кредиторы получают право на досрочное исполнение обязательств перед ними.

Для любопытных:

Реорганизация в форме выделения (ст. 57 ГК; п. 8 ст. 50 НК РФ) — это единственная форма реорганизации юрлица, позволяющая передать имущество совсем без налоговых последствий. Выделение и самый универсальный способ передачи имущества, не имеющий организационно-правовых ограничений (применим как к АО, ООО, так и к товариществам и кооперативам).

При выделении образуется второе юридическое лицо, которое не является правопреемником реорганизованной организации в части ее налоговых обязательств, за исключением случаев, когда налоговый орган докажет, что единственной целью выделения было уклонение от погашения задолженности перед бюджетом (п. 8 ст. 50 НК).

Выделение подразумевает «отпочкование» от старой компании новой компании. Имущество передается по передаточному акту и его стоимость не является расходом у старого юридического лица и не является доходом у новой компании. То есть нет никаких последствий по налогу на прибыль.

Передача имущества в рамках выделения не является реализацией. У компании на ОСН нет обязанности начислить НДС или его восстановить (п. 8 ст. 162.1, п. 3 ст. 170 НК РФ). Новая компания не может принять НДС к вычету, но и НДС платить не обязана.

При этом выделяемая компания может применять сразу с момента своего создания любой режим налогообложения (прежде всего УСН): таким образом мы можем выделить имущество на «упрощенца».

При процедуре выделения из ООО участниками нового юрлица могут стать:

реорганизуемая компания;

участники реорганизуемой компании в том же составе и в тех же пропорциях;

часть участников реорганизуемой компании (в других пропорциях) или иные третьи лица. Главное условие, чтобы это третье лицо самостоятельно оплатило уставный капитал в 10 тысяч рублей.

В случае с акционерным обществом при выделении возможны только первые два варианта. Либо новая компания становится 100% «дочкой» реорганизуемой, либо участниками выделенной компании становятся те же самые акционеры в тех же пропорциях.

Кроме того, разрешены смешанные реорганизации в форме выделения, когда можно из АО выделить ООО или наоборот.

Помимо займа рассмотренные безналоговые способы передачи денежных средств имеют существенное ограничение в использовании — обязательно наличие корпоративной связи между передающей и получающей сторонами. На практике демонстрация каких-либо «родственных» отношений между субъектами группы может быть крайне недопустимой, а потому способы, обеспечивающие переток денег, требуются иные.

5. «Оплата по договору».

В случае отсутствия корпоративного родства и желания предоставлять деньги по договору займа, напрашивающимся решением может стать осуществление платежа по договору поставки/подряда/возмездного оказания услуг и т.п. Конечно, если времени нет, пойти по этому пути можно. Но при условии, что в будущем у налогового органа передающей стороны реальность сделки не вызовет сомнений с непреодолимым в таком случае желанием исключить произведенные оплаты из расходов при налогообложении прибыли. Либо проведенную оплату вообще не учитывать в расходах.

Принципиальный момент: любые отношения должны иметь деловую цель. Не забывайте, что помимо ФНС назначением ваших платежей особо интересуются банки с Росфинмониторингом. По этой причине мы не поддерживаем идею «продать что-нибудь ненужное», либо оплатить маркетинговые и консультационные услуги в адрес никак не связанного с этой сферой деятельности лица.

Изначально построение любой юридической модели бизнеса должно происходить только на основе его организационной структуры и в связи с его реально существующими бизнес-процессами. Только так можно включить в модель законные способы налоговой экономии, не вызывающие вопросы контролирующих органов. И только так можно обеспечить регулярный возврат денежных средств в бизнес и/или возможность их перераспределения в группе. Создание Центра рефинансирования, о котором повествуем далее.

6. Оплата третьему лицу, переводы долга и т.п.

Скорейшая потребность в совершении платежа может быть разрешена прямым перечислением денег стороннему адресату. Благо действующее законодательство это прямо позволяет.

Для дотошных:

1. Кредитор обязан принять исполнение, предложенное за должника третьим лицом, если исполнение обязательства возложено должником на указанное третье лицо.

2. Если должник не возлагал исполнение обязательства на третье лицо, кредитор обязан принять исполнение, предложенное за должника таким третьим лицом, в следующих случаях:

должником допущена просрочка исполнения денежного обязательства…

ст. 313 ГК РФ

Плюсы:

Скорость.

Минусы:

Учесть перечисленное в составе расходов вряд ли удасться. Экономического обоснования совершения платежа у «инвестора» скорее всего не будет. В такой ситуации возникает кредиторская задолженность, судьбу которой нужно будет решать отдельно (погашение, прощение долга в целях увеличения чистых активов и т.п.).

Здесь же переводы уже имеющегося долга в группе компаний для перенаправления денежного потока в нужное русло. Как правило, подобные переуступки/займы/оплаты «за друга» превращаются в финансовую паутину, излишне демонстрирующую в действительности единство всей группы и регулярно вызывающую головные боли у фин.директоров.

7. Финансирование совместной деятельности

Возможным способом финансирования какого-либо проекта в группе компаний может стать использование договора Простого товарищества (договора о совместной деятельности). Об особенностях данной конструкции лучше узнать из наших отдельных материалов. Кратко же суть в следующем: два и более коммерческих субъекта (в том числе и ИП) объединяют свои вклады для совместного ведения предпринимательской деятельности. В этом варианте получатель средств и их источник могут заключить подобный договор, если, конечно же, в этом есть экономический смысл, например, открытие нового направления деятельности.

Плюсы:

вклады в Простое товарищество не образуют налогов, а полученная прибыль от совместной деятельности облагается по соответствующей «своей» ставке налога у товарища.

Минусы:

вся деятельность в простом товариществе облагается НДС. Хотя иной раз это не минус, а плюс, позволяющий и спец.режим применять, и НДС, так принципиально важный контрагентам, уплачивать.

