Главная / «Фемида Грата» / Некоторые нюансы совмещения адвокатской практики с занятием другими видами профессиональной и иной приносящей доходы деятельности
Дата: 18 февраля 2021 г.
ГУЛИН Евгений Владимирович – адвокат Адвокатской палаты города Москвы (АПГМ); до прихода в адвокатское сообщество работал заместителем генерального директора исследовательской организации, заместителем руководителя правового управления межрегиональной общественной организации, преподавателем нескольких столичных вузов.
Автор ряда книг и большого количества статей в научных рецензируемых журналах («Научное мнение», «Вестник МФЮА») и адвокатских корпоративных изданиях (интернет-ресурс «Российский адвокат», официальное издание ФПА РФ «Адвокатская газета», информационно-аналитический журнал «Адвокатские вести России», газета Международного Союза (Содружества) адвокатов «Адвокат»).
Появление осенью минувшего года подготовленного Министерством юстиции РФ проекта закона «Об урегулировании споров с участием посредника (медиации) в Российской Федерации» вызвало в адвокатском сообществе страны чрезвычайно оживленную дискуссию по вопросу о допустимости и целесообразности совмещения статусов адвоката и медиатора. В рамках этой дискуссии многие коллеги откровенно высказали в Facebook свое отношение к предусмотренной в настоящее время российским законодательством возможности адвокатам осуществлять медиативную деятельность, а редакция интернет-ресурса «Российский адвокат» опубликовала в разделе «Фемида Грата» две статьи активно практикующих адвокатов и медиаторов Кирилла КОРШУНОВА («Будущее медиации в России: сильные и слабые стороны нового законопроекта Минюста») и Елены КОЛОТИЛЬЩИКОВОЙ («Может ли адвокат быть медиатором и должен ли он для этого учиться?»), содержащие как экспертизу последних законодательных инициатив Минюста, так и подробный анализ проблемы совмещения адвокатской практики с занятием медиацией.
В итоге обсуждение темы «Адвокатура и медиация» состоялось, а адвокатское сообщество с интересом продолжает следить за развитием событий. При этом последние «бои» на конкретном адвокатско-медиативном «фронте», по отзывам многих коллег, сделали более актуальной тему нюансов и проблем совмещения адвокатской практики с занятием и другими видами профессиональной деятельности, а не только медиацией.
Попробую немного поразмышлять об этом…
Итак, действующее в настоящее время в Российской Федерации законодательство об адвокатуре содержит открытый перечень видов приносящей доходы деятельности, заниматься которыми адвокатам разрешено федеральным законодательством и правовыми нормами корпорации. Адвокаты вправе заниматься научной, преподавательской, экспертной и различной творческой деятельностью; занимать руководящие и административные позиции в органах корпоративного самоуправления адвокатуры (в том числе в органах и учреждениях Федеральной палаты адвокатов Российской Федерации и адвокатских палат субъектов РФ).
Адвокаты имеют право осуществлять деятельность по профессиональному урегулированию споров в качестве медиаторов и третейских судей; участвовать в благотворительных проектах различных институтов гражданского общества, предусматривающих оказание юридической помощи на безвозмездной основе. Допустимо также совмещать адвокатскую деятельность с различной работой в тех адвокатских образованиях, в которых коллеги осуществляют свою адвокатскую практику (включая исполнение адвокатом полномочий руководителя адвокатского образования или главы подразделения/филиала последнего, а также занятие коллегами должностей заместителя руководителя и советника руководителя адвокатского образования).
Кроме того, адвокатам разрешено инвестировать денежные средства в банковские и иные финансовые проекты, а также извлекать доход от сдачи в аренду (наем) недвижимости (эта деятельность не должна только предполагать использование коллегами статуса адвоката).
Таким образом, одобренных действующим законодательством вариантов совмещения адвокатской деятельности с другими профессиями и/или способами постоянного извлечения доходов достаточно много. Открытый перечень одной только творческой деятельности, которой могут легально заниматься адвокаты, включает возможность пробовать свои силы в качестве телеведущего и радиоведущего, писательскую деятельность, работу сценаристом, а также редактором информационных (а еще научно-практических, литературных, публицистических) изданий и ресурсов (как непосредственно связанных с адвокатурой, так и более широкой направленности). Кроме того, творческой деятельностью является и актерская работа. В общем, диапазон возможностей для профессионального развития коллег в категории «творческая деятельность» весьма широк.
Не меньше он и в образовательной сфере. Адвокатам разрешено преподавать в высших учебных заведениях и колледжах, в аспирантуре и на курсах повышения квалификации; коллеги могут читать лекции и проводить семинарские занятия, вести вебинары и иные обучающие мероприятия. Доступной для адвокатов возможностью является преподавание юридических, а также и иных дисциплин (исторических, политических, в области психологии и т.д.).
