Может ли сотрудник быть самозанятым в одной компании

Может ли самозанятый быть одновременно наемным работником? И да, и нет. Оба ответа будут верными в разных ситуациях. Чтобы разобраться с этим противоречием, предлагаем перейти к разъяснениям, представленным в нашей статье.

Возможен ли перевод действующих сотрудников из наемных в самозанятые?

Уже по всей стране действует режим самозанятости, по которому граждане, работающие на себя, вместо 13% НДФЛ могут уплачивать только налог на профдоход по более низким ставкам:

• 4% — с дохода от физлиц;
• 6% — с дохода от ИП и организаций.

Этим режимом интересуются и работодатели с точки зрения экономии на уплате НДФЛ и страховых взносов, исчисляемых с выплат наемным работникам. Многие захотели перевести сотрудников из наемных в самозанятые.

Но оказалось, что законодатели предусмотрели этот момент и в п. 8 ч. 2 ст. 6 закона «О проведении эксперимента…» от 27.11.2018 № 422-ФЗ четко указали, что к профдоходам нельзя отнести доходы от услуг (работ), оказанных заказчикам, являвшимся работодателями самозанятого менее двух лет назад. То есть для того, чтобы произвести перевод работника на самозанятого и сэкономить с помощью этого перевода на НДФЛ и страховых взносах, работодателю необходимо сначала прекратить с ним трудовой договор, подождать два года и только тогда заключать новый договор с самозанятым сотрудником. Согласитесь, такой способ перевода сотрудников не очень удобен.

Что будет, если работодатель произведет оформление сотрудников как самозанятых?

Тех работодателей, которые решатся осуществить перевод сотрудников в самозанятые, при ближайшей налоговой проверке будут ждать неприятности:

• На доход, выплаченный самозанятым лицам, бывшим их наемными работниками менее чем два года назад, начислят 13% НДФЛ и страховые взносы по применяемому ими тарифу.
• На сумму неуплаченных НДФЛ и страховых взносов начислят штрафы, причем штрафы по страховым взносам могут назначить не только по НК РФ или КоАП, но и по УК РФ.

О наказаниях за неуплату страховых взносов и НДФЛ читайте в наших статьях:

• «Какова ответственность за неуплату страховых взносов?»;
• «Какая ответственность предусмотрена за неуплату НДФЛ?».

В итоге оформление сотрудников как самозанятых обернется для работодателя доплатой налогов, страховых взносов, уплатой штрафов и испорченными отношениями с контролирующими органами.

Можно ли человеку работать и быть самозанятым одновременно у одного и того же работодателя?

Итак, переводить своего сотрудника в самозанятые работодатель не может. Но можно ли работать и быть самозанятым одновременно у одного работодателя? Иными словами, может ли сотрудник часть работы осуществлять по трудовому договору, а часть — в качестве самозанятого и таким образом частично сэкономить на налогах и взносах?

Оказывается, нет. Об этом позаботился уже знакомый нам п. 8 ч. 2 ст. 6 закона от 27.11.2018 № 422-ФЗ, в котором указано, что выплаты, поступившие за услуги (работы) самозанятого от заказчиков, являющихся действующими его работодателями, не могут облагаться налогом с профдоходов.

Вы заметили, что п. 8 ч. 2 ст. 6 закона № 422-ФЗ ограничивает только услуги (работы)? Получается, самозанятый вправе продавать товар своему работодателю (без разницы, нынешнему или бывшему).

Но и здесь есть ограничения. Налогом на профдоход не облагается продажа подакцизных товаров и товаров, подлежащих маркировке, а также перепродажа товаров самозанятыми.

Также избегайте таких ситуаций, когда сотрудник по трудовому договору занимался изготовлением изделий у работодателя и потом решил перевестись в самозанятые и начать те же изделия продавать нынешнему или бывшему работодателю. В данном случае будут проводиться проверки контролирующих органов на предмет того, действительно ли самозанятый своими силами и инструментами изготавливает продаваемое изделие, а не оказывает заказчику-работодателю услуги по изготовлению данного товара.

Как оформить нового сотрудника как самозанятого?

