Дочерняя компания – это самостоятельный субъект, контрольный пакет акций или уставной капитал которого принадлежит материнской компании. Субъект имеет право контроля над поставками, реализацией продукции, транспортировкой, однако весь доход его принадлежит материнской организации. Последняя же предоставляет средства на нужды: обеспечение непрерывности производства, выплату зарплат и прочее.
Вопрос: У российской организации есть дочерняя организация — нерезидент, зарегистрированная в Эстонии. Доля участия российской организации составляет 100%. Принято решение получить от дочерней организации дивиденды. При этом дочерняя организация в Эстонии переведет дивиденды за вычетом налога на доходы, который они уплатят в Эстонии. Возникает ли обязанность исчислить налог на прибыль с полученных дивидендов от дочерней организации?
Посмотреть ответ
Особенности дочерней компании
«Дочка» находится в прямой зависимости от состояния основного субъекта. Последний фактически обеспечивает деятельность организации и контролирует ее. Рассмотрим преимущества дочерней компании:
- Все задолженности дочернего субъекта погашаются материнской организацией.
- Вся финансовая ответственность возлагается на основную компанию.
- Конкурентное преимущество также обязана обеспечить материнская компания.
Вопрос: Как отразить в учете дочерней организации (ООО) получение от материнской компании производственного оборудования (бывшего в употреблении объекта основных средств (ОС)) в качестве вклада в имущество общества?
Производственное оборудование передано в качестве вклада в имущество общества в соответствии с его уставом и решением материнской компании. Рыночная стоимость переданного оборудования определена на основании заключения независимого оценщика. Она составляет 500 000 руб. (без НДС). Услуги оценщика оплачены материнской компанией. Затрат, связанных с получением оборудования, организация не несет. Согласно учетной политике для целей бухгалтерского учета первоначальная стоимость объектов ОС, полученных в качестве вклада в имущество, определяется по рыночной стоимости.
При передаче оборудования материнская компания начислила НДС и составила счет-фактуру. Оборудование введено в эксплуатацию в месяце получения. Срок полезного использования оборудования в бухгалтерском учете установлен равным 50 месяцам исходя из предполагаемого срока его использования. Амортизация начисляется линейным способом.
Посмотреть ответ
Однако у дочернего субъекта есть и недостатки:
- Отсутствие свободы выбора производственного направления и прочих базовых аспектов деятельности.
- Ограниченные возможности в техническом развитии.
- Сложно аккумулировать средства на развитие, так как весь капитал принадлежит материнской компании.
Дочерние компании, как правило, создаются крупными предприятиями. Нужны они для распределения направлений деятельности.
Вопрос: Применяется ли пп. 11 п. 1 ст. 251 НК РФ, если задолженность дочерней организации перед организацией-учредителем заменена заемным обязательством и впоследствии списана (прощена)?
Посмотреть ответ
Способы создания дочерней компании
Для организации дочерней компании потребуется ряд документов: документация основного субъекта, устав «дочки», решение о создании компании в письменной форме. Материнский субъект должен подтвердить отсутствие долгов на настоящее время. Существует два способа создания компании.
Вопрос: Являются ли экономически обоснованными для целей налога на прибыль расходы, понесенные в пользу дочерних (зависимых) организаций (п. 1 ст. 252 НК РФ)?
Посмотреть ответ
Первый способ
Рассмотрим подробный алгоритм создания дочерней организации:
- Составление устава дочерней компании. В документе нужно прописать все условия существования субъекта.
- Если у основного капитала есть несколько собственников, требуется составить договор с распределением долей.
- Составление учредителями протокола, который подтверждает факт создания субъекта.
- Директор материнской компании должен создать документ, в котором указываются контакты и адрес «дочки».
- Оформление справки, которая подтверждает отсутствие задолженностей.
- Заполнение формы Р11001.
- После оформления всех перечисленных документов и назначения главбуха нужно предоставить бумаги представителям налогового органа, в котором регистрируется субъект.
Если у основного офиса присутствуют задолженности, он не сможет в должной мере финансировать дочернюю компанию.
Вопрос: Может ли кредитор включить в резерв по сомнительным долгам для целей налогообложения прибыли задолженность должника перед ним, если последний является взаимозависимой (в том числе дочерней) организацией (п. 1 ст. 266 НК РФ)?
Посмотреть ответ
Второй способ
Первый способ предполагает создание компании, второй – присвоение уже существующей организации. То есть происходит поглощение по обоюдному созданию. Рассмотрим алгоритм этой процедуры:
- Выбор направления производства дочерней компании.
- Разработка устава организации.
- Разработка собственной печати, банковских реквизитов, регистрация адреса поглощаемого субъекта.
- Назначение на должность генерального директора и бухгалтера. Согласование с ними всех аспектов деятельности.
- Обращение в государственную палату с заявлением и основным перечнем документов: справка из банковского учреждения о счете, характеристики о гендиректоре и главбухе «дочки», устав со всеми подписями, гарантийное письмо, сведения об учредителе в письменной форме, копии документов с платежами (последние два документа должны быть заверенными).
- Получение свидетельства о том, что субъект был зарегистрирован.
После всех этих шагов компания может приступить к своей деятельности.
Ответственность материнской и дочерней компаний
Дочерняя компания – это независимый субъект. Во владении организации находится как капитал, так и имущество. Она не несет ответственности по долгам материнского субъекта. Однако материнская организация несет ответственность за задолженность «дочки» в некоторых обстоятельствах:
- Оформление сделки по указанию материнской компании. Данное указание должно быть оформлено документально. В этой ситуации и «дочка», и материнская организация несут ответственность в равных долях.
- «Дочка» из-за распоряжений материнской компании была признана банкротом. В этом случае если дочерняя организация не обладает ресурсами для погашения задолженности, остаток выплачивает основной офис.
Во всех остальных случаях дочерняя компания сама несет ответственность по своим долгам.
Управление дочерней компанией
Управление дочерней компанией отличается рядом особенностей:
- Большое количество субъектов управления.
- Необратимое влияние на «дочку».
- Самостоятельность организации в проведении хозяйственной деятельности.
- Ограничения в деятельности «дочки».
Существует несколько моделей управления дочерней организацией. Рассмотрим их все.
Единоличная исполнительная структура
Управление через единоличный орган – самый распространенный вариант. Под единоличным органом понимается генеральный директор. На него возлагается следующая ответственность:
- Работа над текущими задачами.
- Управление имеющимся имуществом (стоимость его не должна быть больше 25% от балансовой стоимости активов).
- Управление внутренней структурой организации.
У гендиректора есть довольно широкие полномочия. Для того чтобы материнская компания могла отслеживать все управленческие решения, имеет смысл составить документ, регламентирующий все права и обязанности лица. Соответствующие распоряжения можно включить в устав.
Совет директоров
Все ключевые управленческие решения могут приниматься советом директоров, в который входят собственники материнской организации. Такая модель актуальна при небольшом количестве «дочек». В обратном случае могут возникнуть следующие проблемы:
- Перегрузка участников совета директоров.
- Сложность в согласовании решений.
Совет директоров ограничен в принятии решений. Если советом будет принято решение, не входящее в его компетенцию, оно не будет действительным согласно статье 67 и 69 ФЗ №208. Компетенция совета может быть расширена за счет полномочий исполнительных органов. Однако последние должны быть включены в устав.
Управляющая компания
Руководство «дочкой» можно поручить УК. Преимущества этого способа: централизация управления, оперативное распределение ресурсов, возможность координации всех действий. Однако если дочерних компаний много, одной управляющей компании сложно уследить за ними.
Правление
Суть правления заключается в том, что руководители «дочек» входят в состав правления основного субъекта. С каждым из участников правления нужно заключить трудовой договор. Особенности формирования правления схожи с избранием гендиректора. Участники управляющего состава избираются собранием акционеров или советом директоров.
