Основание совместного предприятия с местной компанией

Рассказываем, что такое совместные предприятия (СП), разбираем юридические тонкости и предлагаем термшит для создания СП.

Всем привет! В продолжение нашего цикла публикаций про инвестиционные сделки и стартапы сегодня решили рассказать про такую форму коллективной деятельности, как совместные предприятия, также известные как «joint ventures» (СП или JV, соответственно). Бесплатный термшит для создания СП вы можете скачать у нас на сайте.

Сначала мы постараемся разобраться, зачем вообще нужны СП. Возможно, кто-то из вас недавно сталкивался с этим, потому что по нашему ощущению такие сделки заключаются на рынке все чаще. Затем мы рассмотрим отдельные юридические аспекты структурирования СП по российскому праву. Сразу предупреждаем, что есть намного более исчерпывающие труды по этому вопросу, поэтому мы остановимся только на самых принципиальных моментах.

Что такое СП и зачем они нужны

Тут было бы уместно написать что-то про историю появления СП или что СП является самой древней формой ведения деятельности человечества, но статья не про это.

СП – это форма взаимодействия сторон, когда они планируют не просто обменяться какими-то ресурсами (услуги, купле-продажа, лицензия), а собираются сотрудничать намного плотнее. Причем в порядке создания самого СП могут, в том числе, заключаться и такие классические договоры в качестве сопутствующих.

В теории выделяют две формы СП: договорные и корпоративные. Первые оформляются без создания отдельного юрлица и существуют в рамках соглашений о совместной деятельности (простое товарищество), комплексных агентских договоров и других соглашений, предмет которых выходит за рамки регулирования обмена ресурсами.

Для создания корпоративных СП создается отдельное юридическое лицо. Именно о таких СП и пойдет речь в этой статье, потому что договорные СП на практике встречаются исключительно редко.

Зачем создают СП? Это делают, когда стороны полагают, что с помощью СП можно достигнуть более выгодного для обеих сторон результата, нежели по раздельности. Ниже мы приведем несколько классических примеров создания СП.

Кто создает СП

Наверняка должны существовать какие-то исследования, где типизированы классические субъекты СП, но нам о них неизвестно, поэтому расскажем о кейсах, которые нам встречались на практике.

Для создания успешного СП важно, чтобы каждый партнер заранее понимал, зачем он это делает, потому что все это должно быть отражено в юридически обязывающем договоре, а не на уровне понятийных договоренностей.

В какой форме создаются СП

В форме непубличного акционерного общества (АО) или общества с ограниченной ответственностью (ООО). В силу определенных недостатков АО большинство СП в России создается в форме ООО.

Непубличные АО и ООО позволяют иметь более гибкое корпоративное управление, сохранять закрытость «клуба» (преимущественное право на приобретение долей/акций при продаже третьим лицам, возможность гибко согласовывать порядок распоряжения долями/акциями), предусматривать непропорциональное распределение прав между собственниками бизнеса, имеют меньше требований по комплаенсу (раскрытие информации, обязательные предложения и т.д.).

Если же выбирать между ООО и непубличным АО, то в ООО нет необходимости проводить эмиссию акций, корпоративное управление еще более гибкое, необходимо раскрывать меньше информации. Вместе с тем информация о владельцах ООО публична, в отличие от информации в реестре акционеров АО, и большинство операций с долями в ООО требуют привлечения нотариуса. Несмотря на это, в большинстве случаев предпочтение отдается ООО в основном из-за того, что выпуск акций АО – это эмиссия ценных бумаг с регистрацией в ЦБ и всеми вытекающими последствиями.

Ключевые условия договора о создании СП и другие юридические нюансы

Эта глава для тех, кто реально решил создать СП и хочет разобраться в ключевых условиях. Главным документом при создании СП является корпоративный договор (КД), в котором прописывают все принципиальные моменты. В качестве приложений к КД часто сразу согласовывают другие важные транзакционные документы, но их конкретный состав очень сильно зависит от специфики сделки. Также сразу готовится устав будущего СП, чтобы он сразу соответствовал положениям КД.

Доли сторон в СП

Это один из самых деликатных вопросов, который либо решается сразу, либо оттягивается до последнего. Например, иногда один из партнеров принципиально хочет иметь большинство, поэтому сразу заявляет, что ему нужно 51% и ни граммом меньше. Иногда же партнеры, роли которых приблизительно равны, желают оттянуть обсуждение размера долей до того момента, пока не будут согласованы ключевые экономические параметры, чтобы уже не было пути назад.

Важно понимать, что размер долей влияет только на два параметра с точки зрения внутренней кухни СП:

Конкретные пороги для принятия разных решений на общем собрании согласовываются в КД и уставе общества. Это может быть простое большинство (>50%) или квалицированное большинство (например, >75%). Для решений, требующих квалифицированного большинства голосов, преимущество в 1% не имеет значения. Соответственно, доля в 51% дает преимущество только по вопросам, которые требуют простого большинства голосов. Это перечень вопросов всегда согласуется отдельно. Поэтому переговоры о том, кому должно принадлежать 51%, а кому 49%, должны начинаться с обсуждения решений, которые могут приниматься простым большинством.

Что касается дивидендов, то доля в чистой прибыли должна в первую очередь соответствовать размеру вклада сторон. Это было бы просто и логично, если вклад каждой стороны можно было бы всегда заранее оценить и выразить в рублях. Иногда это не просто, когда речь идет о таких вещах, как передача компетенций или интеллектуальная собственность.

Вместе с тем размер долей партнеров в СП может влиять на другие важные вопросы:

Именно этим вопросам стоит уделить больше внимания при обсуждении долей, а не демонстрацию силы и статуса.

Вклады сторон

Каждая сторона что-то вкладывает в СП. Вкладом могут быть:

Важно, чтобы КД прямо предусматривал, что должна предоставить каждая сторона. Если это обязательство не исполняется, то это приводит к выходу сторон из СП или другим менее радикальным санкциям.

Органы управления

В классическом СП в России, как правило, есть три органа управления:

Ежедневной операционной деятельностью занимается ГД. Поэтому при создании СП это один из основных вопросов, который необходимо согласовать партнерам, в том числе, сроки полномочий, кто предлагает кандидатуру, возможность ротации, какие требования к кандидату, какие пределы самостоятельности. Допускается создание коллегиального исполнительного органа (правление, дирекция), чей глава, по сути, тот же ГД. На практике, однако, при создании СП редко используется коллегиальный исполнительный орган.

А вот совет директоров (СД) используется довольно часто. Это промежуточный орган между общим собранием и ГД. Основная цель введения СД – это ускорение принятия решений, чтобы не нужно было по каждому вопросу собирать общее собрание. Если СД эту функцию не выполняет, то и нет смысла его создавать. Например, представители госкомпаний или государства в СП чаще всего должны получать внутренние директивы для голосования тем или иным образом, причем это не зависит от уровня вопроса. Поэтому наличие СД в СП с государственным участием не очень сильно ускоряет корпоративные процедуры.

Главным органом управления является общее собрание. Компетенция общего собрания прописывается в КД и уставе. По умолчанию вопросы, которые не отнесены к компетенции общего собрания, считаются находящимися в компетенции ГД. На практике стороны тратят очень много времени для согласования таблиц с компетенциями органов управления и необходимых порогов голосования.

Тупиковые ситуации и механизмы их разрешения

В бизнесе могут быть разногласия, которые партнеры неспособны разрешить, например, по вопросу требуется единогласное решение, а один из партнеров голосует против или не появляется на собрании. Это и будет тупиковой ситуацией, также более известной как «deadlock» (дедлок).

Есть разные варианты их разрешения, но главное – иметь хоть какой-то механизм, чтобы выйти из патовой ситуации. Вот наиболее часто используемые механизмы:

Иногда партнеры по бизнесу предпочитают не предусматривать в КД специальных механизмов разрешения тупиковых ситуаций и рассчитывают на разумность сторон конфликта при поиске компромисса. Это тоже вариант. Правда, здесь необходимо быть готовым к затягиванию переговоров, пока о чем-нибудь не договорятся. Например, на практике такие переговоры могут длиться по несколько лет.