Более того, адвокаты могут занимать посты руководителей в образовательных и научных организациях (заведующих кафедрами, проректоров, руководителей иных структурных подразделений вузов и научных исследовательских организаций); по сути, единственное условие – осуществление одновременно с этим собственно преподавательской или исследовательской деятельности, пусть даже и с минимальной нагрузкой (прежде всего по количеству читаемых часов). Редакторская деятельность и работа в редакционных коллегиях научных и научно-практических изданий также является видом разрешенной для осуществления адвокатами научной деятельности; одновременно она же – правомерная для членов корпорации творческая работа.
При этом есть, на мой взгляд, интересный, заслуживающий внимания аспект совмещения адвокатской и научной/преподавательской деятельности. Каким образом оформлены профессиональные отношения практикующего адвоката-преподавателя и образовательного учреждения, в котором он преподает (или адвоката-исследователя, работающего в научном центре)? Действующие адвокатские корпоративные правовые нормы не содержат каких-либо ограничений в данном вопросе: коллеги вправе работать штатными преподавателями или учеными-экспертами как на полную ставку, так и на ½ или ¼ ставки. В случаях работы адвокатов в вузах или научных центрах на полную ставку или на ½ ставки чаще всего оформление правоотношений по профессиональному сотрудничеству между адвокатом и вузом или адвокатом и научным центром базируется на нормах трудового права и фиксируется соответствующей записью в трудовой книжке адвоката.
Также доступной для коллег опцией является сотрудничество с образовательными учреждениями и научными организациями в формате гражданско-правовых отношений, в рамках которых стороны заключают договоры возмездного оказания преподавательских, образовательных или научно-экспертных услуг. В данных гражданско-правовых соглашениях совмещающие указанную деятельность с адвокатской практикой коллеги выступают в роли исполнителей, предоставляющих заказчику (вузу или научному центру) преподавательские, иные образовательные или научные услуги.
Как известно, работа в российских высших учебных заведениях (которые в своем большинстве государственные) не является госслужбой. Соответственно, даже перед активно работающими в них (как и в научных центрах) адвокатами не стоит проблема недопустимости совмещения государственной службы и осуществления адвокатской практики. При этом в ситуации «зафиксированности» (в трудовой книжке или трудовом договоре) правоотношений адвоката-преподавателя или адвоката-исследователя с организацией-работодателем, тем не менее, присутствует, по моему мнению, один не очень позитивный момент: данное образовательное/научное учреждение в таких случаях является для коллег, по сути, основным местом работы, а адвокатская деятельность для них остается уже лишь «факультативным», дополнительным занятием.
На мой взгляд, подобная ситуация – не есть хорошо. Адвокатская деятельность – особый вид профессиональной самореализации, всё же предусматривающий отсутствие у адвокатов работодателей (и соответствующей трудовым правоотношениям зависимости от таковых). Поэтому сотрудничество адвокатов с научными и образовательными организациями представляется мне в профессионально-этическом смысле полностью чистым, когда оно осуществляется именно в формате гражданско-правовых отношений, а не в сфере регулирования трудового права. Считаю, что было бы вполне актуально рассмотреть данный вопрос на заседании Комиссии ФПА РФ по этике и стандартам и/или Научно-консультативного совета ФПА РФ с возможностью подготовить по проблеме обязательное для российских адвокатов разъяснение.
Если же говорить о совмещении адвокатской деятельности с другими профессиями, то вопросы у меня вызывает реально существующая практика деятельности адвокатов в качестве арбитражных (конкурсных) управляющих. Мне лично ничего не известно о наличии в законодательстве об адвокатуре и правовых нормах корпорации прямого разрешения на совмещение адвокатской практики с деятельностью арбитражных управляющих. Положения пункта 3 статьи 9 КПЭА («адвокат не вправе вне рамок адвокатской деятельности оказывать юридические услуги <…> за исключением деятельности по урегулированию споров, в том числе в качестве медиатора, третейского судьи, участия в благотворительных проектах других институтов гражданского общества, предусматривающих оказание юридической помощи на безвозмездной основе»), по моему мнению, к совмещению адвокатской практики с деятельностью в качестве арбитражных управляющих всё же не относятся.
При этом известное мне дисциплинарное производство в отношении адвоката, возбужденное по факту осуществления им деятельности в качестве арбитражного управляющего (дело было возбуждено президентом адвокатской палаты одного из субъектов РФ по представлению государственного органа), закончилось утверждением советом данной палаты заключения квалификационной комиссии об отсутствии в действиях адвоката нарушений норм законодательства об адвокатской деятельности и адвокатуре и КПЭА с формулировкой: «деятельность арбитражных управляющих не может быть отнесена к возмездному оказанию услуг, а следовательно, запрет заниматься оплачиваемой деятельностью в форме непосредственного (личного) участия в процессе реализации товаров, выполнения работ или оказания услуг, установленный п. 3 ст. 9 КПