Определение Верховного Суда РФ от 14.12.2020 N 309-ЭС19-15238 по делу N А60-74988/2018
Требование: О пересмотре в кассационном порядке судебных актов по делу о признании недействительным договора уступки прав требования по внешнеторговому контракту.
Решение: В передаче дела для рассмотрения в Судебную коллегию по экономическим спорам ВС РФ отказано, поскольку суды правомерно отказали в удовлетворении заявленных требований, придя к выводу о недоказанности того, что воля сторон при заключении договора цессии была направлена на уклонение ответчика от репатриации денежных средств на территорию РФ.Суды пришли к выводу о реальном характере заключенного договора уступки прав требования, отметив также, что удовлетворение исковых требований о признании договора цессии недействительным без применения последствий недействительности мнимой сделки не приведет к изменению прав и обязанностей ООО «Пилат» по отношению к указанной задолженности, к возникновению у ответчика права требования уплаты данной суммы с иностранного контрагента, поскольку указанная организация ликвидирована. Настоящий иск направлен не на восстановление гражданских прав и обязанностей по контракту N 7/2008 в целях репатриации денежных средств, а на получение документов и сведений, необходимых для привлечения ответчика к административной (часть 5 статьи 15.25 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях) и/или уголовной (статья 193 Уголовного кодекса Российской Федерации) ответственности.
Бизнес неразрывно связан с взысканием задолженности. И вопросы её взыскания зависят от того, какого она рода и кто является должником. Особняком стоит взыскание задолженности с уже ликвидированного юридического лица, поскольку не ясно, кому предъявлять судебный иск. Эксперт «Что делать Консалт» рассказывает, что делать в этой ситуации.
Как узнать о ликвидации
Компания может узнать о том, что её контрагент ликвидирован из Единого государственного реестра юридических лиц (ЕГРЮЛ), где публикуются сведения об организациях. И узнав о том, что организация завершила свою деятельность, возникает вопрос о том, как взыскать задолженность, особенно если размер долга существенный. Дальнейшие действия зависят о того, на каком этапе ликвидации находится компания.
Этапы ликвидации
Существуют два этапа и, соответственно, две записи в ЕГРЮЛ. Первая – нахождение в процессе ликвидации. Вторая – запись о прекращении деятельности юридического лица.
В ЕГРЮЛ в отношении компании-должника внесена запись о том, что она находится в процессе ликвидации. В этом случае контрагент может предъявить иск к такой организации после того, как требование было предъявлено ликвидатору, и он либо отказал в удовлетворении, либо уклоняется от его рассмотрения. Происходит это в соответствии со ст. 64.1 «Защита прав кредиторов ликвидируемого лица» Гражданского кодекса РФ.
Если кредитор не станет обращаться к ликвидатору, а сразу попытается предъявить иск ликвидируемому юридическому лицу, это будет нарушением ст. 64.1 ГК РФ, однако практика по этому вопросу неоднозначна.
В Постановлении Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 10.10.2019 № Ф04-5185/2019 по делу № А45-12352/2019 сказано, что из анализа приведённых норм не следует обязательства по обращению кредитора к ликвидационной комиссии в досудебном порядке и его несоблюдение приведёт к тому, что иск останется без рассмотрения в силу п. 2 ч. 1 ст. 148 Арбитражного процессуального кодекса РФ.
Есть и противоположная практика. Например, в Постановлении Арбитражного суда Московского округа от 24.03.2021 № Ф05-6138/2021 по делу № А41-87007/2019 суд указал, что истцом не представлены доказательства соблюдения досудебного порядка урегулирования спора с ответчиком, а именно направления либо вручения требования ликвидационной комиссии ответчика, либо отказа ликвидационной комиссии в удовлетворении требований кредитора или уклонения от их рассмотрения. Поэтому суды оставили исковое заявление без рассмотрения. Аналогичный вывод делает Верховный суд РФ в Определении от 03.07.2018 № 305-ЭС18-8590.
Рассмотрим другую ситуацию, когда в ЕГРЮЛ внесена запись о прекращении деятельности юридического лица. В таком случае иск к нему предъявить уже нельзя, можно только потребовать распределения имущества, обнаруженного после ликвидации, или взыскивать убытки с ликвидатора или членов ликвидационной комиссии.
Вот что по этому поводу говорит п. 5.2. Гражданского кодекса РФ. Если обнаружено имущество ликвидированного юридического лица, исключённого из ЕГРЮЛ, в том числе в результате признания его несостоятельным (банкротом), заинтересованное лицо или уполномоченный государственный орган вправе обратиться в суд с заявлением о назначении процедуры распределения этого имущества. Оно будет поделено среди тех, кто имеет на это право. В этом случае суд назначает арбитражного управляющего, на которого возлагается обязанность распределения обнаруженного имущества ликвидированного юридического лица.
Исключение из ЕГРЮЛ
Кроме ликвидации, может иметь месть исключение компании из ЕГРЮЛ. Делает это налоговая служба при наличии определённых условий.
К примеру, исключить из ЕГРЮЛ могут юридическое лицо, которое не представляет отчётность, предусмотренную законодательством РФ о налогах и сборах, и не осуществляло операций ни по одному банковскому счёту в течение 12 месяцев. Происходит это в соответствии с п. 1 ст. 21.1 Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» от 08.08.2001 № 129-ФЗ.
Ещё условия, которыми руководствуется налоговая служба — для ликвидации нет денежных средств и расходы по ликвидации не могут быть возложены на учредителей (участников) и в ЕГРЮЛ уже более шести месяцев есть запись о недостоверности сведений (п. 5 ст. 21.1 «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» от 08.08.2001 № 129-ФЗ).