Согласование сделки в ФАС

Создание СП может требовать согласования с антимонопольной службой. Ниже мы приводим дерево решений для анализа законности положений соглашений о совместной деятельности с точки зрения их влияния на конкуренцию.

Выход стороны из СП

Помимо тупиковых ситуаций, могут быть иные случаи, когда по какой-то причине один или оба партнера выходят из СП. Обычно это заранее согласованный сторонами перечень случаев, например:

Разрешение споров

Если стороны не смогли разрешить свои разногласия в рамках предусмотренных процедур разрешения дедлоков, то споры, как правило, передаются в третейские (арбитражные) суды. Если стороны не хотят разрешать споры в российском государственном суде, споры по КД с иностранным элементом (например, если один из участников СП – иностранное лицо) при соблюдении определенных условий могут передаваться на рассмотрение в иностранный арбитраж.

Сейчас два международных арбитража могут рассматривать такие споры: Венский международный арбитражный центр и Гонконгский международный арбитражный центр. Однако существует нормативная неопределенность с одним из условий для того, чтобы такие арбитражи могли рассматривать споры из КД: в одном из законов по-прежнему остается необходимость для таких арбитражей иметь специальные правила рассмотрения корпоративных споров, каковых у этих двух арбитражей пока нет. Это означает, что на практике могут быть проблемы с признанием решений по спорам в отношении КД с иностранным элементом, вынесенным даже в этих двух арбитражах.

А вот чисто российские споры по КД пока иностранные арбитражи рассматривать не могут. Российские споры могут разрешать постоянно действующие арбитражные учреждения, присутствующие в России (имеющие обособленное подразделение). Для разрешения российских споров на практике обычно выбирают один из следующих арбитражей: Международный коммерческий арбитражный суд при Торгово-промышленной палате, Арбитражный центр при Российском союзе промышленников и предпринимателей и Российский арбитражный центр при Российском институте современного арбитража.

Пошаговый план и расходы на юристов

Создание СП проходит примерно через следующие этапы:

Переговоры по условиям корпоративного договора могут занять до 1,5 лет – и это конкретный пример из нашего опыта, но, наверное, бывало и еще больше. Есть много возможных причин, почему все так долго длится. Однако участие в переговорах ключевых лиц с обеих сторон на самых ранних этапах однозначно помогает существенно ускорить процесс.

Гонорары юристов за сопровождение сделок по созданию СП, как правило, формируются на основании почасовых ставок, потому что заранее сложно определить количество раундов переговоров и объем работ по подготовке документов. Коридор цен примерно составляет от 20 тыс. долл. США, если это относительно простая сделка, до 100 тыс. долл. США и даже больше по сделкам с участием крупных корпораций в России.

В заключение

Иногда кажется, что СП решают создать компании, которые не могут решиться на более существенные шаги: объединиться или купить другую компанию целиком. Однако в других случаях, особенно в сделках, где есть государственный интерес, создание СП может быть вполне обосновано.

Если вы запомните из этой статьи что-то одно, то пускай это будет следующий тезис: начните создание СП с проработки бизнес-модели и только потом переходите к подготовке юридических документов. Без конкретной выгоды для каждой стороны СП не оправдает своих ожиданий. К слову, по оценкам тех же McKinsey только в 30% случаев ожидания обеих сторон оправдались.

Надеемся, что ваше следующее СП будет успешным.

Эта статья подготовлена коллективными усилиями юристов Buzko Legal – юридической фирмы, которая консультирует по российскому и американскому праву. Если у вас остались вопросы, оставляйте их в комментариях или пишите на почту одному из наших юристов, а сам термшит, напоминаем, можно скачать здесь.

Содержание:

• Цели создания совместного предприятия
• Формы совместных предприятий
• Этапы совместного предприятия
• Последовательность действий при открытии совместного предприятия
• Документы для открытия совместного предприятия
• Специфика налогообложения совместных предприятий
• Снижение ставки налога
• Структура совместных предприятий
• Риски открытия и работы совместного предприятия

При открытии компании вместе с одним или несколькими зарубежными партнерами возникают нюансы, связанные с управлением, участием, распределением прибыли и рисков. Одним из актуальных способов международного делового сотрудничества является создание совместного предприятия.

СП – это форма, позволяющая вести международное разделение труда, открыв юридическое лицо (компанию) в рамках общего партнерства. Инвестиции вносят участники из разных стран, тем самым обеспечивая возможность совместно управлять предприятием, разделять риски и полученную прибыль. С фактической точки зрения, это одна из разновидностей форм совместного бизнеса.

Термин не является новым, он возник еще в период существования Советского союза. Сейчас также используется альтернативный вариант понятия – организация с иностранными инвестициями.

Цели создания совместного предприятия

Для этого есть несколько причин. Страна, где работает совместное предприятие, выполняет следующие цели:

• плотнее насыщает рынок новыми продуктами, услугами;
• привлекает передовые технологии, инновационные разработки в страну;
• делится управленческим опытом и получает его от участников из других стран;
• привлекает дополнительные финансовые и материальные ресурсы.

Компании расширяют экспортную базу, а также сокращают импорт продукции. Создаются условия для расширения рынка сбыта и оптимизации схемы налогообложения.

Формы совместных предприятий

Учреждение компании, работающей с использованием иностранных инвестиций, проводится в соответствии с действующими нормами законодательства. Речь идет о правовых положениях, регламентирующих ведение предпринимательской деятельности и работу самих предприятий, хозяйственных обществ и товариществ.

Выбор организационно-правовой формы такой организации проводится в зависимости от вида бизнеса, поставленных задач, величины уставного капитала, количества учредителей и так далее. Образование коммерческой организации, работающей с зарубежными инвестициями, как правило, проводится в качестве:

• хозяйственного общества;
• хозяйственного товарищества;
• дочерней компании.

Полностью иностранным будет считаться то предприятие, которое создано в другой стране. Плюсзаключается в использовании более простых схем мониторинга работы организации. Примечательно, что здесь не надо делиться полученной прибылью с кем-то другим.

Этапы совместного предприятия

Открытие новой организации требует от инициатора понимания специфики местного рынка и условий. Тем не менее, в нынешних реалиях наибольшей популярностью пользуется приобретение уже готового местного бизнеса. Инвестор получает возможность сразу же взяться за обслуживание клиентской базы и консультироваться с местными партнерами в вопросах, связанных с местным рынком. Практическая деятельность начинается после переоформления. В некоторых случаях, если это целесообразно или необходимо, часть управленческих функций можно возложить на аутсорсера, расположенного в стране базирования. 

Сотрудничество ведется на основе официального соглашения между сторонами. Сама процедура открытия совместного предприятия условно разделяется на несколько этапов, в рамках которых необходимо сделать следующие процедуры:

• оценить цели;
• ознакомиться с перечнем партнеров и выбрать подходящих;
• отправить уведомления о создании совместного предприятия и приступить к переговорам, подготовить протокол о намерениях;
• провести технико-экономическое исследование;
• подготовить пакет учредительной документации и заняться правовым оформление.

При постановке целей нужно принимать во внимание специфику конкретного случая открытия компании.

Последовательность действий при открытии совместного предприятия

Убедившись, что создание совместного предприятия позволит максимально эффективно решить поставленные задачи, можно начинать следующий этап – поиск партнеров. Можно самостоятельно изучить рынок, либо воспользоваться поддержкой посредников.

Определившись с перечнем потенциальных партнеров, им нужно передать для ознакомления уведомление о создании совместного предприятия, содержащее развернутую информацию, включающую:

• названия проекта;
• общие данные;
• базовые показатели;
• характеристики внешнего и внутреннего рынка;
• потенциальные схемы реализации товаров;
• ожидаемый размера вклада от партнера.

Приняв окончательное решение в пользу выбранного партнера, можно приступать к переговорам и подготовке учредительной документации для проведения регистрационных мероприятий.

Документы для открытия совместного предприятия

Практика показывает, что после подписания соглашения о намерениях и определения подробных параметров совместного бизнеса проводится заключение договора между сторонами, регламентирующего совместную деятельность. В рамках этого документа каждая сторона обязуется открыть хозяйственное общество, либо воспользоваться альтернативными вариантами открытия таких структур. В некоторых случаях сразу же приступают к согласованию положений устава и регистрации общества.

Чтобы успешно пройти процедуру регистрации, необходимо сформировать пакет документов для подачи на проверку, структура которого состоит из следующих бумаг:

• заявления учредителей;
• нотариальных копий учредительной документации (2 экземпляра);
• нотариальной копии решения отечественного владельца собственности об открытии организации или нотариальной копии решений, заключенных уполномоченными органами;
• нотариальные копии документации от каждого юридического лица из нашей страны, принимающего участие в процедуре;
• документации, подтверждающей платежеспособность зарубежного партнера, которую выдает его банк или другое финансовое учреждение. Важно, чтобы текст документа был переведен на русский и заверен нотариально;
• выписки, полученной в торговом реестре страны происхождения, либо альтернативных доказательств, подтверждающих юридический статус зарубежного партнера согласно положениям его местного законодательства.

Специфика налогообложения совместных предприятий

Новые совместные юридические лица становятся полноценными обособленными налогоплательщиками. Уже изначально образованные юридические лица переходят на общую систему налогообложения. Выплата соответствующих налогов ведется в общем порядке. Параллельно допускается переход на «упрощенку». Выбор в пользу такого способа налогообложения позволяет компании легально отказаться от выплат НДС, налога на имущество и прибыль.

В ситуациях, когда компания на упрощенной системе получает прибыль или дивиденды от совершения операций с отдельными категориями долговых обязательств, на подобные доходы все-таки придется выплачивать налог. Распределяя прибыль, полученную в результате ведения предпринимательской деятельности, между участниками в качестве дивидендов, они будут облагаться налогом на прибыль по общей схеме. Это правило распространяется как на общую, так и упрощенную систему налогообложения.

Как результат, распределяя прибыль, участники смогут получить дивиденды за вычетом налога на прибыль, величина которого составляет:

• 13% для российских организаций;
• 15% для любой зарубежной компании.

Примечательно, что ставка может быть разной, в зависимости от наличия международного договора и его положений.

Снижение ставки налога

Международные соглашения, заключенные с рядом государств, предусматривают снижение ставок налога на прибыль в отношении дивидендов. Важно прояснить несколько моментов:

1. Зачастую величина ставок зависит от того, насколько плотной является доля зарубежной компании в уставном капитале. 
2. Схема обложения налогами дивидендов, которые выплачивает иностранная организация, определяется в зависимости от присутствия работающего постоянного представительства.

Следовательно, в процессе регистрации новой организации, предусматривающей задействование зарубежных партнеров, рекомендуется обратить внимание на положения, прописанные в международном договоре (если он существует).

Структура совместных предприятий

В рамках открытия совместного предприятия, действующие положения законодательства дают возможность самостоятельно определиться с выбором структуры, например:

• генеральный директор;
• собрание акционеров как высший орган управления;
• совет директоров.

Допускается создание ревизионной комиссии для проведения периодической проверки отчетности, полученной от предприятия.

Риски открытия и работы совместного предприятия

Эффективность работы совместного предприятия может снизиться под влиянием некоторых факторов, которые, как правило, являются результатом отличий в экономических моделях и принципе мышления зарубежных партнеров. Риски могут быть следующие:

• партнеры не всегда правильно понимают задачи и цели, периодически конфликтуют, подают претензии. 
• организация может столкнуться с меньшей степенью свободы в процессе принятия важных решений;
• возможно рассекречивание ноу-хау одного из партнеров;
• не исключено, что организацию в будущем поглотит более сильная компания.

Все это связано с разными принципами и стилями ведения предпринимательской деятельности, культурными отличиями. Ноу-хау и разработки, являющиеся объектом интеллектуальной собственности совместной компании, могут использовать партнеры для развития своего бизнеса. Если руководитель допустит ошибки в управлении компанией, повышается риск потери кадров. При этом полезные разработки, созданные и проверенные предприятием, могут попасть в распоряжение третьих лиц из-за утечки внутренней информации.

Совместное предприятие (СП)

Под совместным предприятием (СП) понимают разновидность фирмы, созданной несколькими физическими лицами или компаниями, намеревающимися совместными усилиями извлекать от нее доход в течение длительного времени. СП может быть корпорацией либо иметь иную форму. Создание СП оформляется соглашением. В этом документе формулируются взаимные права и обязанности участников, отношения с третьими лицами. Допускается создание СП, все участники которого — отечественные предприятия; также они могут быть исключительно зарубежными.

Под международным СП подразумевают предприятие с участием сторон из двух и более государств. Подобная разновидность в нашей стране часто встречалась в ранние девяностые. Частой была неточная формулировка, что СП можно рассматривать в одном ряду с ООО или АО. Иначе говоря, его относили к организационно-правовым формам подобно этим последним. В действительности СП служит лишь для демонстрации, что данная компания интернациональная. При этом она может быть создана в форме ООО либо АО, к ее обозначению в качестве «совместного предприятия» это отношения не имеет.

Существенная характеристика СП — это то, что его участники совместно владеют продукцией компании. Данная черта отличает такое предприятие от других вариантов оформления взаимодействия между двумя компаниями — резидентами разных государств. Также эта характеристика влияет на процедуру расчетов между участниками.

СП — один допустимый вариант, при котором средства производства оказываются в совместном владении участников. Для таких предприятий характерно, что их участники имеют интерес друг к другу. Все партнеры нацелены на длительную работу в рамках организации. В действительности бизнес международного уровня может проходить в целом ряде форм, в частности:

• соглашения о кооперации;
• импортно-экспортные договоры;
• франшизы;
• продажи лицензий;
• соглашения о кооперации;
• наем производственных мощностей за границей.

Однако все названные виды операций имеют не слишком длительный характер. Устройство СП позволяет устранить массу затруднений в отношении:

• материально-технического обеспечения;
• получения сертификатов на выпуск продукции;
• достижения предписанных производственных стандартов;
• преодоления препон для импорта товаров, существующих в массе государств.

Значимые причины организации СП:

• сложности, с которыми сталкивается предприятие, стремящееся проникнуть на рынки других стран;
• нехватка сведений об обстановке и деловых обычаях в другом государстве;
• стремление партнеров действовать слаженными усилиями в ситуации повышенной непредсказуемости экономических тенденций.

Компания из-за рубежа, начинающая свои операции на территории определенной страны, может принять решение в пользу сотрудничества с локальным капиталом. Путем налаживания контактов с администрацией этой страны компания смягчает недовольство ее появлением и выражает уважение к чувствам местных жителей. Прибегая к таким приемам, она добивается контроля над сбытом, одновременно снижая риск, что ее предприятие на данной территории конфискуют. Если выбор делается именно в пользу СП, то опасность потерь для фирмы, осуществляющей инвестиции в производство в стране, ощутимо снижается по сравнению со случаями, когда она открывает собственное представительство или филиал либо приобретает готовую компанию в данной стране.

Названные причины очень важны. Ключевой довод в пользу владения заграничными активами на правах совместной собственности заключается в возникновении синергии в результате такого решения. Иначе говоря, мощности СП в различных государствах при использовании в комплексе дают выигрыш для владельцев. Прибыль от них превысит прибыль, на которую можно рассчитывать, если те же предприятия будут работать поодиночке.

В некоторых ситуациях объединяются собственные мощности, так как требуется противостоять превосходящим по размерам компаниям. Ряд инвесторов договаривается об основании СП в третьих странах, чтобы снизить расходы, которые обязательно возникают, когда компания начинает операции в совершенно новой юрисдикции. Так, бразильская компания Autolatina, выпускающая авто, образована немцами из фирмы Volkswagen и американцами из компании Ford.

Перед образованием СП желающей создать его компании приходится искать партнера в течение продолжительного периода. Также требуется произвести калькуляцию для сравнения издержек и дохода, такой расчет может быть весьма непростым. Необходимо договориться с другим участником по поводу технической политики будущего предприятия.