Особенности налогообложения
«Дочки» и материнские компании, с точки зрения налогообложения, признаются взаимозависимыми. Это дает права фискальным органам отслеживать верность ценообразования, пересматривать налогообложение в соответствии с рыночными ценами. С 2008 года у «дочек» появилась большая льгота при расчете налогов с прибыли. Если материнская организация владеет контрольным пакетом акций, дивиденды, поступающие от «дочки», полностью освобождаются от прибыли. Льгота не будет действовать, если дочерний субъект зарегистрирован в оффшорных зонах.
Подготовлена редакция документа с изменениями, не вступившими в силу
(введена Федеральным законом от 05.05.2014 N 99-ФЗ)
1. Хозяйственное общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное товарищество или общество в силу преобладающего участия в его уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом.
2. Дочернее общество не отвечает по долгам основного хозяйственного товарищества или общества.
Основное хозяйственное товарищество или общество отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам, заключенным последним во исполнение указаний или с согласия основного хозяйственного товарищества или общества (пункт 3 статьи 401), за исключением случаев голосования основного хозяйственного товарищества или общества по вопросу об одобрении сделки на общем собрании участников дочернего общества, а также одобрения сделки органом управления основного хозяйственного общества, если необходимость такого одобрения предусмотрена уставом дочернего и (или) основного общества.
(в ред. Федерального закона от 29.06.2015 N 210-ФЗ)
(см. текст в предыдущей редакции)
В случае несостоятельности (банкротства) дочернего общества по вине основного хозяйственного товарищества или общества последнее несет субсидиарную ответственность по его долгам.
3. Участники (акционеры) дочернего общества вправе требовать возмещения основным хозяйственным товариществом или обществом убытков, причиненных его действиями или бездействием дочернему обществу (статья 1064).
я, конечно, к корпоративному праву имею отдаленное отношение, но не мог не увидеть в редакции новых норм ГК о юрлицах, вступающих в силу с 1 сентября 2014 г., одну интересную новеллу.
«2. Дочернее общество не отвечает по долгам основного хозяйственного товарищества или общества.
Основное хозяйственное товарищество или общество отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам, заключенным последним во исполнение указаний или с согласия основного хозяйственного товарищества или общества (пункт 3 статьи 401).
В случае несостоятельности (банкротства) дочернего общества по вине основного хозяйственного товарищества или общества последнее несет субсидиарную ответственность по его долгам».
«2. Дочернее общество не отвечает по долгам основного общества (товарищества).
Основное общество (товарищество), которое имеет право давать дочернему обществу, в том числе по договору с ним, обязательные для него указания, отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам, заключенным последним во исполнение таких указаний.»
Что же поменялось? В действующей редакции речь идет лишь об указаниях. Но в новой редакции помимо указаний появляется еще и «согласие». И вот какой вопрос у меня возник. В какой форме основное общество дает согласие дочернему на совершение тех или иных сделок? Чаще всего в форме одобрения таких сделок на ОСА или ОСУ, если одобрение таких сделок требуется по закону (например, в АО по сделкам свыше 50% от балансовой стоимости и в некоторых других случаях) или в силу устава (если в уставе одобрение таких сделок отнесено к компетенции собрания).
Имели ли в виду авторы, что голосование представителя головного общества (например, холдинговой компании) за одобрение такой сделки и будет являться тем самым согласием по ст.67.3 новой редакции ГК, которое делает головное общество солидарно ответственным по обязательствам по этой сделке перед контрагентом?
Если нет, то с точки зрения логики это очень странно. Какое же еще должно быть согласие?
Если же да, то у меня другой вопрос: означает ли это крах корпоративной вуали и ограниченной ответственности по любым крупным сделкам, которые были одобрены на ОСА или ОСУ? Просчитывали ли разработчики этой нормы (я так понимаю, это Совет по кодификации) последствия принятия такого решения?
Я, кстати, не знаю, насколько такое решение было бы неправильным. Может, так оно и нужно. Нечего, мол, холдинги выстраивать, да и ограниченной ответственностью прикрываться от кредиторов… Но просто хочется понять, имелось ли это в виду. Я как-то серьезных обсуждений на эту тему не видел.
Надеюсь, что знающие люди просветят…
Ответственность основной компании по обязательствам дочерней
Опубликовано: 04.12.2014
Существуют случаи, когда основная компания отвечает по долгам дочерней компании (по тексту
– «дочки»).
Ранее, по нормам корпоративного законодательства, чтобы привлечь основную компанию к ответственности
по долгам «дочки» необходимо было доказать три факта: 1) наличие взаимосвязи
между основной компанией и «дочкой»; 2) основная компания вправе давать
указания «дочке» обязательного характера; 3) сделки заключались «дочкой» по
указанию основной компании. Основной компанией считалась
та компания, которая обладала возможностью определять решения, принимаемые
«дочкой», в силу доминирующего участия в ее уставном капитале, путем заключения
между ними договора или же другим образом. Из-за того, что в уставах «дочек»,
включая и договоры между «дочкой» и основной компанией, обычно не указывают
право основной компании давать обязательные указания «дочке», возможность
взыскать долги «дочки» с основной компании не в состоянии была работать.
Судебная практика в данном случае была отрицательной.
Теперь же с принятием новелл в ГК РФ стало на много проще привлекать основную компанию
к ответственности по долгам «дочки». Следует особо отметить, что в новой
трактовке ГК РФ отсутствует такое обязательное условие для ответственности
основной компании по долгам «дочки», как право основной компании давать
указания «дочке» обязательного характера. То есть, теперь нет необходимости
доказывать наличие данного права у основной компании в уставе «дочки» или
договоре между ними.
По новому ГК РФ основная компания несет солидарную ответственность с «дочкой» по
сделкам, заключенным ею во исполнение указаний основной компании или с ее
согласия. Отсюда видно еще одно нововведения действующего ГК РФ. Оно
заключается в том, что привлечь основную компанию к солидарной ответственности
с «дочкой» теперь можно, в случае если основная компания дала «дочке» всего
лишь согласие на совершение той или иной сделки, другими же словами инициатива
принадлежит «дочке», а основная компания всего лишь одобрила такую инициативу.
В
итоге, сейчас кредитору «дочки» всего на всего для взыскания долга с основной
компании потребуется доказать только два факта: 1) наличие взаимосвязи между
основной компанией и «дочкой»; 2) сделка, приведшая к возникновению долга,
заключалась «дочкой» во исполнение указаний основной компании или с ее
согласия.
Незамедлительно
появляется вопрос: что же понимать под согласием основной компании? По смыслу
норм ГК согласием вполне может считаться наличие протокола общего собрания
участников/акционеров (решения единственного участника/акционера) об одобрении
сделки. Это автоматически означает, что совершение «дочкой» сделок, которые
согласно законодательству или уставу требуют одобрения основной компанией (в
том числе на общем собрании участников/акционеров), априори принуждает к
солидарной ответственности основную компанию по этой сделке.
Конечно,
это является огромным риском для основной компании. И не исключено, что
компании, дабы избежать таких рисков, будут по возможности передавать функцию
одобрения сделок в компетенцию совета директоров вместо общего собрания
участников/акционеров.
Вышеописанные
новеллы ГК РФ могут серьезно повысить шансы кредиторов на привлечение к
ответственности по долгам «дочек» основные компании. Хотя в данный момент есть
вероятность, что в специализированных законах о компаниях ответственность
основных компаний опять будет серьезно сужена по сравнению с новыми нормами ГК.
На это указывает проект поправок подготовленных Минэкономразвития России.
Данный проект гласит, что сделка будет считаться заключенной с согласия
основной компании только в том случае, если в договоре с «дочкой» или уставе
«дочки» предусмотрена обязанность заключать соответствующие сделки только с
согласия основной компании. Хотя «дочка» имеет право в договоре с контрагентом,
каким либо образом, ограничить ответственность основной компании либо же вообще
ее исключить.