Недействующее общество с ограниченной ответственностью (ООО) исключается из ЕГРЮЛ в таком же порядке, как и любое другое юридическое лицо. Все действия осуществляются регистрирующим органом самостоятельно. ООО или его кредиторы, а также иные заинтересованные лица могут только подать заявления с возражениями.
Последствия исключения недействующего ООО из ЕГРЮЛ могут возникнуть, если у компании есть долги. В такой ситуации считается, что ООО отказалось от исполнения своих обязательств, и тогда требования могут быть предъявлены:
- к директору ООО или иному лицу, осуществляющему функции единоличного исполнительного органа;
- участникам ООО;
- членам коллегиальных органов ООО — правления, совета директоров (если они есть в ООО);
- иным лицам, имеющим право давать ООО обязательные указания.
Это следует из п. 3.1 ст. 3 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» № 14-ФЗ, в котором сказано, что исключение общества из ЕГРЮЛ в порядке, установленном федеральным законом «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей», влечёт последствия, которые прописаны в Гражданском кодексе РФ в части отказа основного должника от исполнения обязательств. И в данном случае, если неисполнение обязательств ООО обусловлено тем, что лица, указанные в п. 1 — 3 ст. 53.1 Гражданского кодекса РФ, действовали недобросовестно или неразумно, то по заявлению кредитора на них может быть возложена субсидиарная ответственность по обязательствам этого общества.
В «Азбуке права» СПС КонсультантПлюс представлены актуальные ответы на житейские вопросы, прописан порядок действий со ссылками на законодательство.
Субсидиарная ответственность
Субсидиарная ответственность является одним из способов возврата долга. Это своего рода дополнительная ответственность, когда есть основной должник и есть дополнительный должник. Как, например, в обычном договоре поручительства с должником и поручителем. Когда придут к поручителю? Тогда, когда основной должник не платит по своему долгу. Основной должник в нашем случае — это ООО, а дополнительный или субсидиарный должник – это директор, учредитель.
Для привлечения указанных лиц к субсидиарной ответственности по долгам исключённого ООО потребуется доказать, что эти долги возникли из-за их неразумных и недобросовестных действий. О том, какие действия признаются недобросовестными или неразумными, рассказал Пленум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в Постановлении от 30.07.2013 № 62 «О некоторых вопросах возмещения убытков лицами, входящими в состав органов юридического лица».
Недобросовестность действий (бездействия) директора считается доказанной, в частности, когда он:
- действовал в условиях конфликта между его личными интересами (или интересами аффилированных с ним лиц) и интересами юридического лица. Сюда же относится и заинтересованность диктора в совершении юридическим лицом той или иной сделки. Исключение: случаи, когда информация о конфликте интересов была заблаговременно раскрыта и действия директора были одобрены в установленном законодательством порядке;
- скрывал от участников юридического лица информацию о совершённой им сделке (если сведения о такой сделке в нарушение закона, устава или внутренних документов юридического лица не были включены в отчётность) либо предоставлял недостоверную информацию о соответствующей сделке;
- совершил сделку без требующегося по закону или требованию устава одобрения соответствующих органов юридического лица;
- после прекращения своих полномочий удерживает и уклоняется от передачи юридическому лицу документов, касающихся обстоятельств, повлекших неблагоприятные последствия для организации;
- знал или должен был знать о том, что его действия (бездействие) на момент их совершения не отвечали интересам юридического лица. Пример: совершил сделку (голосовал за её одобрение) на заведомо невыгодных для юридического лица условиях или с заведомо неспособным исполнить обязательство лицом (фирмой-однодневкой и т. п.).
Кто может считаться неразумным директором:
1) тот, кто принял решение без учёта известной ему информации, имеющей значение в данной ситуации;
2) до принятия решения не получил необходимую для этого информацию, тогда как доказано, что при имеющихся обстоятельствах разумный директор отложил бы принятие решения до получения дополнительных сведений;
3) совершил сделку без соблюдения необходимых в данном юридическом лице внутренних процедур (например, согласования с юридическим отделом, бухгалтерией и т. п.).
Но стоит иметь в виду, что само по себе исключение ООО из ЕГРЮЛ не может служить доказательством виновности директора или учредителя. Соответственно, перечисленные лица не могут быть привлечены к субсидиарной ответственности, если докажут, что они действовали добросовестно и приняли все меры для исполнения обществом обязательств перед кредиторами. Об этом сказал Конституционный Суд Российской Федерации в Постановлении от 21.05.2021 № 20-П.
Учитывая вышеизложенное, привлечение директора и учредителя к субсидиарной ответственности поможет вернуть долг с уже ликвидированной компании.
Таким образом, взыскать долг можно непосредственно с самого общества (его ликвидатора) или с его должностных лиц, в том числе через привлечение их к субсидиарной ответственности, если компания была исключена из ЕГРЮЛ как недействующая.
Уникальные аналитические материалы СПС КонсультантПлюс помогут вам при возникновении сложных ситуаций.
Свидетельство о регистрации СМИ: Эл № ФС77-67462 от 18 октября 2016 г.
Контакты редакции: +7 (495) 784-73-75, smi@4dk.ru
Взыскание долгов с контрагента — непростая процедура. Однако процесс осложняется в разы, если партнер по бизнесу начинает банкротиться или ликвидироваться. Можно ли вернуть средства в таком случае и что для этого нужно сделать? Ответили на эти вопросы в статье.
Содержание
- Как взыскать задолженность при банкротстве организации
- Что такое банкротство
- Что делать, если контрагент банкротится
- Что делать, если у контрагента долги, но он еще не банкрот
- Возврат долга в процессе ликвидации
- Чем отличается ликвидация от других способов прекращения деятельности фирмы
- Как узнать о ликвидации контрагента
- Что делать, если должник ликвидируется
- Возвращение долга после ликвидации юридического лица
- Какая организация считается ликвидированной
- Способы вернуть долг с ликвидированного контрагента
Как взыскать задолженность при банкротстве организации
Сначала расскажем, как действовать, если контрагент обанкротился.