СП может быть рассчитано на достижение довольно широкого спектра целей:

• увеличение возможностей продукции предприятия в соревновании с конкурентами;
• получение доступа к новейшим технологиям других стран;
• обход барьеров между странами при распространении технологий;
• доступ к международному рынку:
  • посредством определения характеристик спроса, специфичных для других стран;
  • путем налаживания производства продукции по стандартам, практикующимся на международном рынке либо в стране, на которую рассчитано производство данной продукции;
  • с помощью совокупности эффективных маркетинговых приемов;
• получение доступа к внутренним рынкам государств, негативно относящихся к вхождению на него зарубежных компаний, если они реализуют его посредством структур без участия отечественных фирм;
• получение доступа к дополнительным средствам, использование активов другого участника СП при сравнительно низких издержках;
• снижение стоимости продукции вследствие практики пониженных тарифов при транзакциях внутри совместного предприятия;
• снижение издержек на распространение продукции;
• улучшение снабжения вследствие получения сырья, компонентов и материалов, в том числе пользующихся повышенным спросом от партнера по СП.

Совместные предприятия подразделяют согласно целям их создания, в соответствии с тем, кто, с кем и где их образует, по соотношению долей у двух или большего количества компаний, участвующих в их создании, а также на основании схемы их управления. Можно указать ряд основных параметров подразделения СП.

Расположение данных предприятий и их учредителей

СП могут быть созданы при участии компаний различных государств, допускается и их создание фирмами, находящимися в одном государстве. Если продолжить классификацию совместных предприятий, у которых создавшие их компании происходят из разных стран, можно выделить три сочетания:

• СП, в которое входит некоторое количество компаний только из развитых стран;
• СП, которое включает компании из развитых и развивающихся территорий;
• СП, состоящее исключительно из фирм, относящихся к развивающимся странам.

Форма собственности

СП подразделяют на предприятия с инвестированием исключительно частного капитала, и предприятия, в которые вложены как средства частных компаний, так и учреждений с государственным участием. Допускается финансовое участие в СП организаций национальных и интернациональных.

Доля вклада различных лиц

Совместные предприятия могут основываться на паритетном вкладе, в этом случае доли у отечественных и зарубежных компаний одинаковы. У иностранного инвестора может быть превосходящая доля в капитале либо, напротив, уступающая доле отечественного инвестора. Не так давно СП получало льготы по сборам в бюджет, определявшимся тем, какая часть его капитала была во владении иностранного инвестора.

Род деятельности

С учетом задач, ставящихся организаторами СП, следует упомянуть следующие варианты:

• производственные компании;
• компании, занимающиеся закупками;
• компании, занимающиеся сбытом;
• компании, осуществляющие научно-исследовательскую работу;
• организации, деятельность которых носит составной характер.

Специфика вклада участников в деятельность совместных предприятий

Некоторые из совместных предприятий управляются сообща обоими или всеми партнерами, которые участвуют в выработке тактики действий, а также принимают решения по отдельным вопросам. В других же партнеры приобретают большие пакеты акций и производят инвестиции, а управлением предприятием не занимаются, исключением в большинстве случаев являются партнеры — резиденты государства, в которое пришли инвестиции.

Предпринимательство, осуществляемое совместными усилиями, стало весьма популярным способом ведения дел на международном уровне, поскольку оно позволяет достичь ряда преимуществ:

• нацеленное на выполнение совместных задач объединение активов участников, в том числе финансовых средств, объектов недвижимости, производственных комплексов, интеллектуальных прав и пр.;
• установка на продолжительную работу вместе в оговоренных областях экономической деятельности;
• образование уставного капитала при участии сразу нескольких организаций;
• синергия — выигрышный эффект от сложения возможностей ряда компаний, в том числе относящихся к стадиям подготовки к производству, производственного процесса и продаж, он достигается благодаря интеграции компонентов, имеющихся у одних компаний и отсутствующих у других;
• получение требуемых для работы образуемого предприятия технологических лицензий; стоит отметить, что чисто финансовый вклад в его капитал не является ключевым;
• уменьшение издержек на изготовление продукта, который от совместного предприятия благодаря установленным связям получает иностранный инвестор;
• получение доли от прибыли предприятия, образовавшейся вследствие использования новейших технологий либо изготовления продукции, оказания услуг, поскольку прибыль каждый участник в стандартном случае получает в размере его доли в СП;
• создание в СП правления, совета директоров либо иного органа, уполномоченного управлять данной структурой, независимого от руководящих органов компаний, учредивших СП;
• приобретение производственных мощностей, которых не хватает данной компании, но которые имеются в распоряжении другой;
• снижение издержек, требуемых на сбыт и управленческую деятельность при образовании СП, в сопоставлении с величиной издержек указанных типов. Они возникают, если компания либо открывает за границей предприятие, на 100% принадлежащее ей, либо создает филиал или представительство;
• разделение риска между двумя или несколькими структурами и коллективное несение ими ответственности по обязательствам.

Совместные предприятия имеют и определенные отрицательные стороны. Основное — это отношения между партнерами внутри СП. Опыт свидетельствует, что сложности данного плана возникают и у только что основанных СП, и у присутствующих на рынке длительный период. Установлено, что лишь если все участники согласны со стратегией компании, она считается одобренной. Равным образом консенсус требуется и для принятия решений хозяйственного характера. Зачастую выработка концепции СП требует долгих и напряженных переговоров. Причина разногласий между партнерами может состоять в том, что один из них стремится играть основную роль в принятии управленческих решений, также споры возникают по вопросам распределения прибыли.

Совместные предприятия в других странах образуются двумя или несколькими компаниями из одной страны (впрочем, допускается и участие зарубежных фирм), на паевой основе. В большинстве случаев длительность их существования невелика, цель их организации — производство определенного продукта. Подобные СП выпускают небольшое количество наименований, действуют недолго, и такой критерий, как наличие иностранного капитала, для них отсутствует.

Возврат к списку

СОВЕТЫ ЭКСПЕРТОВ: Юридические аспекты организации совместных предприятий

27 июня 2017

В основе современной мировой экономики лежат процессы интеграции и международной кооперации. Несмотря на политические разногласия, Россия не утратила свой интерес к равноправному участию в глобальной экономике. Кроме того и российский рынок остается привлекательным для зарубежных партнеров. Российские предприятия уверенно выходят на рынки других стран, что способствует обмену опытом, развитию научно-технического потенциала, привлечению капитала, позволяет повысить эффективность производства за счет международного разделения труда.

Одна из самых распространенных форм кооперации — создание совместных предприятий, в которых участвуют национальные и иностранные организации. На сегодняшний день, создание совместных предприятий является наиболее распространенной формой привлечения прямых иностранных инвестиций.

О законах, регламентирующих деятельность совместных предприятий, регистрации совместных и организационно-правовых формы совместных предприятий, рассказывает генеральный директор ООО «СИБИРСКАЯ ЮРИДИЧЕСКАЯ КОМПАНИЯ» Сергей Карпекин.

«СИБИРСКАЯ ЮРИДИЧЕСКАЯ КОМПАНИЯ» работает на рынке правовых услуг более двадцати лет и имеет значительный опыт создания и сопровождения деятельности совместных предприятий.

Прежде чем говорить о создании совместных предприятий, нужно понимать, что это такое. Термин «совместное предприятие» — не юридический, а скорее обиходный, экономический.     

Совместное предприятие – это любые виды юридических лиц и неправосубъектных организаций, а также договорные формы осуществления совместной деятельности, участниками которых на равных началах являются иностранные и национальные инвесторы.

Мнения по поводу, какие организационные формы могут относиться к совместным предприятиям, могут быть разными. Некоторые относят к совместным предприятиям филиалы и даже 100% дочерние предприятия, но я считаю, что если на территории России действует 100% иностранное предприятие, то говорить о какой-то совместной деятельности российских и иностранных инвесторов достаточно сложно.

Существуют договорные формы совместной деятельности иностранных и российских предприятий. Есть достаточно много успешных примеров, когда начало совместной деятельности начиналось не с создания фирм и корпораций, а с заключения соглашений. Это удобно, когда нужно реализовать проект, получить результат и на этом совместная деятельность заканчивается.

Одной из таких форм является «консорциум» – организационная форма временного объединения независимых предприятий и организаций с целью координации их предпринимательской деятельности. В данном случае можно говорить о международном консорциуме. Очень многие известные предприятия, такие как: Chrysler, General Motors, Toyota, начинали реализовывать свои совместные проекты с создания международного консорциума.

Эту форму можно использовать на старте проекта, когда необходимо понимание: способны ли партнёры действовать совместно, либо они находятся на разных уровнях понимания целей и задач и до создания совместного предприятия им нужно еще двигаться.

Если же все-таки говорить о совместном предприятии как о юридическом лице, то первое, что важно – это вопрос юрисдикции.

Мировая экономика так устроена, что любое предприятие находится под юрисдикцией того или иного государства. Соответственно когда мы говорим о совместно предприятии, то вопрос юрисдикции становится ключевым.

Практика показывает, что на протяжении многих лет, при реализации совместных проектов, в том числе и на территории России, бизнесмены выбирали юрисдикцию иностранных государств. В первую очередь это связано с тем, что юрисдикция других государств более гибкая, что позволяет партнерам более точно регулировать взаимоотношения в бизнесе.

Поэтому сегодня популярна такая схема: зарубежные и российские инвесторы объединяются под иностранной юрисдикцией, например на Кипре, создают там совместное предприятие, а в Российской Федерации уже действует 100 % дочернее предприятие.

Тем не менее, ситуация на российском рынке постепенно меняется. В 2015 году произошли серьезные изменения в законодательстве. Появляются достаточно хорошие возможности для создания совместных предприятий под российской юрисдикцией.

Если совместное предприятие создается российским предпринимателем с целью экспорта своей продукции, то, как показывает опыт нашей работы, логичнее создавать совместные предприятия там, где эта продукция будет реализовываться.

Большая часть совместных предприятий на территории России, кроме сырьевого сектора, были созданы для того, чтобы осваивать наш рынок.

Многие известные компании — Mars, Harris и другие — хотели реализовывать в России свою продукцию. Не зная местной специфики, они находили местного партнёра с небольшой долей участия, и создавали так называемое совместное предприятие. Целью этого предприятия было войти на наш рынок, произвести инвестиции, построить заводы, выстроить логистическую инфраструктуру. После того как бизнес был создан, иностранный партнер, как правило выкупал долю российского партнера, который в свою очередь выходил из дела. Это связано с нежеланием иностранных компаний иметь дело, с какими бы то ни было местными проблемами, только бизнес. Поэтому все компании, о которых я говорил, а также Oriflame, IKEA, они сейчас существуют на нашем рынке, как дочерние предприятия 100% принадлежащие иностранным компаниям.

То же касается и наших предпринимателей, которые выходят на зарубежные рынки. Они создают совместные предприятия с иностранными партнерами, пользуясь их юрисдикцией. При создании такого предприятия важно понимать режим, в котором наши инвестиции в иностранном государстве будут работать. Специфики очень много, она сложная и для того чтобы в ней разобраться, нужно привлекать местных специалистов.

Если говорить о создании совместных предприятий на территории Российской Федерации, то следует уделить внимание нескольким важным нормативно-правовым актам.

Во-первых, это Гражданский кодекс РФ (часть 1, глава 4, Юридические лица), он определяет все принципы, всю систему юридических лиц и порядок их деятельности на территории России. 

Во-вторых, при создании совместных предприятий, важно знать и понимать действие двух законов: федерального закона от 09.07.1999 № 160-ФЗ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» и федерального закона от 29.04.2008 № 57-ФЗ «О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства».

Эти нормативно-правовые акты регулируют деятельность совместных предприятий в России, суть которой сводится к тому, что на территории РФ для иностранных инвесторов, а ими могут быть как юридические, так и физические лица, предоставлен в основном национальный режим. То есть иностранный инвестор на территории РФ пользуется всеми теми же правами, какими пользуются и российские инвесторы. Однако, выходя на зарубежный рынок, инвестор должен учитывать страновые и политические риски. Поэтому, в целях стимулирования и привлечения иностранных инвесторов, закон об иностранных инвестициях дает ряд дополнительных гарантий, которые предоставляются иностранному инвестору при возникновении различных ситуаций, таких как реквизиция, национализация, изменения налогового режима и т.д. На мой взгляд, принятые нормы очень даже не плохие. Они дают возможность иностранному инвестору пользоваться определенными преимуществами.

Не буду говорить об особых экономических зонах, поскольку закон об иностранных инвестициях на них не распространяется. Там работает свое регулирование, со своими особенностями.

Федеральный закон № 57, регулирующий порядок осуществления иностранных инвестиций в стратегические предприятия, тоже важно знать и учитывать, потому что интерес инвесторов может быть направлен не только на экономическую составляющую, но и на политические, военные сферы и т.д.

Данный закон сохраняет и защищает интересы РФ от постановки на контроль тех предприятий, которые имеют стратегическое значение. Закон определяет 45 видов экономической деятельности, к которым относятся ограничения. Но это не значит, что иностранный инвестор не может входить или создавать совместные предприятия, просто в этой сфере несколько иные механизмы регулирования. Государство стремится ограничить контроль иностранных инвесторов над российскими предприятиями, которые имеют интерес к таким сферам как оборонная промышленность, атомная энергетика, сырьевой комплекс и другие.

Принцип правового ограничения следующий: в одном случае это предварительное согласование на создание совместного предприятия, либо вхождение в капитал. Согласование осуществляет Федеральная антимонопольная служба, которая действует совместно с профильными министерствами. Они определяют насколько вхождение данного иностранного инвестора в конкретное предприятие, сможет повлиять на обороноспособность, не возникнут ли условия для раскрытия тайн, запретов и т.д. Выносится заключение: сделка согласована, либо нет. В нашей практике были случаи когда сделки не получили согласования.

Процедура согласования требуется в случае, когда степень контроля и вхождения составляет более 10 % уставного капитала, если менее 10 % уставного капитала, то происходит процедура уведомления. После совершения сделки по вхождению в капитал предприятия, инвестор обязан уведомить Федеральную антимонопольную службу об этом. Данное уведомление делает сделку легитимной, поскольку последствия закон устанавливает достаточно жесткие. Несоблюдение указанных процедур, и сделка признается ничтожной.

Что касается регистрации совместных предприятий.

Изменения, которые произошли в российском гражданском корпоративном праве, создали серьезную базу для инкорпорации российских и иностранных инвесторов под юрисдикцией РФ.

Сегодня партнеры при создании совместного предприятия сразу могут заключить корпоративное соглашение, которое определит особый порядок принятия решений по отдельным вопросам, например, по назначению органов управления, по согласованию крупных сделок. Корпоративное соглашение интересно тем, что оно не является публичным и о его содержание могут знать только участники этого соглашения. Здесь есть свои «плюсы» и «минусы». С одной стороны фактор конфиденциальности, с другой — многие иностранные инвесторы боятся отсутствия данного соглашения в публичной сфере, то есть его доступность для третьих лиц, тех, кто вступает в сделки с компанией, может серьезно ущемить или ограничить их права.

Сегодня наше законодательство, а именно закон «Об обществах с ограниченной ответственностью», позволяет многие вещи отрегулировать на уровне Устава. А Устав – документ публичный, доступный для любого пользователя и сегодня мы можем уже в Уставе предусмотреть диспропорциональное распределение голосов по определенным вопросам, в случае если миноритарий по каким-то вопросам захочет иметь большинство. Например, инвестор боится, что предприятие может быть ликвидировано без его воли. В Уставе можно прописать, чтобы в данном вопросе его голос был решающим. Это достаточно серьезная норма.

Другой пример — выход участника из общества. Раньше это была жесткая норма. Участник мог выйти  из общества в любой момент и потребовать выплаты стоимости своей доли. В этом тоже были свои «плюсы» и «минусы». Да, охранялись права и обязанности выходящего, но для бизнеса это было катастрофой. Потому что, если доля была очень большая, предприятие работало успешно, с хорошими экономико-финансовыми показателями, то выплата доли могла спровоцировать остановку деятельности. Сейчас такие ситуации можно прописать в Уставе: предусматривать выход из общества или не предусматривать.

Кроме того, сегодня можно говорить о закреплении дополнительных прав и обязанностей, как для всех, так и для определенных категорий участников.

Это только три примера изменений в законодательстве, которые показывают, насколько более гибким стало наше корпоративное законодательство. Чем мы можем уже сегодня пользоваться, чтобы повышать степень надежности наших партнерских отношений и уменьшать риски, которые возникают в этих отношениях.