Далее рассмотрим другую ситуацию: работодатель решил взять нового сотрудника в штат и в целях экономии принять его в качестве самозанятого. Как оформить сотрудника как самозанятого так, чтобы у проверяющих не возникало предположений об уклонении работодателя от уплаты НДФЛ и страховых взносов?

Первым делом работодатель обязан проверить в кадровом учете следующий факт: числился ли у него самозанятый в качестве сотрудника в последние два года?

• если числился, то работать с ним как с самозанятым не получится;
• если не числился, то последовательно выполнить все этапы, изложенные в нашем материале «Как оформить самозанятого».

Чтобы проверяющие не задавали вопрос: почему у работодателя сотрудники и самозанятые выполняют одну и ту же работу и нет ли здесь попыток уклонения от уплаты НДФЛ и страховых взносов, нужно иметь подстраховку. Ею будет выступать собственноручно подписанное самозанятым заявление на заключение с ним договора ГПД.

Подобное заявление подтвердит добровольное желание человека заключить с фирмой ГПД в качестве самозанятого.

Пример заявления:

«Я, Иванов Иван Иванович, паспортные данные: серия 1234 № 112233, выдан РОВД города Москвы 11.12.2003, с 01.02.2020 поставлен на учет как самозанятый, прошу заключить со мной гражданско-правовой договор (ГПД) на оказание для вас услуг (работ) по ремонту автомобилей и при составлении договора указать меня в статусе самозанятого.

Также в случае положительного решения по заключению ГПД прошу учесть, что налоги со своего дохода, планируемого к получению по ГПД на оказание услуг (работ), я буду уплачивать самостоятельно, согласно положениям закона № 422-ФЗ “О профдоходе”».

Важно! «КонсультантПлюс» предупреждает
Если вы видите, что договор с самозанятым лицом имеет признаки трудового, отразите выплаты в его в пользу в отчетности по НДФЛ и в расчете по страховым взносам. Это позволит избежать…(подробнее смотрите в К+).

Убедиться, что у человека есть статус самозанятого, можно с помощью специального сервиса на сайте ФНС:

Может ли самозанятый работать по трудовому договору?

Теперь давайте взглянем на оформление самозанятых с противоположной стороны: предпринимателей и физлиц. У них часто возникает вопрос: может ли самозанятый работать по трудовому договору? И не получится ли так, что встав на учет как самозанятый, человек не сможет устроиться на работу по найму?

По данному случаю закон № 422-ФЗ не содержит ограничений. То есть самозанятый может устраиваться на работу по трудовому договору к любому работодателю.

Но нужно учитывать уже отмеченный выше в статье момент — предприниматель или физлицо не сможет получать одновременно у одного и того же работодателя зарплату как наемный сотрудник и профдоход по оказываемым услугам (работам) как самозанятый.

Также при устройстве на работу необходимо выбирать вид взаимодействия — либо трудовой договор (как сотрудник), либо ГПД (как самозанятый). И при выборе трудового договора следует четко понимать, что в течение двух лет после его расторжения нельзя будет взаимодействовать с данным работодателем по ГПД в качестве самозанятого.

Итоги

Таким образом, работодателю нельзя переводить сотрудника в самозанятого в течение двух лет после расторжения трудового договора. Не может он и воспользоваться услугами (работами) физлица (ИП) одновременно как самозанятого и как наемного сотрудника. Но самозанятый может продавать (но не перепродавать) работодателю свой товар, не подлежащий обязательной маркировке и не подакцизный. Также самозанятый вправе заключать трудовой договор с любым работодателем.

Если человек оказывает услуги или продаёт товары собственного производства, он может оформить самозанятость. Самозанятыми обычно становятся няни, репетиторы, парикмахеры, сантехники, электрики, дизайнеры, художники, медсёстры, сиделки, водители.

Под самозанятость не подпадают заработная плата и доходы от:

• продажи недвижимости, имущественных прав, долей в бизнесе, ценных бумаг и транспорта;
• перепродажи чужих товаров;
• продажи личных вещей;
• представления интересов другого — по договорам поручения, комиссии или агентским договорам;
• реализации алкоголя, табака, бензина;
• продажи товара, подлежащего обязательной маркировке;
• добычи и продажи полезных ископаемых;
• сдачи в аренду нежилых помещений.

Доход самозанятого не должен превышать 2 400 000 ₽ в год — п. 2 ст. 4 Федерального закона от 27.11.2018 №422-ФЗ. Если он получает больше, придётся зарегистрироваться уже как ИП. Чтобы сохранить льготный налоговый статус, самозанятые должны работать самостоятельно — нанимать сотрудников запрещено.

Самозанятые платят налог на профессиональный доход (НПД):

• 6 %, если заказчиком выступает организация;
• 4 %, если заказчик — частное лицо.

Для плательщика НПД налог рассчитывается только с фактически заработанной суммы. Самозанятый сам выписывает чеки в приложении «Мой налог» или учитывается каждое поступление на привязанную карту — эта информация автоматически отправляется в налоговые органы. До 12 числа следующего месяца в приложении приходит налоговое уведомление. Оплатить налог нужно до 25 числа. Если в предыдущем месяце самозанятый ничего не заработал, платить не нужно.

Если человек уже является плательщиком НПД, он может официально устроиться на работу. Законодательство не запрещает самозанятому работать по трудовому договору — так он формирует будущую пенсию, может рассчитывать на очередной отпуск и оплачиваемый больничный.

Например, дизайнер оформил статус самозанятого. Он самостоятельно ищет и выполняет заказы, выписывает заказчикам чеки. Если ему предложат работу в дизайнерском агентстве, он вправе подписать трудовой договор. При этом он может оставаться самозанятым, но доходы из разных источников будут облагаться налогом по разным ставкам. Работодатель вычитает из зарплаты НДФЛ 13 %, делает пенсионные и страховые взносы. А доход от выполнения частных заказов облагается НПД в размере 4-6 %.

Трудовую деятельность разрешено совмещать с самозанятостью. Например, учительница английского языка днём ведёт уроки в школе, а по вечерам хочет заниматься репетиторством и переводить тексты. Она может быть самозанятой и одновременно работать. Как ей платить налоги, мы рассказали в разделе выше.

Обратите внимание: в трудовом договоре может быть пункт, что работник обязан сообщать работодателю о дополнительных источниках дохода. Это нужно, чтобы избежать конфликта интересов. Например, IT-компания запрещает сотрудникам работать на конкурентов. По закону программист имеет право подрабатывать, но по условиям трудового договора не может оказывать услуги конкурирующим фирмам.

Нельзя работать и одновременно оказывать своему работодателю услуги как самозанятый — п. 2 ст. 4 Федерального закона от 27.11.2018 №422-ФЗ. Это ограничение необходимо, чтобы у работодателей не было соблазна переводить сотрудников на самозанятость и тем самым уклоняться от уплаты налогов.

Например, строительная компания заказывает чертежи у проектировщика на фрилансе. Через полгода заказчик предложил самозанятому официальное трудоустройство, при этом часть услуг по-прежнему хочет получать по договору ГПХ. Но закон запрещает самозанятому оказывать услуги своему работодателю. Придётся выбирать — трудовой договор или договор ГПХ.

Обратите внимание: формально закон не запрещает продавать товары собственного производства бывшим и нынешним работодателям. Но злоупотреблять этим правовым пробелом не стоит. Если во время налоговой проверки обнаружится, что раньше сотрудник изготавливал табуретки, а теперь поставляет их как самозанятый, фирму заподозрят в уклонении от уплаты налогов и страховых взносов.

Организациям и ИП выгоднее и проще работать с самозанятыми, чем с наёмными работниками — не нужно перечислять страховые и пенсионные взносы, платить налоги, оплачивать больничные и отпуска. Появляется соблазн уволить людей, заставить их оформить самозанятость и перевести на договоры ГПХ. Но это невозможно — плательщик НПД не имеет права работать с бывшим работодателем в течение двух лет. Даже если сотрудник по своему желанию решил уйти с работы и продолжить сотрудничество с прежним нанимателем как самозанятый.

Если выяснится, что работодатель вынудил работников уволиться, чтобы заключить с ними новые договора уже в статусе самозанятых, его накажут. Налоговые органы обяжут восстановить уволенных сотрудников, доначислят неуплаченные налоги, страховые и пенсионные взносы, пени. Кроме того, будет штраф от трудовой инспекции:

• должностному лицу — от 10 000 ₽ до 20 000 ₽;
• ИП — от 5000 ₽ до 10 000 ₽;
• организации — от 50 000 ₽ до 100 000 ₽.