Для любопытных:

Суть договора о совместной деятельности состоит в том, что два и более лица (именуемые товарищами) объединяют свои вклады для ведения совместной предпринимательской деятельности с целью извлечения прибыли и иной деятельности (ст. 1041 ГК РФ). При этом нового юридического лица не образуется, то есть простое товарищество — это некая юридическая фикция (виртуальный субъект), существующая только на бумаге. Простое товарищество может действовать как открыто (когда участники позицинионируют себя именно как товарищи, действующие в рамках совместной деятельности), так и негласно, не раскрывая третьим лицам наличие такого договора.

Отношения между товарищами регулируются договором простого товарищества, который устанавливает размеры вкладов, порядок ведения совместной деятельности и взаимодействия в ходе нее, а также принципы распределения полученной прибыли. Уникальность данной гражданско-правовой конструкции состоит в том, что она позволяет не только связать между собой несколько хозяйствующих субъектов, имеющих целью достижение совместного результата, но и достаточно гибко подходить к регулированию налоговых последствий деятельности каждого.

Вкладом в совместную деятельность могут быть не только деньги и иное имущество, имущественные права, но и нематериальные ресурсы — в частности, деловые связи, профессиональные знания, умения и навыки и т.д., в зависимости от возможностей каждого товарища.

Простое товарищество хоть и эффективный инструмент, но достаточно специфичный, а потому сугубо только для перетока денег из «одного кармана в другой» вряд ли может быть использован. Его максимальная эффективность там, где он закрывает фрагмент операционной деятельности (особенно при проектном управлении). В таких случаях дополнительных инструментов рефинансирования не потребуется — между участниками товарищества деньги ходят свободно и без дополнительного налогообложения.

8. Выход физического лица из ООО. Выплата дивидендов

Раз уж речь зашла о специфических инструментах, упомянем и выход физического лица из ООО.

Плюсы:

Передача денежных средств физическому лицу на безвозвратной основе.

Минусы:

Их скорее всего больше, чем плюсов. Но, опять же, если цель оправдывает средства, то переток денежных средств здесь можно оформить выходом участника из ООО. При выходе физическое лицо должно заплатить НДФЛ с разницы между полученной действительной стоимости доли и его расходами, связанными с приобретением доли (на вклад в уставный капитал, на покупку доли). В этом случае участник прекращает свое участие в компании.

Для любопытных:

Закон об Обществах с ограниченной ответственностью (ФЗ «Об ООО») позволяет участнику Общества выйти из него путем отчуждения своей доли Обществу независимо от согласия других его участников или самого Общества. Но только, если это предусмотрено уставом (ст. 26 Закона). При этом логично, что невозможна ситуация, когда из ООО выходит его единственный участник либо в результате выхода не остается ни одного (п. 2 ст. 26 ФЗ «Об ООО»).

Заявление участника о выходе из Общества должно быть нотариально удостоверено (п. 1 ст. 26 ФЗ «Об ООО») и подано на имя Общества. С даты получения заявления участник считается прекратившим участие в ООО и с этого же момента его доля переходит к Обществу, о чем руководитель компании должен уведомить налоговый орган в течение 30 дней для внесения соответствующих изменений в ЕГРЮЛ (см. ст. 23 ФЗ «Об ООО»). С момента получения Обществом такого заявления участника он автоматически лишается возможности участвовать в собраниях участников, требовать предоставления документов и иным образом принимать участие в жизни компании.

В течение трех месяцев со дня получения заявления о выходе Общество обязано выплатить вышедшему участнику действительную стоимость доли, Уставом (можно изменить срок выплаты, увеличив его максимум до 1 года, а также предусмотреть рассрочку платежа и т.п.) (п. 6.1., п. 8 ст. 23 ФЗ «Об ООО»).

Действительная стоимость доли, хотя и определяется в соответствии с законом на основании данных бухгалтерского баланса, на практике должна оцениваться с учетом рыночной стоимости имущества общества за вычетом его обязательств. На это неоднократно указывали высшие судебные инстанции (определение ВАС от 22 ноября 2007 года N 14448/07, постановление Президиума ВАС РФ от 29 сентября 2009 г. N 6560/09).

Здесь же возможным способом перечисления физическому лицу денежных средств является официальная выплата дивидендов. Минусы очевидны: выплата осуществляется из чистой прибыли с последующей уплатой НДФЛ 13%.

9. Вексель как проверенный инструмент для перетока денег в группе компаний

Несмотря на то, что слово «вексель» в умах налоговых органов вызывает стойкую ассоциативную связь со «схемами» и «необоснованной налоговой выгодой», точечное использование этого инструмента остается весьма успешным и по сей день. И ценность векселя в его множественной природе:

с одной стороны, вексель — это ценная бумага, удостоверяющая ничем не обусловленное обязательство обязанного по векселю лица (векселедателя или акцептанта) уплатить векселедержателю определенную денежную сумму в определенное время (ст.143 ГК РФ).
вексель может опосредовать займы и тогда регулируется не только нормами вексельного законодательства (Положением о простом и переводном векселе), но и, дополнительно, нормами о договоре займа;
вексель — это имущество, выступающее предметом сделок — купли-продажи, дарения, мены.

Словосочетание «ничем не обусловленное обязательство» указывает на абстрактный характер вексельного обязательства, т.е. на отсутствие у векселедержателя обязанности доказывать, откуда он получил вексель и рассчитался ли за него; должник в любом случае обязан оплатить предъявленный ему вексель.

Более того, поскольку чаще всего векселя передаются от одного лица к другому на основании бланкового индоссамента (т.е. без указания лица, приказу которого должен платить должник), любое лицо, владеющее векселем, признается его законным держателем, т.е. зачастую невозможно проследить всех владельцев конкретного векселя (особенно если это физические лица и ИП, не обязанные вести бухгалтерский учет), что и позволяет предпринимателям решать те или иные задачи.

Как любая ценная бумага, вексель должен соответствовать установленной для него форме и содержать совершенно конкретные реквизиты, перечисленные в Положении о простом и переводном векселе. В то же время, вексель может быть составлен на простом листе бумаги, т.е. использование специальных бланков не требуется.