Это важно помнить, поскольку исходя из опыта нашей компании, многие совместные предприятия, которые создавались в Новосибирской области, уже не существуют. Наши предприниматели создавали совместные предприятия с предпринимателями из Китая, Турции, Америки, Европы, Казахстана и многих других государств.

Приведу такой пример: одна компания успешно импортировала сюда майонез, потом решили создать совместное предприятие в Новосибирске. Корейские инвесторы вложили средства, построили завод. После нескольких лет совместной работы поняли, что вместе работать не могут. Причина: они не могли согласовать решения, не понимали подходы друг друга. Наша российская сторона хотела получать прибыль, корейская сторона хотела инвестировать эту прибыль в дальнейшее развитие производства. В итоге совместного предприятия больше нет, есть российское предприятие.

Или взять такой известный пример, как Нью-Йорк пицца. Бизнес начинался как совместное предприятие. Были группы российских и американских инвесторов. Проработав несколько лет, у них возникли разногласия на ценностном уровне, по-другому это не назовешь. Обычно переговоры у них, не успев начаться, заканчивались. Поэтому с бесконечными судами во всех инстанциях, включая Верховный суд, это предприятие было раздроблено на два: российское и американское.

Мое мнение, прежде чем создать совместное предприятие, необходимо всё продумать. Зарегистрировать предприятие просто, никаких препятствий по оформлению совместного предприятия нет. Это делается точно также как любое российское предприятие. Есть только один нюанс: нужна выписка из реестра иностранных юридических лиц соответствующей страны происхождения или иное равное по юридической силе доказательство юридического статуса иностранного юридического лица — учредителя, которое должно быть переведено, а перевод должен быть заверен либо апостилем, либо консульским заверением, если страна не является членом Гаагской конвенции. И все, больше никаких ограничений нет. В течение недели совместное предприятие может быть создано.

Рисков же после создания совместного предприятия может быть много. Взаимоотношения партнеров в корпорации – это отдельная тема. Здесь на первое место выходит не юридическая сторона дела, а больше психология.

Сложнее с филиалами и представительствами. Здесь есть свой нюанс, филиалы и представительства компаний требуют аккредитации. Аккредитацию проводит Федеральная налоговая служба, причем только подразделение в Москве. Вот здесь могут возникнуть сложности: и бюрократического, и коррупционного плана. Иными словами, просто аккредитовать филиал или представительство не получится.

Когда в России создаются совместные предприятия, чаще всего их организационно-правовая форма – общество с ограниченной ответственностью. Есть разные организационно-правовые формы, но практика работы с иностранцами, показывает приоритет ООО. Акционерные общества сегодня практически не используется, смысл открывать предприятие в такой организационной форме есть только тогда, когда вы собираетесь продавать акции. В форме ООО работает компания Mars, Oriflame, IKEA и большинство иностранных компаний. Такая организационно-правовая форма наиболее оптимально подходит как для малого, так и для крупного бизнеса.

Автор: Карпекин Сергей Вадимович, генеральный директор ООО «СИБИРСКАЯ ЮРИДИЧЕСКАЯ КОМПАНИЯ»

Источник: НГ ТПП:  http://novosibgor.tpprf.ru/ru/ 

Совместное
предприятие (СП) — это предприятие,
корпорация или иное объединение,
образованное двумя или большим числом
юриди­ческих и физических лиц,
объединивших усилия с целью создания
долгосрочного прибыльного бизнеса.
Учреждение совместной фирмы основано
на договоре, определяющем права и
обязанности партнеров по отношению
друг к другу и перед третьими лицами.
СП также могут создаваться только
национальными компаниями, а также только
ино­странными.

Международным
совместным
предприятием является фирма, нахо­дящаяся
в совместной собственности двух или
более владельцев (юри­дических и
физических лиц) из разных стран. Именно
такие предпри­ятия были распространены
в России в начале 1990-х гг. Тогда встре­чались
и терминологические ошибки, т.к. нередко
считалось, что СП — это организационно-правовая
форма ведения бизнеса. А ведь совместное
предпринимательство — только отражение
сути операций международного бизнеса,
в то время как организационно-правовая
форма может быть любой (общество с
ограниченной ответственно­стью,
акционерное общество и т. п.).

Важный признак СП
— совместная собственность партнеров
на ко­нечный продукт. По этому признаку
отличают совместное предприя­тие от
организационного оформления других
операций международ­ного бизнеса.
Этот признак определяет порядок расчетов
между парт­нерами.

СП — единственно
возможная форма совместной собственности
на средства производства; такие
предприятия по сути ориентированы на
взаимную заинтересованность и взаимное
стремление партнеров к эффективному и
долгосрочному сотрудничеству. Любые
другие опе­рации в сфере международного
бизнеса (импортно-экспортные кон­тракты,
кооперационные соглашения, аренда
оборудования за рубе­жом, торговля
лицензиями, франчайзинг) ориентированы
на опреде­ленные сроки действия, порой
сравнительно короткие. Создание СП
связано с решением многих проблем,
связанных со стандартизацией и
сертификацией производства,
материально-техническим обеспечени­ем,
преодолением существующих во многих
странах экспортных огра­ничений.

Важными побудительными
мотивами создания СП служат трудно­сти
самостоятельного вхождения компаний
на внешние рынки, недо­статочное
знание зарубежной хозяйственной среды
и необходимость объединить усилия
партнеров в условиях растущей экономической
неопределенности. Иностранные компании,
привлекая при учрежде­нии нового
предприятия на территории другой страны
местный капи­тал и стремясь установить
хорошие отношения с местными властями,
подыгрывают национальным чувствам и
снижают остроту критики в свой адрес.
Это помогает им уменьшить опасность
национализации или экспроприации, а
также получить возможность контроля
над про­дажами на местном рынке. При
создании СП риск иностранного инве­стора
значительно ниже, чем при покупке
зарубежной фирмы или со­здании филиала
(представительства).

Перечисленные
выше факторы очень важны, но главное
основание совместного владения
собственностью за границей кроется
все-таки в стремлении получить и усилить
синергетический эффект, т. е.
взаимо­дополняющее действие активов
двух или нескольких предприятий,
находящихся в разных странах. Совокупный
результат в данном слу­чае намного
превышает сумму результатов отдельных
действий пред­приятий.

В ряде случаев
компании объединяют ресурсы для борьбы
с более крупными и мощными конкурентами.
Порой для сокращения из­держек,
неизбежных при открытии новых предприятий,
группы ино­странных инвесторов создают
совместные компании в третьих стра­нах.
Например, Ford
(США) и Volkswagen
(Германия) создали в Бразилии совместное
предприятие Autolatina
по сборке автомобилей.

Создание СП нередко
связано с длительными поисками
подходя­щего партнера, сложными
расчетами эффективности проекта,
согла­сованием выработанных совместно
с иностранным партнером вариан­тов
решений и технической политики.

Цели совместного
предпринимательства могут быть различны.
Ос­новными из них являются:

♦ получение
современных зарубежных технологий,
преодоление ба­рьеров протекционизма
в международной передаче технологий;

♦ повышение
конкурентоспособности продукции и
расширение ее экспорта, а также выход
на внешний рынок за счет изучения
спе­цифических потребностей зарубежных
рынков, проведения ком­плекса
мероприятий по маркетингу, организации
производства продукции в соответствии
с характерными для мирового рынка
параметрами качества или в соответствии
с нормами, принятыми в странах, где
планируется осуществлять ее сбыт, а
также выход на рынки стран, применяющих
жесткий торговый протекционизм и
ограничения на иностранные инвестиции
без участия ме­стных предприятий и
фирм;

♦ привлечение
дополнительных финансовых и материальных
ре­сурсов, возможность использовать
ресурсы одного из учредите­лей СП по
сравнительно низким ценам;

♦ снижение издержек
благодаря использованию трансфертного
(внутрифирменного) ценообразования,
экономия издержек сбыта;

♦ улучшение
материально-технического обеспечения
за счет полу­чения от зарубежного
партнера дефицитных материальных
ре­сурсов, полуфабрикатов, комплектующих.

СП различаются по
видам в зависимости от того, где, с кем,
с какой долей участия партнеров, с какой
целью они создаются и как управля­ются.
Соответственно можно выделить пять
основных признаков, ха­рактеризующих
СП.

1. Местонахождение
СП и его
учредителей. СП создаются компа­ниями
как одной страны (национальным капиталом),
так разных стран. По признаку принадлежности
учредителей СП к различ­ным странам
можно выделить следующие комбинации:
промышленно развитые страны — промышленно
развитые страны, промышленно развитые
страны — развивающиеся страны,
развива­ющиеся страны — развивающиеся
страны.

2. Форма
собственности СП.
Можно выделить СП с участием лишь
частного капитала, с участием частных
фирм и государственных предприятий или
организаций, а также с участием
национальных и международных организаций.

3. Доля
участия партнеров
в капитале СП. СП могут создаваться на
паритетных началах (равная доля участия
партнеров в капитале предприятия), с
преобладающим участием иностранного
капита­ла и с меньшей долей участия
иностранного партнера. До недав­него
времени налоговые льготы СП предоставлялись
в зависи­мости от доли иностранного
капитала в уставном фонде СП.

4. Вид
деятельности. В
зависимости от целевых установок
партне­ров можно говорить об СП
научно-исследовательского характе­ра,
СП производственного характера,
закупочных СП, сбытовых СП, комплексных
СП.

5. Характер
участия партнеров
в управлении СП. В одних случаях партнеры
активно участвуют в управлении, сообща
формируют рыночную стратегию и решают
технические вопросы. В других СП роль
партнеров (за исключением чаще всего
представителей

принимающей страны)
сводится к пассивному участию в
финан­сировании капитальных вложений,
приобретению крупных па­кетов акций,
но без какого-либо участия в оперативном
управ­лении.

Совместное
предпринимательство, получившее широкое
распро­странение в сфере международного
бизнеса, обладает важными пре­имуществами:

♦ ориентация на
долгосрочное сотрудничество сторон в
определен­ных сферах хозяйственной
деятельности;

♦ объединение
собственности партнеров (денежных
средств, зда­ний и сооружений, машин
и оборудования, прав интеллектуаль­ной
собственности и т. п.) для достижения
общей цели; совмест­ное формирование
уставного капитала;

♦ возможность
комплексного использования усилий
партнеров по взаимодействию в
предпроизводственной, производственной
и сбытовой сферах, объединение
взаимодополняющих элементов
производительных сил, принадлежащих
партнерам, а также до­стижение
синергетического эффекта;

♦ невысокая
потребность в наличных деньгах при
осуществлении капиталовложений —
зачастую более существенным вкладом в
уставный капитал СП являются лицензии
на технологии и т. п.;

♦ участие в
прибылях СП, полученных благодаря
использованию новых технологий,
производству продукции, работ, услуг
(рас­пределение прибыли СП между
учредителями, как правило, про­порциональны
их вкладу в уставный капитал);

♦ снижение затрат
на производство продукции, поступающей
от СП иностранной фирме-партнеру по
кооперационным связям;

♦ формирование
органов управления СП (Совета директоров,
прав­ления), независимых от органов
управления предприятий-учре­дителей
СП;

♦ относительная
экономия на административных,
управленческих и сбытовых расходах по
сравнению с соответствующими расхо­дами
при открытии за рубежом предприятий,
полностью принад­лежащих иностранным
инвесторам, а также представительств
и филиалов иностранных юридических
лиц;

♦ восполнение
недостающих производственных мощностей
за счет предприятий партнера;

♦ совместное
бремя риска и совместная ограниченная
ответствен­ность партнеров.

Для совместного
предпринимательства также характерны
опреде­ленные недостатки. Самые
сложные проблемы — это проблемы
взаи­моотношений партнеров. Как
показывает практика, они появляются в
большинстве как вновь создаваемых, так
и давно функционирующих СП. Непосредственное
руководство хозяйственной деятельностью,
решение проблем стратегии и тактики
могут осуществляться только с учетом
мнений всех партнеров. Нередко необходимы
длительные со­гласования при разработке
совместной концепции. Конфликты меж­ду
партнерами связаны, как правило, с
распределением прибыли, не­одинаковой
активностью партнеров, стремлением
одного из партнеров к более активному
участию в управлении предприятием.

За рубежом СП
создаются на паях двумя или несколькими
нацио­нальными фирмами (хотя среди
них могут быть и иностранные) обыч­но
на короткий срок для производства
какой-либо продукции. Для этих компаний
характерен узкий ассортимент продукции,
короткий срок существования, а иностранное
участие не обязательно.

Структура экономики,
т. е. количественное и качественное
соотно­шение предприятий и организаций
разного типа и назначения, очень важно
для ее эффективного функционирования
и развития. Под вли­янием изменений
в мировой практике появляются новые
формы ин­теграции организаций, что
повышает их конкурентоспособность.
Фор­мирование и усиление корпоративных
структур — одна из важнейших тенденций
развития экономики. Продолжают свое
развитие финансо­во-промышленные
группы и предпринимательские союзы.

Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]

• #
• #
• #
• #
• #
• #
• #
• #
• #
• #
• #

Вашему вниманию предлагается статья с описанием ключевых мероприятий по созданию совместных предприятий с иностранным элементом (в дальнейшем – СП).

Предметом статьи не являются корпоративные права и обязанности сторон в СП, правовой статус СП и вопросы юридического оформления отношений сторон СП.

Для целей статьи предполагается, что российский участник уже осознал необходимость партнерства, провел анализ возможных видов партнерств, остановил свой выбор на создании совместно с иностранной компанией хозяйственного общества в российской юрисдикции, понимает свой вклад в СП и осознает, какой вклад нужен от партнера.

Партнеры: кто они?

Предположим, что существует российская компания, занимающая свою нишу на рынке, которая имеет запрос от потребителя представить новый и более технологичный продукт.

Компания изучает представленные на рынке технологии конкурентов с учетом требований потребителя и приходит к выводу, что необходимая технология на российском рынке не представлена. Но нужной технологией владеет иностранная компания, заинтересованная во входе на российский рынок совместно с локальным партнером. Иностранная компания желает расширить географию деятельности и ищет в России партнера для выхода на рынок или локализации своего продукта.

Партнерство в этом случае выгодно всем: иностранная компания опередит конкурентов, заняв российский рынок или дав на локализованный продукт лучшую цену, российская компания удовлетворит потребителя, предложив нужный продукт.

О чем договариваться с партнером?

До того, как приступать к переговорам с партнером, нужно определиться с перечнем принципиально важных для переговоров вопросов и со стартовой переговорной позицией по таким вопросам.

С партнером изначально нужно достичь договоренности по следующим вопросам:

• стратегическое видение СП;
• продукт СП, его качество и стоимость;
• потребитель продукта СП;
• география действия СП;
• бизнес-план СП;
• вклады и роль каждого из участников СП;
• партнерская поддержка СП;
• условия о неконкуренции участников СП между собой и с СП в географии действия СП;
• срок запуска СП;
• срок начала поставок продукта на рынок;
• функциональные зоны ответственности в СП и в органах управления;
• организационно-правовая форма СП;
• корпоративные права и обязанности участников СП и применимое право;
• договорная схема поддержки СП его участниками.

Проектный подход к созданию СП.

Внутри компании создается команда, которая будет участвовать в проекте по созданию СП, и назначается руководитель проекта. Руководителем проекта логично назначать, например, руководителя функционального подразделения в компании, отвечающего за продукт. Если компания ведет несколько проектов по созданию СП с разными партнерами, целесообразно ввести в проектную команду позицию координатора, отвечающего за взаимодействие проектных команд с партнерами.

Стартовую переговорную позицию должны одинаково понимать все участники команды и сотрудники компании, вовлеченные в переговоры с потенциальным партнером.

Рекомендуется создать файл, где будет указан состав команды, руководитель команды, зоны ответственности каждого члена команды, его контакты и фотография, и обменяться такими данными с партнером.

На старте переговоров необходимо договориться с партнером о регламенте и документообороте. Можно предоставить право участникам команды обеих сторон общаться между собой напрямую, можно ввести принцип «одного окна». Если стороны выбирают «одно окно», важно обеспечить оперативность распределения внутри команды входящих запросов и оперативную обратную связь. Если стороны решат дать участникам своих команд возможность прямого общения, то важно постоянно обновлять информацию о статусе проекта и поддерживать внутри команды одинаковый уровень информированности по проекту.