Что такое банкротство
Банкротство юрлица — это процедура, в ходе которой суд признает компанию неспособной рассчитаться по долгам со всеми кредиторами. Если такая фирма удовлетворит часть требований, денег совсем не останется. Она больше не сможет вести бизнес и работать как раньше. Цель процедуры банкротства — расплатиться с кредиторами за счет имущества должника. Те долги, по которым не получится рассчитаться из-за нехватки средств, списываются.
Суд признает должника банкротом, если есть два признака:
- долг перед кредиторами больше 300 тысяч рублей;
- он не платит по долгам больше трех месяцев из-за того, что денег нет.
Представим: ООО «Флора» открыло небольшой магазин цветов. Бизнес не пошел: клиентов мало, доходов тоже. Через полгода накопились долги: 100 тысяч рублей за аренду, 500 тысяч банку по кредиту, еще 150 поставщику цветов. Банк подал иск, суд долг взыскал. Прошло три месяца. Цветочный магазин не платил по решению суда, так как денег по-прежнему не было. Кредитная организация подала заявление о признании общества несостоятельным. Сначала суд ввел процедуру наблюдения. Затем признал должника банкротом, открыл конкурсное производство, назначил арбитражного управляющего. Требования арендодателя и поставщика включили в реестр. Скромное имущество цветочного — стеллажи, холодильники, столы, фитолампы — продали на торгах. Всего удалось выручить 600 тысяч рублей. Общая сумма требований — 750 тысяч. Деньги пропорционально распределили между всеми кредиторами. После всех расчетов «Флору» ликвидировали. Это значит, что такого юридического лица больше не существует.
Подробнее о ходе процедуры банкротства читайте здесь.
Что делать, если контрагент банкротится
Если банкротство уже началось, нужно включить требования в реестр кредиторов. На это есть 30 дней, пока бизнес-партнер находится в процедуре наблюдения. Срок считают с момента опубликования сообщения на сайте ЕФРСБ. После того, как суд признает должника банкротом, на подачу заявления останется еще два месяца. Срок считается с даты опубликования сведений о признании должника банкротом на сайте ЕФРСБ. Спустя 30 дней реестр закрывают. В этом случае взыскать деньги еще сложнее: с «внереестровыми» кредиторами рассчитываются в самую последнюю очередь. Деньги к этому моменту могут закончиться.
Составили инструкцию, как включить требования в реестр кредиторов.
Шаг 1. Подготовьте заявление
В заявлении о включении требований в реестр укажите:
- ФИО и паспортные данные — для физлица;
- наименование, адрес, ИНН,ОГРН — для юрлица;
- банковские реквизиты;
- название суда, который рассматривает банкротное дело;
- данные о должнике: название, адрес, ИНН, ОГРН;
- номер банкротного дела;
- основания для включения в реестр. Опишите в заявлении, почему суд должен признать требования. Укажите обязательство, которое должник просрочил, сумму долга;
- требование о включении в реестр;
- дату подачи, подпись, печать.
К заявлению приложите:
- решение суда — если долг уже взыскали через суд;
- документы по требованию к должнику — если ранее долг через суд не взыскали. Это могут быть договоры, счета-фактуры, товарные накладные, акты приема-передачи, досудебные претензии и другое;
- квитанцию и опись вложения об отправке заявления должнику и арбитражному управляющему;
- доверенность, если заявление подает представитель.
Когда арбитражный управляющий получит заявление, он опубликует сообщение об этом на сайте ЕФРСБ. Другие участники банкротного процесса смогут изучить документы.
Шаг 2. Подайте заявление
Это можно сделать несколькими способами:
- Лично. Заявление и документы подают в канцелярию арбитражного суда. Не забудьте поставить на копии заявления отметку работника канцелярии о принятии документов. Это подтвердит дату и сам факт обращения в суд.
- Почтой. Документы складывают в конверт и отправляют через отделение почты России. Оформите письмо с описью вложения: так будет понятно, что в конверте.
- Через систему Мой арбитр. Чтобы войти, нужен подтвержденный аккаунт на Госуслугах. Далее выберите тип документа, заполните данные о должнике и кредиторе, прикрепите скан-копии документов. Если все заполнили верно, на электронную почту придет уведомление о принятии документов.
Шаг 3. Ждите определение суда
Арбитражный управляющий, учредители должника, другие кредиторы могут подать возражение на заявление. Например, если они подозревают, что должник и кредитор — аффилированные. Так связанные лица могут выводить имущество, чтобы оно не перешло другим кредиторам. На подачу возражения в процедуре наблюдения есть 15 дней, в конкурсном производстве — 30. Даже если возражений не будет, суд проверит обоснованность заявления кредитора. Затем примет решение, включать требования в реестр или нет. Суд рассматривает заявление в срок до 30 дней. Определение с результатом он направит арбитражному управляющему и кредитору-заявителю. Если судебный акт не устраивает, его можно обжаловать.
Шаг 4. Получите деньги
Если суд включил требования в реестр, остается ждать. Чтобы увеличить шансы на получение денег, можно обжаловать подозрительные сделки и привлекать к ответственности недобросовестных контролирующих лиц. По каким основаниям можно привлечь контролирующее должника лицо к субсидиарной ответственности, читайте здесь.
Параллельно арбитражный управляющий формирует конкурсную массу. Для этого он запрашивает информацию по деньгам на счетах должника, ищет его имущество и продает на торгах. Все, что удалось собрать, пойдет на погашение долгов.
Закон устанавливает порядок расчетов с кредиторами:
Текущие платежи: услуги ЖКХ, зарплаты, выходные пособия, налоги, судебные расходы в процедуре банкротства, вознаграждение арбитражному управляющему.
- Первая очередь кредиторов — граждане, здоровью и жизни которых должник причинил вред. Например, если сотрудник получил травму на работе.
- Вторая очередь — работники, бывшие сотрудники, авторы произведений. Им выплачивают зарплату, выходные пособия, вознаграждения за работу.
- Третья очередь — все остальные. В эту очередь попадают кредиторы по договорным обязательствам.
Требования погашаются по порядку. Кредиторы второй очереди получат деньги только после того, как все кредиторы первой очереди удовлетворят свои требования. А третья очередь — только после погашения всех долгов второй. Если в рамках одной очереди средств на всех не хватает, их распределяют пропорционально размеру требований в реестре.
Компанию «Ромашка» признали банкротом. У нее только два кредитора третьей очереди: ООО «Виселек» — сумма долга 300 тысяч рублей, ООО «Ландыш» — 700 тысяч. Арбитражный управляющий сформировал конкурсную массу в 500 тысяч рублей. Этого хватит, чтобы полностью рассчитаться с «Васильком». Но оставшиеся деньги не покроют и половины долга перед «Ландышем». Поэтому средства распределяются пропорционально между обоими кредиторами. «Василек» получит 150 тысяч — 30 % от 500 тысяч, а «Ландыш» — 350, то есть 70 % от 500.
Ситуация меняется, если требования одного из кредиторов обеспечены залогом (ст. 138 127-ФЗ). Конкурсный управляющий продает имущество на торгах. Здесь не действует правило об очередях: 70% средств от продажи получит залоговый кредитор. 20% пойдет на расчеты с кредиторами первой и второй очередей, если им не хватает денег. Остальное — на погашение долга по текущим платежам. Важно, что залоговый кредитор не получит больше суммы своего долга, даже если имущество продали дороже. Но бывает, что денег от продажи залога не хватает самому залоговому кредитору. Тогда удовлетворение оставшейся части обязательств он получает в порядке общей очереди.
Что делать, если у контрагента долги, но он еще не банкрот
Есть досудебная и судебная процедуры взыскания задолженности. Варианта два:
- Договориться с должником. Если контрагент добросовестный, он заинтересован урегулировать вопрос по долгам. Направьте ему претензию, где предлагаете решить вопрос путем переговоров. Укажите, что иначе обратитесь в суд. Условия о порядке рассмотрения претензии смотрите в договоре. Преимущество этого варианта в том, что вы решаете сразу две задачи. Если контрагент готов к переговорам, они начнутся. Если нет — вы выполните требование о соблюдении досудебного порядка урегулирования спора. По некоторым видам договоров он обязателен. Например, при поставке.
С контрагентом договаривайтесь о комфортном для всех режиме погашения долга: рассрочке, отсрочке или выплатах равными частями в течение определенного срока. - Подать иск. Если должник не идет на контакт, обращайтесь в суд. Требования к исковому заявлению и документам к нему указаны в ст. 125, 126 АПК РФ. По итогам суда получите исполнительный лист. Если контрагент и по нему платить не будет, придется обращаться в ФССП и взыскивать долг принудительно.
Чтобы повысить шансы на получение задолженности, обеспечьте обязательство. Включите в договор положения о поручительстве, залоге, удержании вещи. Если финансовое положение контрагента ухудшится, вы сможете взыскать долг с поручителя, продать заложенное имущество или удержать вещь должника, пока он не заплатит.
Возврат долга в процессе ликвидации
Ликвидация юридического лица — процедура, в результате которой организация прекращает деятельность. Ликвидация может быть добровольной или принудительной. В первом случае участники фирмы сами принимают решение закрыться по разным причинам: истек срок, на который создавалась компания, бизнес не принес ожидаемого дохода. Во втором случае организацию закрывают по решению суда. Такое возможно, если компания работала без лицензии, занималась запрещенной деятельностью, неоднократно нарушала авторские права (п. 3 ст. 61 ГК РФ). В любом случае итог один — юридически фирмы больше нет.
Еще существует процедура прекращения недействующего юрлица. Если фирма год не подает отчеты в налоговую и не проводит операции по счету, ее исключают из ЕГРЮЛ. Это делает ФНС. Процедура схожа с ликвидацией по правовым последствиям: права и обязанности никому не передают, организация перестает существовать.
Чем отличается ликвидация от других способов прекращения деятельности фирмы
Второй случай, когда юрлицо прекращает работу, — реорганизация. Она происходит в одной из пяти форм:
- Слияние. ООО «Ромашка» и ООО «Василек» объединяются в одну компанию «Ландыш». «Ромашка» и «Василек» больше не действуют.
- Присоединение. «Ромашка» решает стать частью «Василька». «Ромашка» больше не действует, «Василек» продолжает работать.
- Разделение. Учредители «Ромашки» — братья Петровы. Они больше не хотят вести бизнес вместе. Поэтому решают образовать из одной компании две: «Василек» и «Ландыш». «Ромашка» перестает существовать.
- Выделение. Младший брат Петр Петров хочет отделиться от старшего брата Ивана Петрова и вести свой бизнес. «Ромашка» продолжает работать под руководством Петрова-старшего, а ее часть становится «Васильком» Петрова-младшего.
- Преобразование. ООО «Ромашка» становится АО «Ромашка».
При реорганизации бизнес не прекращается, он приобретает другие формы. Самое важное отличие реорганизации от ликвидации — правопреемство. При ликвидации его нет: права и обязанности юрлица прекращаются. Передавать их некому. В случае реорганизации правопреемство возникает: права и обязанности организации сохраняются и передаются новым фирмам. Например, при разделении компании часть прав и обязанностей переходит одному юрлицу, оставшиеся — другому. Как их поделить, стороны отражают в передаточном акте. Это касается и долгов. Когда юрлицо ликвидируется, долги прекращаются вместе с ним. При реорганизации долги перейдут правопреемникам, которые будут обязаны их удовлетворить.