Для простоты понимания, как вексель может быть использован в перетоке денежных средств в группе компаний, приведем пример: ООО Торговый дом имеет непогашенный долг по договору поставки перед ООО Закуп, счета которого по каким-то причинам заблокированы. Отдельным соглашением они новируют данное обязательство в вексельное с выдачей Торговым домом своих векселей. Полученные векселя ООО Закуп передает дочерней компании в качестве вклада в целях увеличения чистых активов. Далее ООО Закуп предъявляет векселя к погашению Торговому дому, получая требуемую ему сумму денежных средств. Все свои обязательства погасили, деньги получили. Достаточно примитивный пример, задача которого продемонстрировать уникальные особенности векселя, эффективно решающего точечные вопросы.

Другой пример, когда нужно перенаправить средства из одного бизнес-направления в другое с одинаковым составом участников:

ООО Ткани взамен погашения дебиторской задолженности получает от своего должника вексель. Этот вексель общество передает своему единственному участнику в виде выплаты дивидендов. При получении векселя физическим лицом облагаемый НДФЛ доход возникает у него только в момент фактического получения им денежных средств по векселю (См. Постановление Президиума ВАС РФ от 11.04.2000 г. №440/09). То есть, налога нет. Затем этот же единственный участник другой компании передает ей вексель в чистые активы без налоговых последствий. Далее ООО Стройка предъявляет вексель к погашению, получив требуемое ему финансирование.

10. Создание центра рефинансирования

Как уже не раз нами обозначено, юридическая архитектура должна изначально позволять вывести часть прибыли под льготное налогообложение и обеспечить перераспределение этих средств в группе (на пополнение оборотных средств, приобретение имущества, в новые проекты и т.п.). Решение здесь — заблаговременное включение в юридическую структуру Центра рефинансирования.

Пример:

Компании из сектора розничная торговля, уплатив ЕНВД, воспользовались самым низким налогообложением из всех возможных. Если они будут передавать денежные средства далее по любому основанию в группе компаний, например, по «услуговому» договору, то у получателя средств возникнет налог. Для него это выручка.

Здесь же розничные компании учреждают юридическое лицо, даже если оно на ОСН это не страшно, поскольку оно не ведет НДСной деятельности. Компания-Розница делает вклады в чистые активы, эти денежные средства безвозвратные. То есть компании из сектора розничной торговли не могут потребовать их обратно (но могут, теоретически, потребовать выплату дивидендов).

А Финансовый центр далее вкладывается в какие-то новые направления, в приобретение оборудования и т.п., участвуя в уставных капитал получателей средств и осуществляя вклады в их чистые активы.

В реальной жизни вариативность решений в конкретной ситуации достаточно велика. Все зависит от исходных данных и целей, которые необходимо достичь. При этом все из изложенного мы успешно и не раз реализовывали на практике. Берите на вооружение. И напоследок, невозвратное финансирование имеет еще один положительный момент в текущих реалиях — к получателю средств нельзя предъявить требования в случае, например, банкротства инвестора. Если только, конечно, сделка не подлежит оспариванию по тем или иным правилам банкротного законодательства.

Источник

Наталья Михайлова,

Старший юрисконсульт Группы компаний Телеком-Сервис ИТ

В жизни организаций, особенно тех, которые созданы относительно недавно, достаточно распространены случаи, когда для осуществления финансово-хозяйственной деятельности возникает острая потребность в денежных средствах или ином имуществе. «Влезать» в долги не всегда оправданно: процентные ставки по займам и кредитам высоки, да и потенциальные кредиторы предъявляют серьезные требования к заемщикам по активам баланса и наличию имущества, способного обеспечить возврат суммы долга.

Однако «спонсорами» могут стать и участники организации. Их помощь не учитывается в доходах, подлежащих обложению налогом на прибыль при выполнении условий, предусмотренных пп.11 п.1 ст.251 Налогового кодекса РФ (далее – НК РФ).

В соответствии с пп.11 п.1 ст. 251 НК РФ, налогоплательщиком при определении налоговой базы не учитываются доходы в виде имущества, полученного российской организацией безвозмездно:

от организации, если уставный (складочный) капитал (фонд) получающей стороны более чем на 50 процентов состоит из вклада (доли) передающей стороны;
от организации, если уставный (складочный) капитал (фонд) передающей стороны более чем на 50 процентов состоит из вклада (доли) получающей организации;
от физического лица, если уставный (складочный) капитал (фонд) получающей стороны более чем на 50 процентов состоит из вклада (доли) этого физического лица.

Важно отметить, что полученное имущество не признается доходом для целей налогообложения только в том случае, если в течение одного года со дня его получения указанное имущество (за исключением денежных средств) не передается третьим лицам.

В хозяйственной деятельности существуют различные способы оказания безвозмездной помощи «материнской» компанией своей дочерней организации. Например:

Вклад в имущество дочерней организации без увеличения уставного капитала (ст.27 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — Закон №14-ФЗ)). Применяется, если организационно-правовая форма дочерней компании – общество с ограниченной ответственностью. К имуществу, в соответствии со ст.128 Гражданского кодекса РФ (далее – ГК РФ), относятся вещи, включая деньги и ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные права; работы и услуги; охраняемые результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации (интеллектуальная собственность); нематериальные блага.

Прощение задолженности, возникшей по договору (например, по договору займа или поставки) между «материнской» организацией и дочерней компанией. Рассмотрим нетипичные варианты «спонсирования», а также их налоговые последствия и отражение в бухгалтерском учете.

Деньги ваши – будут наши

Как уже указывалось выше, в случае, если дочерняя организация создана в форме общества с ограниченной ответственностью, «материнская» компания вправе внести вклад в имущество общества денежными средствами (без увеличения уставного капитала) в порядке, установленном ст.27 Закона № 14-ФЗ. Возможность внесения вкладов иными способами предусмотрена п.3 ст.27 Закона № 14-ФЗ, который устанавливает, что вклады в имущество общества вносятся деньгами, если иное не предусмотрено уставом общества или решением общего собрания участников общества. В частности, внесение вклада может осуществляться путем финансирования сделки по приобретению актива (например, транспортного средства) в пользу дочерней компании с последствиями пп.11 п.1 ст. 251 НК РФ. В этом случае отношения с продавцом имущества могут быть оформлены договором купли-продажи с множественностью лиц на стороне покупателя (ст.ст.420, 154, 421 ГК РФ).

Порядок учета операции у сторон сделки будет следующим (порядок учета НДС не рассматривается):

Налоговый учет у «материнской» компании. Расходы на финансирование сделки по приобретению имущества в пользу дочерней организации не подлежат учету в расходах, уменьшающих налог на прибыль, ввиду несоответствия их критериям ст.252 НК РФ: отсутствует направленность на получение дохода.

Бухгалтерский учет у «материнской» компании. Вклад в имущество дочерней компании не будет отражаться на счете 58 «Финансовые вложения» ввиду несоответствия данной операции критериям, предъявляемым к финансовым вложениям, а именно: единовременное выполнение следующих условий (п.2 Приказа Минфина России от 10.12.2002 № 126н «Об утверждении Положения по бухгалтерскому учету «Учет финансовых вложений» ПБУ 19/02»):

наличие надлежаще оформленных документов, подтверждающих существование у организации права на финансовые вложения и на получение денежных средств или других активов, вытекающее из этого права;
переход к организации финансовых рисков, связанных с финансовыми вложениями (риск изменения цены, риск неплатежеспособности должника, риск ликвидности и др.);
способность приносить организации экономические выгоды (доход) в будущем в форме процентов, дивидендов либо прироста их стоимости.

Налоговый учет у дочерней компании. Решение о внесении вкладов в имущество общества путем финансирования сделки позволяет дочерней организации применить пп.11 п.1 ст.251 НК РФ и не включать полученные товарно-материальные ценности в доходы, облагаемые налогом на прибыль, если доля участия «материнской» компании в дочерней составляет 50 и более процентов.

Бухгалтерский учет у дочерней компании. В силу п.2 Приказа Минфина России от 06.05.1999 № 32н «Об утверждении Положения по бухгалтерскому учету «Доходы организации» ПБУ 9/99» (далее – ПБУ 9/99), доходами организации признается увеличение экономических выгод в результате поступления активов (денежных средств) или погашения обязательств, приводящее к увеличению капитала этой организации, за исключением вкладов участников (собственников имущества).

По мнению Минфина России, выраженному в Письме от 13.04.2005 № 07-05-06/107, вклад в имущество общества с ограниченной ответственностью подлежит отражению в бухгалтерском учете по дебету счетов учета имущества и кредиту счета учета добавочного капитала.

Поскольку для целей бухгалтерского учета стоимость полученного дочерней организацией имущества не является доходом, соответственно, разницы между налоговым и бухгалтерским учетом, в соответствии с ПБУ 18/02, не возникает.

Кому я должен – всем прощаю

Гражданское законодательство позволяет субъектам отношений самостоятельно выбирать контрагентов и не запрещает осуществлять сделки, в том числе, между дочерней и «материнской» компанией. Однако такие сделки с точки зрения налогового законодательства квалифицируются как сделки между взаимозависимыми лицами, в связи с чем необходимо учитывать установленные ст.40 НК РФ требования к цене товаров (работ, услуг).

Предположим, что дочерняя компания приобрела интересующее ее имущество у «материнской» организации по договору купли-продажи. В этом случае у дочерней компании возникает обязательство по оплате полученного по договору имущества (ст.454 ГК РФ). Продавец, являющийся кредитором в обязательстве по оплате за переданное имущество, в силу нормы ст.307 ГК РФ, имеет право простить возникшую задолженность покупателю – должнику при условии, что такая сделка не нарушает прав третьих лиц в отношении имущества кредитора (ст.415 ГК РФ).

Рассмотрим возможность применения пп 251 НК РФ при прощении долга «материнской» организацией дочерней компании.

В данном случае применение пп 251 НК РФ получающей стороной спорно ввиду следующей правовой коллизии:

В соответствии с п.2 ст.38 НК РФ, под имуществом для целей налогообложения понимаются виды объектов гражданских прав (за исключением имущественных прав), относящихся к имуществу в соответствии с ГК РФ. В гражданском обороте имущество — это вещи, включая деньги и ценные бумаги, иное имущество; работы и услуги; охраняемые результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации (интеллектуальная собственность); нематериальные блага (ст.128 ГК РФ).

Понятие имущественных прав в гражданском законодательстве не раскрывается. В статье Н. Троицкой и Е. Просветовой «Имущественные права», опубликованной в журнале «Телеком-Парнер» № 3 (142) за март 2009 года , в частности, указывается, что имущественное право включает в себя вещные права (в части права собственности и иных вещных прав) и обязательственные права, возникающие из договоров, вследствие причинения вреда и из иных оснований, предусмотренных законодательством.

Поскольку исполнение обязательства по передаче товара продавцом, в силу ст.ст.454, 485 ГК РФ, и условий договора сопряжено с обязательством покупателя по оплате этого товара, у продавца возникает имущественное право — право требования, а само прощение долга для целей налогообложения — передача имущественного права.

Минфин России, руководствуясь нормами ст.ст.38 и 251 НК РФ, разъясняет, что предусмотренное пп.11 п.1 ст.251 НК РФ освобождение от налогообложения доходов в виде имущества, полученного российской организацией безвозмездно, при наличии указанных в этой статье обстоятельств не распространяется на безвозмездное получение имущественных прав, а также работ и (или) услуг (Письма Минфина России от 13.02.2009 № 03-03-06/1/69, от 15.07.2009 № 03-03-06/1/470, от 17.03.2008 № 03-03-06/1/183, Письмо МНС России от 17.09.2003 № 02-5-11/210-АЖ859).

Однако по данному вопросу существует и противоположное мнение, изложенное в Определении ВАС РФ от 24.07.2009 № ВАС-8675/09. Суд указал, что положение пп.11 п.1 ст.251 НК РФ относится не только к передаче имущества, но и имущественных прав. При этом денежные средства, в отношении которых применена сделка по прощению долга, расценены судом как безвозмездно полученные в результате прощения долга от компании, чья доля в уставном капитале получающей стороны составляет более 50 процентов.

Порядок учета операции у сторон сделки будет следующим:

Налоговый учет у «материнской» компании. Дебиторская задолженность, списываемая на основании соглашения о прощении долга, не учитывается в составе внереализационных расходов при формировании налоговой базы по налогу на прибыль ввиду несоответствия данного расхода критериям ст.252 НК РФ и пп.2 п.2 ст.265 НК РФ (Письмо Минфина России от 21.08.2009 № 03-03-06/1/541).

Бухгалтерский учет у «материнской» компании. Расходы по приобретению имущества, реализуемого дочерней организации, соответствуют понятию расхода для целей бухгалтерского учета — уменьшение экономических выгод в результате выбытия активов (денежных средств, иного имущества) или возникновения обязательств, приводящее к уменьшению капитала этой организации, за исключением уменьшения вкладов по решению участников (собственников имущества) (п.2 Приказа Минфина России от 06.05.1999 № 33н «Об утверждении Положения по бухгалтерскому учету «Расходы организаций» 10/99) — следовательно, в бухгалтерском учете сделка отражается следующим образом:

Реализация имущества по договору купли-продажи:
Д62 К90	Отражена сумма выручки от продажи товара.
Д90 (с/счет себестоимость продаж) К41	Списана себестоимость проданного товара.
Д90 (с/счет НДС) К68	Начислен НДС со стоимости проданного товара.
Заключение соглашения о прощении долга:
Д91 К62	Отражены прочие расходы на основании соглашения о прощении долга.
Д99 К68	Отражено постоянное налоговое обязательство (Д91 х 20%) с учетом ПБУ 18/02.

Налоговый учет у дочерней компании. Дочерняя компания может, руководствуясь пп.11 п.1 ст.252 НК РФ и существующей судебной практикой, не включать имущество, полученное безвозмездно в результате заключения соглашения о прощении долга с «материнской» компанией, в доходы, учитываемые при исчислении налоговой базы по налогу на прибыль. Если дочерняя организация не имеет намерений спорить с контролирующими органами по порядку учета полученного имущества, целесообразно стоимость безвозмездно полученного имущества включить в доходы, учитываемые при исчислении налога на прибыль.

Бухгалтерский учет у дочерней компании. Согласно п.2 ПБУ 9/99, доходами организации признается увеличение экономических выгод в результате поступления активов (денежных средств, иного имущества) или погашения обязательств, приводящее к увеличению капитала этой организации, за исключением вкладов участников (собственников имущества). Соответственно, прощение кредитором задолженности является прочим доходом.

Реализация имущества по договору купли-продажи:
Д41 (08) К60	Приобретено имущество по цене, указанной в договоре купли-продажи.
Д19 К68	Отражен НДС по приобретенному товару.
Д68 К19	НДС по приобретенному товару принят к вычету.
Заключение соглашения о прощении долга:
Д60 К91 (98)	Отражен прочий доход на основании соглашения о прощении долга.
Д68 К99	Отражен постоянный налоговый актив (К91 х 20%) в соответствии с ПБУ 18/02 в случае применения пп.11 п.1 ст.251 и не включения имущества, полученного безвозмездно в доходы, учитываемые при исчислении налога на прибыль.

В статье были рассмотрены возможности оказания безвозмездной финансовой помощи «материнской» компанией дочерней организации не денежными средствами, а иными способами: прощение задолженности и финансирование сделки в пользу дочерней организации; особенности их оформления в соответствии с требованиями гражданского законодательства, отражение этих операций в налоговом и бухгалтерском учете; риски, связанные с применением изложенных вариантов. Важно отметить, что применение этих способов на практике – редкость. И если при применении первого случая — вклад в имущество дочерней организации путем финансирования сделки по приобретению имущества – позиция контролирующих органов или судебных инстанций неизвестна, то при применении второго способа – прощение задолженности – позиция контролирующих органов имеет отрицательный характер (за исключением случаев прощения задолженности по договору займа), а судебная практика в пользу налогоплательщиков единична.

Источник

«Дочерний подарок»: как дочерней компании безопасно передать имущество материнской, налоговые последствия, образцы документов

Ольга Пономарева, Управляющий партнер юридического бюро «Пронина, Пономарева и партнеры», специально для ФСС «Система финансовый директор» дала комментарий по способам передачи имущества от дочерней компании к материнской.

Узнайте, какие способы передать имущество дочерней компании материнскому предприятию разрешает НК. Решение подскажет, какие есть налоговые риски и как их нивелировать.

Если в рамках холдинга необходимо безвозмездно передать имущество от дочерней компании материнской, выберите один из двух способов, которые допускает НК. Решите, что выгоднее: выплатить дивиденды или передать активы на основании подпункта 11 пункта 1 статьи 251 НК.

Как «дочке» выплатить дивиденды материнской компании

Чтобы безвозмездно передать имущество материнской компании, «дочка» может выплатить ей дивиденды. В зависимости от того, какова доля материнской компании в уставном капитале «дочки», есть два варианта налогообложения этой операции.

Первый: если доля «мамы» – менее 50 процентов, ей придется заплатить налог на дивиденды по ставке 13 процентов. Если материнская организация – нерезидент, ставка налогообложения – 15 процентов, возможна и иная ставка, если она предусмотрена международным соглашением об избежании двойного налогообложения.

Если доля материнского предприятия – более 50 процентов и оно владеет ею более 365 дней, тогда у него есть льгота: не нужно платить налоги по такой сделке согласно подпункту 1 пункта 3 статьи 284 НК.

Чтобы «дочка» могла выплатить дивиденды материнскому предприятию, у нее должна быть прибыль. Кроме того, нужно выяснить, какую периодичность выплаты дивидендов предусматривает устав – раз в квартал, полгода, год. Если установленная периодичность выплаты позволяет выплатить дивиденды в нужные сроки, учредители должны провести собрание и принять соответствующее решение.

Решение учредителей о выплате дивидендов предстоит оформить в виде протокола общего собрания участников или решения единственного учредителя. В протоколе общего собрания или решении единственного учредителя обязательно укажите, за какой период дочерняя компания намерена выплатить дивиденды материнской, их общую сумму и форму выдачи – деньги или имущество. Пропишите, в какие сроки дочерняя компания перечислит дивиденд. Участнику общества с ограниченной ответственностью необходимо заплатить в срок не более 60 дней с момента принятия решения (п. 3 ст. 28 Закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ). Дивиденды акционеру выплачивайте в течение 10 или 25 дней в зависимости от его статуса (п. 6 ст. 42 Закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ).

Как «дочке» безвозмездно передать имущество материнской компании

В качестве «дочернего подарка» компания может безвозмездно передать имущество материнскому предприятию на основании абзаца 3 подпункта 11 пункта 1 статьи 251 НК. Согласно ему, материнской компании – российской организации не придется учитывать это имущество в доходах, облагаемых налогом на прибыль, если уставный капитал передающей стороны более чем на 50 процентов состоит из вклада или доли получающей организации и на день передачи имущества получающая организация владеет на праве
собственности указанным вкладом (долей) в уставном капитале.

Обратите внимание: стоимость полученного имущества не нужно учитывать в составе внереализационных доходов материнской компании при условии, что такое имущество, за исключением денежных средств, в течение одного года со дня его получения не передают третьим лицам.

Хотя, на первый взгляд, сделка безвозмездной передачи имущества похожа на дарение между юридическими лицами, которое гражданским законодательством запрещено, практика доказывает, что в отношении материнской и дочерней организаций запрет на дарение не действует. Это связано с тем, что у таких обществ общие цели экономической деятельности, для реализации которых может возникать необходимость перераспределить имущество между этими обществами. Смотрите подробнее постановления Президиума ВАС от 04.12.2012 № 8989/12 по делу № А28-5775/2011-223/12, Девятого арбитражного
апелляционного суда от 14.09.2007 № 09АП-10525/2007-АК.

Ситуация

Какие возникают налоговые риски при безвозмездной передаче имущества «дочки» материнской компании

При безвозмездной передаче имущества от «дочки» к «маме» возникает риск того, что налоговые органы переквалифицируют сделку в другие правоотношения, которые ведут к возникновению у материнской компании дохода и соответствующего налога. Такое возможно, если нет экономической обоснованности сделки и имеются признаки получения необоснованной налоговой выгоды.

Например, дочерняя компания безвозмездно перечислила деньги материнскому предприятию. У последнего полученные деньги не задержались, а по цепочке перешли к следующей организации. Суды расценивают это как признак «схемы» и запрещают материнской компании применять налоговую льготу. В частности, к такому выводу пришел суд в постановлении ФАС Западно-Сибирского округа от 27.03.2006 по делу №Ф04-1460/2006(20949-А75-35) – перечисление денежных средств по цепочке не имело смысла, передающая сторона не вела деятельность и, соответственно, не имела возможности передавать деньги.

Проверяющие могут счесть, что между дочерней и материнской компаниями отношения носят инвестиционный характер. Тогда они признают перечисленные материнской компании деньги дивидендами и доначислят налог на дивиденды. После изменения в НК подобные претензии будут актуальны для материнских компаний, чья доля – менее 50 процентов. Чтобы избежать доначислений, необходимо обосновать реальную экономическую цель сделки и так соблюсти требования статьи 54.1 НК.

Чтобы снизить риски того, что налоговики переквалифицируют сделку и доначислят налоги при безвозмездной передаче имущества, желательно, чтобы дочерняя компания передавала «маме» не деньги, а другие активы. Помните о том, что передающая сторона должна быть реальным субъектом предпринимательской деятельности.

В документах, которыми будете оформлять передачу имущества, например, в соглашении между сторонами, решении, приказе и т. п., отразите, что дочерняя компания передает имущество на основании подпункта 11 пункта 1 статьи 251 НК. Кроме того, обязательно укажите экономически обоснованную деловую цель передачи имущества, допустим, перераспределить активы, создать целевой фонд и т. п. В качестве примера смотрите протокол общего собрания участников ООО о передаче имущества в соответствии с подпунктом 11 пункта 1 статьи 251 НК.

Имейте в виду, что по имуществу, которое материнская компания получит на безвозмездной основе, налог на добавленную стоимость возмещению не подлежит. Передающая сторона восстанавливает НДС по остаточной стоимости, получающая его никак не учитывает.

Источник

Ответ

Оказываем помощь в предоставлении услуги

экспресс-аудита, и оперативном получении

аудиторского заключения. +7906-045-85-75

С точки зрений норм российского законодательства безвозмездная финансовая помощь является дарением.

В соответствии с пунктом 1 статьи 572 ГК РФ по договору дарения одна сторона (даритель) безвозмездно передает или обязуется передать другой стороне (одаряемому) вещь в собственность либо имущественное право (требование) к себе или к третьему лицу либо освобождает или обязуется освободить ее от имущественной обязанности перед собой или перед третьим лицом.

Одаряемый вправе в любое время до передачи ему дара от него отказаться. В этом случае договор дарения считается расторгнутым (пункт 1 статьи 573 ГК РФ).

Таким образом, по договору дарения одна сторона обязуется передать имущество в дар, а вторая сторона вправе принять дар или отказаться от него. Дар передается на безвозмездной основе, не предполагающей возникновения встречного обязательства у одаряемого.

В силу пункта 2 статьи 574 ГК РФ договор дарения денежных средств должен быть совершен в письменной форме в случаях, когда дарителем является юридическое лицо и стоимость дара превышает три тысячи рублей.

При этом положениями подпункта 4 пункта 1 статьи 575 ГК РФ предусмотрено, что не допускается дарение, за исключением обычных подарков, стоимость которых не превышает трех тысяч рублей, в отношениях между коммерческими организациями.

Таким образом, в рассматриваемом нами случае имеет место дарение между коммерческими организациями – материнской и дочерней компаниями. При этом стоимость дара превышает 3 тыс. руб.

Таким образом, имеет место нарушение норм гражданского законодательства, поскольку дарение осуществляется между коммерческими организациями и стоимость дара превышает три тысячи рублей.

Отметим, что на практике дарение между юридическими лицами оформляется в случаях, когда одна из коммерческих организаций является участником другой коммерческой организации.