Если самозанятый не работал в этой организации в течение последних двух лет, с ним можно заключить договор ГПХ. Например, вместо штатного бухгалтера можно нанять бухгалтера, оказывающего услуги на аутсорсе. Это не будет считаться уклонением от уплаты налогов, хотя тот и другой специалист выполняют одинаковую работу.

Предприниматель может стать самозанятым, даже если официально имеет статус ИП. Важно, чтобы он одновременно не использовал другие специальные налоговые режимы — например, УСН или ЕСХН. Поэтому после регистрации в качестве самозанятого нужно в течение месяца подать в налоговую уведомление об отказе от специального налогового режима. Статус ИП при этом сохраняется. Если предприниматель работает на патенте, нужно подождать, когда тот закончится, а затем зарегистрироваться в «Мой налог» как самозанятый.

В процессе работы ИП нужно соблюдать общие условия самозанятости, иначе его лишат статуса самозанятого и доначислят налоги:

• годовой доход не выше 2 400 000 ₽;
• соответствующие НПД виды деятельности;
• отсутствие наёмных работников.

В чём выгода быть самозанятым ИП:

• страховые взносы добровольные;
• может снизиться сумма налога;
• не нужна касса — чеки выписывают через мобильное приложение;
• нет налоговой отчётности.

Если ИП больше не хочет быть самозанятым, он может в любой момент сняться с учёта через приложение «Мой налог».

Запрещено работать в качестве самозанятых и совмещать трудовую деятельность с самозанятостью муниципальным и государственным служащим. То же ограничение существует в отношении специалистов частной практики:

• арбитражных управляющих;
• медиаторов;
• нотариусов;
• оценщиков;
• адвокатов. 

Закон предусматривает для них только одно исключение — сдача в аренду жилых помещений. Например, арбитражный управляющий сдаёт свою квартиру частному лицу. В этом случае он может зарегистрироваться как самозанятый и платить 6 % от дополнительного дохода, а не 13 % как физлицо.

Как выглядит приложение «Мой налог»

Самозанятые — это обычные граждане или ИП, которые работают сами на себя, освобождены от страховых взносов и платят налог по щадящей ставке: 4% при продажах товаров или услуг физлицам и 6% при продажах компаниям и ИП (закон о самозанятых № 422-ФЗ).

Если ООО заключает договор с самозанятым, за него не нужно платить страховые взносы и организовывать ему рабочее место, он не претендует на оплачиваемый отпуск и больничные, за него не нужно сдавать отчетность (если только это не директор компании). Он сам платит налог и добровольно отчисляет страховые взносы, если захочет. Выдает чеки при оплате за свои услуги и сам платит штрафы за нарушения. 

То есть при сотрудничестве с самозанятым компания экономит время и силы. Главное — грамотно организовать сотрудничество, чтобы не получить претензии от налоговой.

Есть два ограничения при работе с самозанятыми: они касаются бывших работников компании и самозанятых-агентов. Поясним.

Бывшие сотрудники, которые раньше трудились в компании по трудовому договору, могут сотрудничать со своим прошлым работодателем — закон этого не запрещает. Но компания не сэкономит: если в течение 2 лет после увольнения сотрудничать с ними как с самозанятыми, придется удерживать с их дохода 13 % НДФЛ, начислять страховые взносы и сдавать отчетность (422-ФЗ и письмо Минфина от 14 сентября 2020 г. N 03-04-05/80357).

Агенты не могут быть самозанятыми, если работают от чьего-то лица по договору комиссии, поручения или агентскому договору. Скажем, им нельзя торговать под чужой маркой. Если налоговая уличит самозанятого в такой работе, ему запретят платить свой щадящий налог, а компании-заказчику придется доплатить налоги и взносы. Поэтому для агентский услуг лучше приглашать ИП.

Зато самозанятый может находиться где угодно: в другом городе или стране, если у него есть регистрация в РФ (письмо ФНС от 12 октября 2020 г. № АБ-4-20/16632@. Еще самозанятый может привлекать к своим заказам субподрядчиков по договорам ГПХ. Скажем, он делает для организации интернет-магазин: логотип и элементы дизайна заказывает дизайнеру, а тексты — копирайтеру.

Перед заключением договора нужно убедиться, что ваш будущий исполнитель — самозанятый. Для этого он присылает электронную справку на текущую дату: справка делается в сервисе «Мой налог» и подтверждает статус самозанятого. А еще можно самостоятельно проверить статус на сайте ФНС — для этого понадобится ИНН самозанятого. 

После этого с исполнителем заключают обычный договор гражданско-правового характера: на выполнение работ (клининг), оказание услуг (украшение зала), авторский договор (текст от копирайтера), купли-продажи (рукодельные игрушки). После выполнения условий договора к нему составляется акт, по акту проходит оплата. Оформлять кадровые документы не нужно.

Вместо договора ГПХ можно заключить договор оферты. В этом случае исполнитель соглашается с правилами, которые заказчик устанавливает для всех: например, копирайтер регистрирует аккаунт в системе заказов на тексты и затем работает по правилам заказчика. Этот вариант больше подходит для масштабного бизнеса.

Если вы работали с фрилансером по ГПХ, а потом он вдруг стал самозанятым, то с момента его регистрации не нужно больше платить за него НДФЛ и страховые взносы (письмо Минфина от 20.11.2020 № 03-11-11/101180). При этом не нужно заключать новый договор (письмо ФНС от 20.02.2019 No СД-4-3/2899@).

Если вы работали с самозанятым, а он «слетел» с режима НПД или сам от него отказался, с этого момента придется платить НДФЛ и взносы. Главное — вовремя узнать о новом обстоятельстве. Лучше прописать в договоре условие: при прекращении применения НПД исполнитель обязан сообщить об этом заказчику в течение одного дня. За невыполнение требования установить штраф, который покроет издержки исполнителя, если налоговики доначислят НДФЛ и взносы.

По форме платежа ограничений нет: это могут быть наличные, оплата на карту, по банковским реквизитам, на электронный кошелек. Открывать для приема оплат специальный счет самозанятому не нужно (письмо ЦБ РФ от 19.12.2019 № ИН-014-12/94). Банковскую комиссию за перевод оплачивает заказчик.

После приема денег самозанятый должен в приложении «Мой налог» создать чек и прислать вам сам файл с чеком или ссылку на него. Это можно сделать тоже в любом виде: на бумаге, по e-mail, в коммуникаторе или по смс. В чеке он должен указать ИНН и название организации-заказчика и номер договора. Такой чек — подтверждение факта платежа.

Оплату исполнителю можно учесть в расходах при ОСНО, УСН «доходы минус расходы» или ЕСХН. Подтверждают расходы чеком от самозанятого (письмо налоговой от 20.02.2019 № СД-4-3/2899@). Его не обязательно распечатывать — можно хранить в электронном виде. Акт оказанных услуг или проделанных работ подтверждает только период, в котором совершены расходы.

ФНС с некоторым подозрением относится к компаниям, которые заключают договоры с самозанятыми, потому что такой договор может заменять трудовые отношения, а организация таким образом уклоняется от налогов. Если налоговики докажут это, компании доначислят НДФЛ и взносы, назначат штраф и пени. 

В последнее время компании часто получают письма от налоговой с запросом сведений об исполнителях-самозанятых. Это договоры, акты, чеки. Иногда в таких письмах инспекторы сообщают, что организация попала в зону риска по злоупотреблению правом при сотрудничестве с самозанятыми.

Стоит ли пугаться таких формулировок? Если вы работаете по правилам — то нет. Просто налоговая проводит масштабную проверку по выявлению схемы уклонения от налогов, которую могут применять недобросовестные компании, и заказчики с исполнителями-самозанятыми проверяются на всякий случай.

Схема уклонения от налогов заключается в следующем. Организация, которой нужны работники, должна набрать их в штат, заключить трудовые договоры, обеспечить сотрудникам гарантии в виде больничных, отпусков и других благ. При выплате зарплаты компания удерживает НДФЛ и перечисляет его в бюджет, а в фонды отправляет страховые взносы, начисленные поверх зарплат.

Но чтобы не платить отпускные и взносы, компании хитрят: просят будущих сотрудников зарегистрироваться в качестве самозанятых и вместо трудового договора заключают с ними договор ГПХ. Тогда пропадает обязанность удерживать НДФЛ, платить взносы, отпускные и больничные.

ФНС и трудовая инспекция следят за выполнением законов. Налоговую беспокоит перечисление налогов и взносов в должном размере, а трудовую — гарантии для сотрудников в виде больничных, отпусков и пенсий. Если фирма попала под подозрение в применение схемы, обе инспекции проведут проверку. Если найдут достаточно доказательств, что трудовые отношения подменяются отношениями заказчик-исполнитель, то через суд признают самозанятых штатными сотрудниками.

Если самозанятых переведут в статус работников в штате, компании придется оформить трудовые договоры, сдать массу отчетов за прошлые периоды, доплатить НДФЛ и взносы (ст. 19.1 ТК РФ). А еще придется уплатить штраф от 10 до 100 тыс. рублей (ст. 5.27 КоАП РФ) и штраф в 40% от суммы налогового долга (ст. 122 НК РФ).

Если вы получили письмо от инспектором с запросом на предоставление данных о самозанятых, в ответном письме нужно доказать отсутствие мошенничества. Показать, что договоры с самозанятыми описывают реальные гражданско-правовые, а не трудовые отношения.

Есть несколько признаков, по которым вас могут обвинить в маскировке трудовых отношений (ст. 15 ТК РФ, Постановление Пленума ВС РФ от 29.05.2018 N 15). Нужно показать инспекторам, что по каждому из этих признаков нет подмены. Условия сотрудничества с вашими исполнителями сравнят с признаками наемного труда, и если найдут 2-3 совпадения, признают отношения трудовыми.

Проверьте себя заранее с помощью нашего чек-листа.

1. У подрядчика сохраняется статус самозанятого. Это нужно проверять перед заключением договора и предусмотреть в договоре пункт, который обязывает подрядчика сразу сообщать об утрате статуса.
2. Работы или услуги подрядчика не относятся к таким видам деятельности, которыми не могут заниматься самозанятые. Этот список есть в ст. 4 №422-ФЗ. Вот некоторые виды деятельности, недоступные для НПД:
   • продажа подакцизных товаров;
   • перепродажа товаров, произведенных другими лицами;
   • добыча и продажа полезных ископаемых;
   • курьерская доставка с принятием платежей от покупателей (самозанятый может быть курьером, только если принимает платежи на кассу заказчика, а вознаграждение получает отдельно).
3. Самозанятый не числился в штате этой компании в течение последних двух лет (п. 8 ч. 2 ст. 6 №422-ФЗ).
4. Если человек сотрудничал с компанией как самозанятый, а потом стал работать в ней по трудовому договору, инспекция может решить, что под договор подряда маскировали испытательный срок.
5. Если есть положения, которые косвенно указывают на трудовые отношения, могут быть проблемы. Например:
   • в штатном расписании компании есть должность с условиями, аналогичными услугам подрядчика-самозанятого;
   • в договоре ГПХ прописан режим рабочего времени, должность исполнителя, нет сроков выполнения работ, прописана обязанность выполнять работу лично в соответствии с инструкциями и пр.;
   • исполнитель отвечает за конкретную трудовую функцию, а не результат работы;
   • исполнитель должен выполнять указания заказчика по выполнению работы;
   • необходимые инструменты и расходные материалы покупает заказчик;
   • исполнитель регулярно получает выплаты, которые напоминают зарплату;
   • исполнитель и подрядчик сотрудничают долгое время и иногда обновляют договор;
   • исполнитель взаимодействует с другими сотрудниками компании;
   • платежи от компании — единственный источник доходов исполнителя.

Пример 1. Компания заключила договоры с мастерами-самозанятыми. Клиентов ищет заказчик, а мастера приходят для выполнения работ в форменной одежде с инструментами от заказчика, выполняют заказы по нормам качества, которые установлены в компании, работают посменно. Такие отношения инспекторы признают трудовыми, это прикрытие наемного труда.

Пример 2. Компания заключает с копирайтером-самозанятым договор подряда и периодически заказывает тексты. Копирайтер трудится дома на своем компьютере, оплату получает по итогам месяца за объем проделанных в месяце работ без графика и берет заказы по желанию и возможности. Такие отношения не переквалифицируют в трудовые.