Назад к статьям
Читайте также
Разъяснения по вопросам применения законодательства о юридических лицах дал Верховный суд РФ в новом 130-страничном обзоре судебной практики, первом за этот год (об этом документе читайте на Legal.Report здесь и здесь).
Анализируя одно из дел, ВС отмечает, что отсутствие формального признака контроля (50% и более участия в уставном капитале дочернего общества) не препятствует установлению наличия у основного общества иной фактической возможности определять решения, принимаемые дочерним обществом.
Агентство «Немецкая слобода» обратилось в арбитражный суд с иском к ООО «Автоганза» о расторжении предварительного договора купли-продажи недвижимости – нежилого помещения в Москве на Марксистской улице – в связи с неисполнением его условий о заключении основного договора купли-продажи. Истец требовал взыскать солидарно с ООО «Автоганза» (дочернее общество) и ООО «Инвестиционная компания А1» (основное общество) обеспечительный платеж, штраф и убытки. С аналогичными требованиями, касающимися недвижимости на Хорошевском шоссе в столице, агентство обратилось и к ООО «Торговая фирма – Универмаг «Хорошевский», требуя взыскать солидарно с ООО «Торговая фирма – Универмаг «Хорошевский» (дочернее общество) и ООО «Инвестиционная компания А1» (основное общество) обеспечительный платеж, штраф и убытки.
Решением Арбитражного суда города Москвы, оставленным без изменения Девятым арбитражным апелляционным судом, заявленные требования удовлетворены. Арбитражный суд Московского округа указанные судебные акты отменил в части солидарного взыскания денежных средств с ООО «Инвестиционная компания А1», в иске к нему отказал.
Судебная коллегия по экономспорам ВС РФ отменила принятые по делу судебные акты, направив дело на новое рассмотрение в суд первой инстанции по следующим основаниям.
Пункт 1 ст. 67.3 Гражданского кодекса РФ устанавливает открытый перечень критериев, позволяющих квалифицировать общества в качестве основного и дочернего. При этом в отличие от утратившей силу с 1 сентября 2014 г. редакции ст. 105 ГК РФ, которую неправомерно применил суд округа, к таким критериям отнесены: 1) преобладающее участие одного общества в уставном капитале другого; 2) наличие соответствующего договора между обществами; 3) иная возможность одного общества определять решения, принимаемые другим обществом.
Фактическая возможность определять такие решения не связана напрямую с размером участия одного общества в уставном капитале другого или наличием договора между ними, а обусловлена, например, корпоративной структурой группы компаний, порядком заключения сделок, установленным внутри такой группы, степенью участия в управлении обществом со стороны иных участников общества и т. д. Поэтому отсутствие формального признака контроля (50% и более участия в уставном капитале дочернего общества) не препятствует установлению наличия иной фактической возможности определять решения, принимаемые дочерним обществом. Удовлетворение таким дополнительным критериям подлежит оценке с учетом доказательств, представленных сторонами.
В силу п. 2 ст. 673 ГК РФ основное хозяйственное товарищество или общество отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам, заключенным последним во исполнение указаний или с согласия основного хозяйственного товарищества или общества (п. 3 ст. 401 ГК РФ). Наличие таких указаний или согласия при совершении конкретной сделки входит в предмет доказывания с учетом представленных сторонами доказательств. Если истец приводит достаточно серьезные доводы и представляет существенные косвенные доказательства, которые во взаимосвязи позволяют признать убедительными его аргументы о возникновении отношений фактического контроля и подчиненности, то ответчики должны доказать обстоятельства, на которые они ссылаются как на основание своих возражений по заявленному иску (ст. 65 АПК РФ). В этом случае установление судом наличия указаний или согласия основного общества является основанием для привлечения его к солидарной ответственности по обязательствам дочернего общества (п. 2 ст. 67.3, п. 2, 3 ст. 401 ГК РФ).
Отсутствие формального контроля (49,95%) должно оцениваться судом с учетом наличия иных участников, размера их участия и степени вовлеченности в процесс управления группой компаний (определение № 305-ЭС18-12143).