Более того, нормы НК РФ прямо предусматривают, что имущество, переданное на безвозмездной основе в этом случае, не влечет признания дохода у стороны, получившей такое имущество (подпункт 11 пункта 1 статьи 251 НК РФ).

Таким образом, несмотря на противоречие норм ГК РФ и НК РФ, считаем, что дочерняя компания вправе оказать материнской компании безвозмездную финансовую помощь.

Учет у Материнской компании

Налоговый учет

В соответствии с подпунктом 11 пункта 1 статьи 251 НК РФ при определении налоговой базы не учитываются доходы в виде имущества, имущественных прав, полученных российской организацией безвозмездно от организации, если получающая имущество, имущественные права организация прямо и (или) косвенно участвует в уставном (складочном) капитале (фонде) передающей имущество, имущественные права организации и доля такого участия, определенная в соответствии с положениями статьи 105.2 НК РФ, составляет не менее 50 процентов.

При этом полученное имущество, имущественные права не признаются доходом для целей налогообложения только в том случае, если в течение одного года со дня их получения указанные имущество, имущественные права (за исключением денежных средств) не передаются третьим лицам;

Какое-либо суммовое ограничение стоимости передаваемого имущества законодательством не установлено.

Таким образом, нормами НК РФ прямо предусмотрено, что финансовая помощь, полученная материнской компанией от дочерней компании, не подлежит признанию в составе доходов в целях исчисления налога на прибыль независимо от размера перечисляемой суммы.

Между тем, согласно пункту 1 статьи 54.1 НК РФ не допускается уменьшение налогоплательщиком налоговой базы и (или) суммы подлежащего уплате налога в результате искажения сведений о фактах хозяйственной жизни (совокупности таких фактов), об объектах налогообложения, подлежащих отражению в налоговом и (или) бухгалтерском учете либо налоговой отчетности налогоплательщика.

В силу пункта 2 статьи 54.1 НК РФ при отсутствии обстоятельств, предусмотренных пунктом 1 настоящей статьи, по имевшим место сделкам (операциям) налогоплательщик вправе уменьшить налоговую базу и (или) сумму подлежащего уплате налога в соответствии с правилами соответствующей главы части второй НК РФ при соблюдении одновременно следующих условий:

1) основной целью совершения сделки (операции) не являются неуплата (неполная уплата) и (или) зачет (возврат) суммы налога;

2) обязательство по сделке (операции) исполнено лицом, являющимся стороной договора, заключенного с налогоплательщиком, и (или) лицом, которому обязательство по исполнению сделки (операции) передано по договору или закону.

Следовательно, в силу нормы пункта 1 статьи 54.1 НК РФ недопустимо применение схемы налогообложения, которая создается с целью исключительно неуплаты налога (получения необоснованной налоговой выгоды).

Руководствуясь пунктом 1 статьи 54.1 НК РФ, налоговые органы могут предъявить претензии налогоплательщику в части занижения налоговой базы по налогу на прибыль, в случае если ими будет выявлена совокупность обстоятельств, свидетельствующих об умышленных действиях налогоплательщика, направленных исключительно на неуплату налога в бюджет (создание налоговых схем, направленных на незаконное уменьшение налоговых обязательств).

В связи с этим, считаем необходимым обратить внимание на риск, связанный с переквалификацией финансовой помощи в дивиденды с последующим доначислением налога на прибыль.

Письмо Минфина РФ от 26.07.10 № 03-03-06/1/485:

«Согласно пп. 11 п. 1 ст. 251 Налогового кодекса Российской Федерации (далее — Кодекс) при определении налоговой базы не учитываются доходы в виде имущества, полученного российской организацией безвозмездно от организации, если уставный (складочный) капитал (фонд) передающей стороны более чем на 50 процентов состоит из вклада (доли) получающей организации.

Вместе с тем в соответствии с п. 1 ст. 43 Кодекса любой доход, полученный акционером (участником) от организации при распределении прибыли, остающейся после налогообложения (в том числе процентов по привилегированным акциям), по принадлежащим акционеру (участнику) акциям (долям) пропорционально долям акционеров (участников) в уставном (складочном) капитале этой организации, в целях налогообложения признается дивидендом.

Учитывая изложенное, полагаем, что если выплачиваемые суммы соответствуют критериям, указанным в ст. 43 Кодекса, то данные перечисления следует признавать дивидендами, которые подлежат налогообложению налогом на прибыль в соответствии с положениями ст. 275 Кодекса».

Письмо Минфина РФ от 12.01.07 № 03-03-04/1/865:

«Согласно пп. 11 п. 1 ст. 251 Кодекса при определении налоговой базы не учитываются доходы в виде имущества, полученного российской организацией безвозмездно от организации, если уставный (складочный) капитал (фонд) передающей стороны более чем на 50 процентов состоит из вклада (доли) получающей организации.

В п. 1 ст. 43 Кодекса указано, что дивидендом признается любой доход, полученный акционером (участником) от организации при распределении прибыли, остающейся после налогообложения (в том числе в виде процентов по привилегированным акциям), по принадлежащим акционеру (участнику) акциям (долям) пропорционально долям акционеров (участников) в уставном (складочном) капитале этой организации.

К дивидендам также относятся любые доходы, получаемые из источников за пределами Российской Федерации, относящиеся к дивидендам в соответствии с законодательствами иностранных государств.

<…> Дочерняя компания ежемесячно перечисляет материнской компании свободные денежные средства, полученные ею от основного вида деятельности.

Учитывая изложенное, считаем, что дочерняя компания может перечислять материнской свободные денежные средства, полученные ею от основного вида деятельности, только после уплаты всех налогов. На основании п. 1 ст. 43 Кодекса данные перечисления следует признавать дивидендами, и они должны подлежать налогообложению налогом на прибыль у дочерней компании в соответствии с п. 3 ст. 284 Кодекса».

Таким образом, по мнению Минфина РФ, финансовая помощь, выплачиваемая дочерней организацией, может быть квалифицирована в качестве дивидендов, если соответствует критериям, установленным пунктом 1 статьи 43 НК РФ.

Из пункта 1 статьи 43 НК РФ следует, что дивидендом признается любой доход, полученный акционером (участником) от организации при распределении прибыли, остающейся после налогообложения (в том числе в виде процентов по привилегированным акциям), по принадлежащим акционеру (участнику) акциям (долям) пропорционально долям акционеров (участников) в уставном (складочном) капитале этой организации.

Из приведенного определения можно сделать вывод, что доход квалифицируется в качестве дивидендов, если:

— доход, получен при распределении прибыли, оставшейся после налогообложения;

— доход, распределен пропорционально доле участия.

Отметим, что имеется арбитражная практика в пользу налогоплательщика, в которой рассмотрены ситуации, когда получаемый участником и акционером доход не относится к дивидендам и не облагается у его получателя налогом на прибыль согласно подпункту 11 пункта 1 статьи 251 НК РФ, например:

— в случае, когда чистая прибыль не является источником выплат обществом участнику, т.к. она получена в меньшем объеме, чем произведенные выплаты (Постановление ФАС Уральского округа от 24.03.10 № Ф09-1861/10-С3 по делу № А60-33426/2009-С8);

— получателями дохода являются не все участники, т.е. доход выплачен не пропорционально доле участника в уставном капитале (Постановление ФАС Поволжского округа от 30.07.09 по делу № А57-1490/2009, Определением ВАС РФ от 30.11.09 № ВАС-13745/09 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ для пересмотра в порядке надзора);

— факт распределения в виде дивидендов прибыли, остающейся после налогообложения, отсутствовал (Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 25.12.06, 09.01.07 № 09АП-15910/2006-АК по делу № А40-36747/06-33-253).

В рассматриваемом нами случае материнская компания владеет 100% долей дочерней компании, срок владения менее года.

В этом случае сумма выплаченных дивидендов подлежит обложению налогом на прибыль по ставке 13% (подпункт 2 пункта 3 статьи 284 НК РФ).

На основании изложенного, считаем, что при выплате дочерней компанией финансовой помощи в адрес материнской компании существует риск переквалификации налоговыми органами такой выплаты в дивиденды на том основании, что сторонами намеренно в целях получения необоснованной налоговой выгоды дивиденды выплачены в качестве финансовой помощи. Выводы налоговых органов могут быть основаны на следующем:

— размер финансовой помощи соотносим с размером чистой (накопленной нераспределенной) прибыли;

— в случае выплаты финансовой помощи в качестве дивидендов, они подлежали бы обложению налоговом на прибыль по ставке 13%.

Отметим, что с того момента как срок владения долей составит более года, риск переквалификации финансовой помощи в дивиденды нивелируется в связи с тем, что дивиденды будут подлежать обложению налогом на прибыль по ставке 0% (подпункт 1 пункта 3 статьи 284 НК РФ).

Бухгалтерский учет

Порядок отражения в бухгалтерском учете финансовой помощи от дочерней прямо не регламентирован, в связи с чем, в данном случае применимы общие положения бухгалтерского законодательства.

Согласно пункту 2 ПБУ 9/99[1] доходами организации признается увеличение экономических выгод в результате поступления активов (денежных средств, иного имущества) и (или) погашения обязательств, приводящее к увеличению капитала этой организации, за исключением вкладов участников (собственников имущества).

Поскольку в рассматриваемом нами случае финансовая помощь не является вкладом учредителя/участника, считаем, что она удовлетворяет понятию дохода для целей бухгалтерского учета.

Пунктом 7 ПБУ 9/99 предусмотрено, что прочими доходами являются, в частности, активы, полученные безвозмездно, в том числе по договору дарения.

Считаем, финансовая помощь подлежит отражению в бухгалтерском учете в составе прочих доходов.

В бухгалтерском учете Материнской компании данная операция будет подлежать отражению следующим образом:

Дт 76 Кт 91 – принято решение о выплате финансовой помощи;

Дт 51 Кт 76 – получена финансовая помощь.

Учет у Дочерней компании

Налоговый учет

В соответствии с пунктом 16 статьи 270 НК РФ при определении налоговой базы по налогу на прибыль не учитываются расходы в виде стоимости безвозмездно переданного имущества (работ, услуг, имущественных прав) и расходов, связанных с такой передачей, если иное не предусмотрено настоящей главой.

Таким образом, при определении налоговой базы по налогу на прибыль в составе расходов не учитываются денежные средства, переданные дочерней компаний на безвозмездной основе.

Бухгалтерский учет

В силу пункта 2 ПБУ 10/99[2] расходами организации признается уменьшение экономических выгод в результате выбытия активов (денежных средств, иного имущества) и (или) возникновения обязательств, приводящее к уменьшению капитала этой организации, за исключением уменьшения вкладов по решению участников (собственников имущества).

Пунктом 4 ПБУ 10/99 установлено, что расходы организации в зависимости от их характера, условий осуществления и направлений деятельности организации подразделяются на:

— расходы по обычным видам деятельности;

— прочие расходы.

Расходами по обычным видам деятельности являются расходы, связанные с изготовлением продукции и продажей продукции, приобретением и продажей товаров. Такими расходами также считаются расходы, осуществление которых связано с выполнением работ, оказанием услуг (пункт 5 ПБУ 10/99).

Расходы, отличные от расходов по обычным видам деятельности, считаются прочими расходами (пункт 4 ПБУ 10/99).

Поскольку оказание финансовой помощи не является основным видом деятельности Дочерней компании, то сумму финансовой помощи следует отражать в бухгалтерском учете в составе прочих расходов.

Следовательно, операция по выплате финансовой помощи подлежит отражению следующим образом:

Дт 91 Кт 76 – принято решение о выплате финансовой помощи;

Дт 76 Кт 51 – оказана финансовая помощь Материнской компании.

Коллегия Налоговых Консультантов, 22 апреля 2021 года

[1] Положение по бухгалтерскому учету «Доходы организации» ПБУ 9/99, утвержденное Приказом Минфина РФ от 06.05.99 № 32н.

[2] Положение по бухгалтерскому учету «Расходы организации», утвержденное Приказом Минфина РФ от 06.05.99 № 33н.

Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале
knk_audit

Назад в раздел

Источник