На сроки продвижения по план-графику могут влиять внутренние процедуры партнера, включая compliance, которые должны быть пройдены для одобрения создания партнерства и условий участия в партнерстве. Поэтому рекомендуется командам представить друг другу информацию о том, каким образом внутренние процедуры каждой из сторон могут повлиять на сроки переговоров.

Начало переговоров. Фиксация намерений сторон.

На начальной стадии стороны подписывают, как правило, два документа – меморандум о намерениях и соглашение о неразглашении информации.

В меморандуме о намерениях (аналоги – меморандум о взаимопонимании, письмо о намерениях) стороны констатируют присущие им компетенции, подтверждают взаимный интерес к изучению возможности создать СП и проведению переговоров, определяют применимое право и судебный орган, который будет рассматривать споры сторон. Партнер также может настаивать на том, чтобы российская компания на период действия меморандума не проводила аналогичных переговоров с конкурентами.

В меморандуме нужно определить срок, в течение которого стороны выполняют технико- -экономическое обоснование возможности создания СП и обязаны принять решение о целесообразности создания СП. В течение этого срока стороны предоставляют друг другу развернутую информацию о себе и своих компетенциях.

Для защиты информации стороны заключают соглашение о неразглашении (нераскрытии информации). В соглашении определяется круг вопросов, по которым представляется информация, перечень лиц, которым такая информация может быть предоставлена, а также судьба информации в случае прекращения соглашения и принятии решения сторонами отказаться от партнерства.

В соглашении также определяются каналы передачи информации. Обратите внимание, что глобальные корпорации могут использовать в своей работе защищенные, но не прошедшие сертификацию в России каналы связи. Поэтому нужно обсуждать способы передачи информации, удовлетворяющие все стороны и снимающие риски нарушения законодательства.

Поскольку стороны могут привлечь для работы по проекту внешних консультантов, в соглашение нужно включать специальные условия о согласовании перечня консультантов, порядке передачи им информации и распространении на консультантов условий соглашения о неразглашении.

На какой базе создавать СП?

Предметом договоренности должен стать также выбор организационно-правовой формы СП. Как правило, если партнер впервые выходит на рынок России, то будет полезно подготовить для него короткую презентацию с представлением АО и ООО, с описанием различий в регулировании и указанием рекомендаций по выбору организационно-правовой формы.

Отдельно нужно осветить вопрос о предоставлении площадки для размещения производства СП. Как правило, если СП создается для выпуска продукта с привлечением новых технологий, то промышленная площадка российской компании советских годов постройки может не подойти для размещения СП, и вот почему. Здания могут не отвечать современным требованиям с точки зрения экологии и логистики, требуют значительных затрат в реновацию и рекультивацию площадки. Высоки и коммунальные издержки на содержание площадки. Современные производства располагаются на компактных территориях. Технологическое оборудование проектируется и поставляется с расчетом на конфигурацию действующего здания. Технологией предусматривается выполнение операций внутри одного здания, так как это позволяет не допустить дополнительные затраты, связанные с неоптимальным маршрутом движения на производстве. Кроме того, если российская компания производит широкую номенклатуру изделий на несовременной площадке, то и внутри компании, и тем более у партнера будут сложности с прозрачностью экономики готового продукта. Партнер будет считать, и небезосновательно, что в стоимости готового продукта будут учитываться расходы на содержание всей площадки и выпуск других продуктов.

Поэтому нужно быть готовым к тому, что с точки зрения будущего СП потребуется обособить новое производство и территориально, предусмотрев для этого отдельные помещения, и юридически, создавая новое юридическое лицо и не используя уже существующее.

Если российская компания пожелает сократить сроки на запуск СП и создаст новое юридическое лицо для будущего СП, предложив партнеру купить в нем долю, то партнер будет вынужден проводить процедуру проверки не только в отношении компании, но и еще в отношении этого нового юридического лица. Поэтому эффект экономии времени может быть и не достигнут.

Бизнес-план СП.

Для принятия решение о создании СП критичными являются разработка и согласование бизнес-плана.

Участниками определяются и согласовываются ресурсы, которыми нужно наделить СП до определенного сторонами срока в бизнес-плане. Достижение заданных показателей будет означать успех деятельности СП.

Стороны могут определить, что в случае недостижения показателей бизнес-плана в отношении СП могут быть предприняты следующие действия:

• ликвидация СП;
• выкуп одним из участников доли другого участника;
• продажа участником или всеми участниками СП третьим лицам.

Под каким брэндом выпускать продукт СП?

Брэндирование продукта СП является темой отдельного обсуждения для партнеров СП.

Нужно принять решение, будет ли продукция СП продвигаться под своим уникальным товарным знаком. Партнеры могут определить, что в товарном знаке СП и упаковке продукта должны быть использованы для узнаваемости элементы товарного знака одного или всех партнеров.

Если товарный знак партнера, который предоставляет право использования своей упаковки, брэнда или отдельного его элемента, не имеет защиты в России и внешних рынках, где планируется продвижение продукта, партнеру необходимо начать, не дожидаясь создания СП, регистрацию товарного знака в России. На период от создания СП до регистрации товарного знака СП и заключения лицензионного соглашения допустимо урегулировать использование элементов упаковки и товарного знака партнера двусторонним соглашением.

Чем заканчивается стадия технико-экономического обоснования возможности создания СП?

По итогам стадии технико-экономического обоснования и завершения переговоров сторон заключают Соглашение о создании СП.

В соглашении о создании СП включаются условия о целях создания СП, продукте, потребителях, географии рынка, условия о неконкуренции партнеров и СП, прикладывается план-график создания СП, обязательства партнеров о передаче в СП производства своих продуктов.

К соглашению прикладываются согласованные сторонами бизнес-план, номинации потребителей на поставку продукта, согласованные проекты корпоративных документов СП (устав, протокол учредительного собрания, корпоративный договор участников), согласованные проекты договоров, которые СП в будущем заключит со своими участниками. Этими договорами могут быть:

• договоры купли-продажи оборудования от партнера в СП;
• договоры поставки комплектации для производства продукта от участников в СП;
• договоры технической поддержки СП;
• лицензионный договор;
• договоры оказания услуг высококвалифицированных специалистов;
• договор аренды о предоставлении площадки для размещения СП;
• договоры подряда на строительные и ремонтные работы по подготовке помещений для размещения СП;
• договор на предоставление собственником сервисных услуг СП.

Что делать в случае неуспеха СП?

Не исключено, что кто-то участников СП примет решение о его выходе, в том числе по причине его неуспеха. В предвидении такого риска следует предусмотреть последствия судьбы хозяйственных договоров на случай выхода партнера из проекта.

Как правило, выход партнера из СП увязывается с прекращением права использовать его брэнд и технологии, промышленную площадку и сервисы на площадке. Такие запреты могут сделать невозможным исполнение действующих договоров с потребителями продукции. Для исключения срыва договорных обязательств СП перед потребителями целесообразно в хозяйственных договорах предусмотреть условия, которые обеспечат работоспособность СП на переходном этапе. Например, стороны могут предусмотреть, что в рамках переходного периода СП будет обязано реализовать товарные остатки накопленной продукции, сменить локацию, последовательно сократить и затем остановить выпуск продукции под брэндом выходящего из СП партнера, продолжая при этом уплачивать договорные роялти, и т.д.

СП не получилось. Что делать дальше?

Неудача с СП заслуживает тщательного анализа и выяснения причин, которые привели к такому финалу.

Возможно, российская компания уже в достаточной степени освоила производство продукта и сможет дальше его выпускать самостоятельно.

Возможно, стоило выбрать не СП, а другую форму партнерства.

И даже при прекращении СП можно договариваться с уже бывшим партнером на получение от него технической поддержки, поставку комплектации, что позволит удовлетворить потребителя.

Желаю всем успехов в построении прочных и эффективных партнерских отношений.
 

(Подготовлено для corpshark.ru и впервые опубликовано http://corpshark.ru/p/kak-sozdat-sovmestnoe-predpriyatiye/#hcq=VVeIZRp).