Как узнать о ликвидации контрагента
Информация о прекращении деятельности фирмы размещается на нескольких ресурсах:
- ЕГРЮЛ. Учредители должны опубликовать в реестре данные о ликвидации своей компании в течение трех дней с момента принятия решения. На сайте налоговой введите ОГРН, ИНН или название контрагента. Сведения о ликвидации появятся в результатах поиска. Даже выписку скачивать не придется.
- Вестник государственной регистрации. Это СМИ, в котором размещают сведения о некоторых важных фактах из жизни организаций: регистрации, реорганизации, ликвидации. Искать информацию о контрагентах можно здесь.
- Федресурс.
- Контур.Фокус тоже покажет, если контрагент ликвидируется. Предупреждение появится в карточке компании под названием организации. Если контрагент уже ликвидирован, вы увидите надпись красного цвета. Также сервис покажет, когда было вынесено это решение. Изучить ход процедуры подробнее можно в блоке «Записи в ЕГРЮЛ»
Что делать, если должник ликвидируется
Ликвидацией занимается ликвидационная комиссия лица, от имени фирмы действует ликвидатор, а не директор. Комиссия публикует сообщение о ликвидации в «Вестнике государственной регистрации». С этого момента у кредиторов есть два месяца, чтобы заявить о своих требованиях. Все долги, имущество, требования к должникам сводят в один документ — промежуточный ликвидационный баланс. Ликвидационная комиссия взыскивает долги для ликвидируемой компании, продает имущество. Этими деньгами компания расплачивается с кредиторами. По итогам расчетов утверждают окончательный ликвидационный баланс, юрлицо прекращает деятельность.
Если контрагент начал процедуру прекращения деятельности, необходимо заявить о своих требованиях. Важно, что обращаться нужно к ликвидационной комиссии, а не в суд.
Администрация города подала иск к ООО «Земледелец» о взыскании долга по аренде. При этом арендатор был в процессе ликвидации. Суд оставил иск без рассмотрения. Апелляция и кассация пришли к такому же выводу. В решении указано, что ГК РФ устанавливает обязательный досудебный порядок при рассмотрении требований к ликвидируемой фирме. Кредитор может обратиться в суд только после того, как он заявил требования перед ликвидационной комиссией. Если она ему отказала, тогда он может подать иск. Несоблюдение досудебного порядка урегулирования спора — одно из оснований, чтобы оставить заявление без рассмотрения. Так суды и поступили (постановление Арбитражного суда Московского округа от 24.03.2021 по делу № А41-87007/2019).
Обратиться к ликвидационной комиссии можно в форме письменного заявления. К нему приложить документы по обязательству. Требований в законе нет, главное — подтвердить обоснованность своих требований.
Как и при банкротстве, долги погашаются в определенном порядке. Он аналогичен банкротному, есть только два отличия:
- нет текущих платежей;
- в третью очередь платят в бюджет и внебюджетные фонды. Остальные кредиторы ждут своего часа в четвертой очереди.
Если деньги у контрагента есть, проблем не возникнет. Все кредиторы получат, что полагается. Еще и учредителям останется: они распределяют оставшееся имущество между собой. Если нет — будет возбуждена процедура банкротства.
Возвращение долга после ликвидации юридического лица
Ликвидация организации — это ее «юридическая смерть». Поскольку компании больше нет, выплатить долг некому. Вернуть деньги с такой фирмы невозможно.
Какая организация считается ликвидированной
С кредиторами рассчитались, оставшееся имущество распределили. Затем ликвидатор уведомляет налоговую о завершении ликвидации. Она вносит изменения в ЕГРЮЛ. С этого момента юридически организации больше не существует.
Способы вернуть долг с ликвидированного контрагента
После окончания процедуры ликвидации, взыскать деньги с компании уже не получится.
Если налоговая исключила фирму из ЕГРЮЛ как недействующую, можно привлечь ее контролирующих лиц к субсидиарной ответственности. Это возможно, если они действовали недобросовестно и неразумно, а кредитор из-за таких действий остался с непогашенными долгами (п. 3.1 ст. 3 Федерального закона № 14 «Об обществах с ограниченной ответственностью»).
Взыскать долг с контрагента возможно и в ходе процедуры банкротства, и в процессе ликвидации организации. Хотя это сложный и долгий процесс. Чтобы снизить риски, тщательно проверяйте контрагентов перед заключением договора, следите за юридической судьбой организации, обеспечивайте обязательства по сделке.
28.02.2022
Автор:
Марина Васильева
Довольно часто можно столкнуться с проблемой, когда юридическое лицо не возвращает свои долги. В качестве причин они могут назвать несуществующий кризис или ошибку при выборе партнера в бизнесе. Но важно то, что кредитор сможет взыскать долг, пока компания должника существует. А если организация ликвидирована, можно ли вернуть задолженность?
Критерии для исключения компании из реестра
- Отсутствует налоговая отчетность
- Отсутствуют расчеты в течение года
Придется забыть о долге или нет?
Этапы ликвидации компании зафиксированы в законодательных актах и занимают длительное время. Один из этапов – оповещение контрагентов о намерении ликвидировать организацию. А в конце данного этапа, компания должна рассчитаться с кредиторами по всем долгам. Если для этого недостаточно денежных средств, начинается процесс банкротства. При таком варианте погасится часть долга, но может и получится так, что даже часть не будет погашена. Но все равно будет считаться, что никакой задолженности у компании перед кредиторами нет. Поэтому кредиторы, включенные в реестр, по завершении ликвидации не смогут вернуть долг. Исключением может стать обнаружение активов, не включенных в ликвидационный баланс и не реализованных, компании после ее закрытия.
Если не включили в реестр кредиторов
Если кредитора не включили в долговой реестр, он может подать иск ликвидационной комиссии, ликвидатору или органу, который зарегистрировал ликвидацию ООО. Таким образом можно вернуть задолженность после закрытия компании.
В качестве оснований могут указываться:
- Кредитор не был оповещен о ликвидации
- Требования кредитора не были включены в реестр
Необходимо потребовать, отменить решение налоговой из-за недостоверной информации о долгах в ликвидационном балансе.
Исключен из ЕГРЮЛ или ликвидирован
Компания-должник может быть исключена из ЕГРЮЛ не из-за ликвидации, а по решению налоговой. Вернуть долг с ликвидированного таким образом юридического лица можно, оспорив решение регистратора об исключении. Для этого нужно иметь доказательства о нарушении процесса исключения.
Можно ли взыскать долги с учредителя или должностных лиц ликвидированной фирмы
Потребовать возврат средств, которые не были возвращены в процессе ликвидации, с физических лиц, компания которых уже не существует, можно через суд. Кредитор должен будет предоставить доказательства, что долг не был возвращен по вине учредителей.
Рекомендации кредиторам – как взыскать долг с ликвидированной организации
- После того, как образовался долг, нужно отследить информацию о контрагенте в ЕГРЮЛ, «Прозрачном бизнесе» (сервис налоговой). Это нужно для того, что знать о намерении налоговой исключить контрагента из реестра и подать свое возражение.
- Если компания была исключена по решению налоговой, подать жалобу на решение.
- Если контрагент не платежеспособен, нужно как можно быстрее подать заявление о банкротстве, потому что, если процесс банкротства будет начат, налоговая не сможет принять решение об исключении организации из реестра.
- Соберите доказательства, что деятельность контролирующих лиц стала причиной неспособности организации выполнить обязательства, если нужно их привлечение к субсидиарной ответственности.
Если ответчик будет вести себя пассивно в суде, это не поможет ему избежать субсидиарной ответственности. Чтобы этого избежать, ему нужно доказать:
- Что его вина отсутствует
- Что его действия были выполнены по условиям гражданского оборота
- Что причины возникновения задолженности объективны
- Что у него не было влияния на решения, принятых в организации
Если данный обстоятельства не будут доказаны, все риски возлагаются на ответчика.
Автор:
Ведущий юрист центра корпоративного права ГК «Бизнес-Гарант»
Компания ликвидирована. Продолжают ли собственники и руководители отвечать по ее долгам?
Скажем сразу: ответить на подобный вопрос «да» или «нет» однозначно нельзя. Строго говоря, ликвидация организации без правопреемства (не слияние, не разделение, не присоединение) — это ее «смерть», «наследников» нет, взыскать долг невозможно. Но все зависит от ситуации и обстоятельств, в том числе от того, на каком этапе ликвидации находится юридическое лицо
Если процесс только идет
Предположим, фирма находится в процессе ликвидации. В таком случае взыскать долг можно, подав соответствующее требование ликвидационной комиссии или ликвидатору. Возможный отказ обжаловать в суд (ст. 64.1 ГК).
При этом некоторые суды считают, что можно сразу обращаться в суд, без обращения к ликвидатору (см., в частности постановление АС Западно-Сибирского округа от 07.02.2022 № Ф04-6073/2020), а другие полагают, что досудебный порядок обязателен (пример — постановление АС Московского округа от 24.03.2021 № Ф05-6138/2021).
Сопровождение банкротства юридических лиц экспертами КСК Групп. Сохранение прав на максимум активов, реструктуризация управления, устранение налоговой нагрузки и другие решения в интересах банкрота. Цивилизованная ликвидация.
Если процесс ликвидации завершен
Формально взыскать долг нельзя, можно лишь поставить вопросы о (ст. 64, 64.1 ГК):
- распределении имущества, обнаруженного после ликвидации;
или
- взыскании убытков с ликвидаторов.
Не так давно ВС принял акт (от 04.05.2022 № 305-ЭС21-20375), который дарит надежду кредиторам ликвидированных должников.
Кредитор получил письмо о ликвидации ООО, а затем узнал, что на счетах ликвидированной фирмы было достаточно денег для того, чтобы рассчитаться с ним. Кредитор обратился в суд с просьбой назначить процедуру распределения обнаруженного имущества ликвидированного юридического лица.
Судебного решения, подтверждающего долг контрагента, у него не было, поэтому все три инстанции отказали ему в притязаниях. К тому же возник вопрос о том, почему он, кредитор, не возражал относительно решения о предстоящем исключении ООО из ЕГРЮЛ?
Однако ВС встал на сторону кредитора, указав, что он должен был доказать:
- свою заинтересованность как лица, наделенного правом инициировать процедуру распределения обнаруженного имущества;
- наличие имущества у ликвидированной фирмы;
- наличие у неё же неисполненного обязательства.
Закон не устанавливает, что право на подачу заявления есть только у того лица, чью заинтересованность подтвердил суд в своем решении. Кредитор представил договор аренды, акты и документы о признании долга, этого достаточно.
Тот факт, что кредитор не выступал против исключения из ЕГРЮЛ, не говорит о его недобросовестности и не мешает тому, чтобы назначить распределение. С заявлением о распределении можно обратиться в течение пяти лет с момента внесения в ЕГРЮЛ сведений о прекращении юридического лица (п. 5.2 статьи 64 ГК).
Директор ликвидированного юрлица по долгам не отвечает?
Взыскать долг ликвидированного юрлица с его директора без подтверждения вины последнего нельзя, если ликвидация общества не связана с банкротством.
Исключение недействующего общества из ЕГРЮЛ по решению ИФНС не свидетельствует о виновности гендиректора, т. е. недобросовестность его действий не доказана (определение ВС от 22.12.2020 № 66-КГ20-10-К8).
Хотя если кредитору — юридическому лицу удастся доказать, что непогашенный долг — это результат противоправного поведения руководства (и, вообще, любого контролирующего должника лица, КДЛ), то взыскание долга вполне возможно (см. постановление КС от 21.05.2021 № 20-П).
Заметим, что если кредитор — частное лицо, то уже руководитель (КДЛ), может быть обязан доказывать правомерность своих действий — об этом говорится в этом же постановлении КС, п. 3.2.
Защита личных активов от специалистов КСК Групп – лучшая гарантия того, что вам не придется погашать долги фирмы за свой счет.
Когда КДЛ все-таки ответит по долгам
Если будут вскрыты:
- признаки недобросовестности и неразумности, перечисленные в п. 2 и 3 постановления Пленума ВАС от 30.07.2013 № 62,
- причинно-следственная связь между поведением ответчика и обстоятельствами неисполнения фирмой обязательства,
то шансы кредитора на успех весьма велики, и судебная практика эти тезисы подтверждает.
Самый простой и распространенный пример: неподача заявление на банкротство.
Кредитор вправе обратиться в суд с заявлением о привлечении к субсидиарной ответственности руководителя ликвидируемого должника, если, в частности, еще до назначения ликвидатора была установлена недостаточность стоимости имущества должника для удовлетворения требований кредиторов, а руководитель не подал в арбитражный суд заявление о признании должника банкротом.
В таком случае гарантировано применение императива п. 2 ст. 226 Закона о банкротстве (как раз о том, что КДЛ несут субсидиарную ответственность за неудовлетворенные требования кредиторов по денежным обязательствам). Причем и завершение конкурсного производства не освобождает руководителя от ответственности, поскольку в силу закона требование к нему подлежит продаже на торгах.
Различные типы кредиторов вправе подать заявление о привлечении к субсидиарной ответственности можно также после:
- возбуждения банкротного дела (на любой стадии);
- прекращения банкротного производства в рамках рассмотрения обоснованности требований заявителя о признании должника банкротом;
- завершения конкурсного производства или прекращения банкротства в связи с отсутствием средств на возмещение расходов по данному процессу;
- возвращения заявления уполномоченного органа о признании должника банкротом или прекращения производства по делу о банкротстве из-за отсутствия средств на возмещение расходов по банкротству.
В заключение отметим: дискуссию о том, когда и при каких обстоятельствах собственники и (или) руководство отвечают (не отвечают) по долгам ликвидированного юридического лица, можно вести практически бесконечно.
В любом случае победу одержит тот, у кого юрист лучше. И это как раз бесспорно.
Адвокат Антонов А.П.
Все зависит от того, на каком этапе ликвидации находится юрлицо. Если в отношении юрлица внесена запись:
о нахождении юрлица в процессе ликвидации, то иск предъявить можно, но только после того, как требование было предъявлено ликвидатору (ликвидационной комиссии) и он отказал в удовлетворении требования или уклонился от его рассмотрения (п. 1 ст. 64.1 ГК РФ, см. Позицию АС округов).
При этом некоторые суды считают, что допустимо предъявлять требование в суд и без предварительного его предъявления ликвидатору (ликвидационной комиссии) (см. Позицию АС округов);
о прекращении деятельности юрлица, то иск предъявлять нельзя. Можно только потребовать распределения имущества, обнаруженного после ликвидации, или взыскивать убытки с ликвидатора (членов ликвидационной комиссии) (п. 5.2 ст. 64, п. 2 ст. 64.1 ГК РФ).
С уважением, адвокат Анатолий Антонов, управляющий партнер адвокатского бюро «Антонов и партнеры.
Остались вопросы к адвокату?
Задайте их прямо сейчас здесь, или позвоните нам по телефонам в Москве +7 (499) 288-34-32 или в Самаре +7 (846) 212-99-71 (круглосуточно), или приходите к нам в офис на консультацию (по предварительной записи)!
Дата актуальности материала: 09.07.2021
Распространён миф, что от неугодного бизнеса можно избавиться просто, без особых затрат и последствий.
Для этого достаточно, чтобы ИФНС признало общество недействующим.
Компания выводит активы, учредителем и директором ставят номинала, банковские счета закрываются, отчетность не сдается, игнорируется запись о недостоверности юридического адреса. Через некоторое время ИФНС принудительно исключает компанию из ЕГРЮЛ.
Плохая новость для руководства такой компании: долги можно взыскать как с генерального директора, так и с учредителя общества, которые действовали на момент возникновения долга.
Пунктом 3.1 ст.3 ФЗ об «ООО» предусмотрена субсидиарная ответственность контролирующих лиц при исключении общества из ЕГРЮЛ как недействующего.
Ответственность наступает не за долг, который возник по объективным причинам, а за намеренные действия контролирующих лиц, результатом которых стала невозможность исполнения обязательства.
Контролирующие лица:
- Генеральный директор;
- Управляющая организация;
- Участники общества;
- Конечный бенефициар (тот, кто определяет действия компании и дает обязательные для исполнения указания сотрудникам).
Чаще всего суды солидарно привлекают к субсидиарной ответственности генерального директора и учредителя с долей >50%.
Разберемся как это сделать.
Для привлечения к субсидиарной ответственности кредитору нужно доказать недобросовестность и неразумность поведения и уклонение контролирующих лиц от погашения долга (п.1,2 ст. 53.1 ГК РФ).
Доказывание этих обстоятельств объективно затруднено, поскольку:
- неисполнение обязанностей представляет собой отрицательный факт (т.е. невозможно подтвердить обстоятельства которых не было);
- контролирующие лица различными способами маскируют противоправность действий.
- у кредитора нет всей информации о деятельности должника, ее получение возможно только с помощью судебных запросов.
Истец, с помощью косвенных доказательств, должен показать цепочку действий ответчика, из которых следует явный умысел на уклонение от погашения долга (вывод активов, отчуждение доли и назначение номинального директора, сокрытие имущества, создание условий для невозможности осуществления расчетов с кредиторами, введение в заблуждение).
Единого понимания, за какие действия можно привлечь к субсидиарке в судебной практике не сложилось.
В ряде случаев недобросовестным и неразумными признаются:
- не сдача налоговой и бухгалтерской отчетности, т.е. доведение общества до состояния, когда оно не отвечает признакам действующего юрлица (№А40-148305/18, №А40-309572/2018, №А65-2073/2019, №А65-33303/2018, №А65-19296/2018, N А65-23799/2018);
- ненаправление заявления о собственном банкротстве при наличии признаков неплатежеспособности (№А33-622/19);
- непринятие мер для погашения долга (№А71-20472/2017, №А53-29729/17);
- перевод бизнеса на номинального участника (руководителя) (№А65-765/2019).
В других случаях суды требуют доказать противоправное поведение и причинно-следственную связь между действиями и возникшими у кредитора убытками.
Пассивное поведение ответчика в судебном разбирательстве не спасет от субсидиарной ответственности.
Если истец утверждает, что директор действовал недобросовестно и представил доказательства, свидетельствующие о наличии убытков юрлица, вызванных директором, такой директор пояснения относительно своих действий и указать на причины возникновения убытков (например, неблагоприятная рыночная конъюнктура, недобросовестность выбранного им контрагента, работника или представителя юридического лица, неправомерные действия третьих лиц, аварии, стихийные бедствия и иные события и т. п.) и представить соответствующие доказательства.
В случае отказа директора от дачи пояснений или их явной неполноты, если суд сочтет такое поведение директора недобросовестным (ст. 1 ГК РФ), бремя доказывания отсутствия нарушения обязанности действовать в интересах юридического лица добросовестно и разумно может быть возложено судом на директора.
(п.1 Постановления Пленума ВАС РФ от 30.07.2013 №62 «О некоторых вопросах возмещения убытков лицами, входящими в состав органов юридического лица»)
Указанные принципы применяются судами при рассмотрении заявлений о привлечении к субсидиарной ответственности (Постановление Арбитражного суда Московского округа от 01.10.2019 г. по делу №А41-2077/2019, Постановление 3 ААС от 20.09.2019 по делу №А33-29973/2018).
Для освобождения от ответственности привлекаемое лицо должно доказать:
- отсутствие своей вины;
- разумность и добросовестность действий согласно обычным условиям гражданского оборота. что оно действовало согласно обычным условиям гражданского оборота
- объективность причин возникновения долга
- отсутствие определяющего влияния на решения компании.
Риски недоказанности указанных обстоятельств возлагаются на ответчика (Постановление АС Восточно-Сибирского округа от 06.05.2019 №Ф02-887/2019 по делу №А33-16563/2018, Постановление 3 ААС от 26.09.2019 по делу №А33-622/2019).
Если контролирующее лицо намеренно довело компанию до ее ликвидации в административном порядке, то стоит инициировать подачу искового заявления и взыскать с недобросовестного бизнесмена долг.
Тезисы, которые помогут подготовиться к подаче иска и построить позицию по делу:
- Положения п. 3.1 ст. 3 ФЗ об ООО определяют ответственность контролирующих лиц общества только в случае исключения его из ЕГРЮЛ как недействующего;
- Срок исковой давности 3 года;
- Поскольку спор носит экономический характер, то он подведомственен арбитражному суду (в данной статье рассматривается ситуация, когда кредитор – юрлицо);
- Для привлечения к субсидиарной ответственности необходимо изначальное предъявление требований к первоначальному должнику (ст. 399 ГК РФ);
- Исключение из ЕГРЮЛ общества как недействующее презюмирует его отказ от возврата долга;
- Обязательно соблюдение претензионного порядка, который подразумевает направление претензии не в адрес общества, а в адрес привлекаемых лиц.
- Отсутствие судебного решения о взыскании долга не препятствует подаче заявления.
- Суды хотят видеть явное отсутствие намерения у контролирующих лиц возвратить долг.
Доказательствами вывода активов могут быть признаны:
- банковские выписки со счетов должника (оплата контрагентам, обязательства с которыми возникли намного позже, чем перед истцом, перевод денег на неподтвержденные расходы, выдача невозвратных займов);
- документы, подтверждающие отчуждение имущества;
- объяснения лиц из материалов уголовного дела или доследственной проверки;
- материалы исполнительного производства, подтверждающие отсутствие имущества у должника (в случаях, когда долг возник в результате продажи должнику товара);
- информация о судебных разбирательствах, как подтверждения факта непринятия мер по взысканию задолженности;
Доказательствами назначения номинального руководителя или участника могут быть признаны:
- информация из регистрационного дела и соотношение дат возникновения задолженности с намерением выхода из состава общества и смены руководителя;
- анализ деятельности компании с даты смены руководителя и участников общества;
- информация о нахождении руководителя и учредителя в составе иных организаций, которые также исключены из ЕГРЮЛ как недействующие, что говорит о системности действий;
- информация о проверке руководителя и учредителя на «массовость».
С учетом увеличения количества дел о привлечении контролирующих лиц к субсидиарке и легкости, с который суды рассматривают эти заявления, бросить компанию без последствий не получится.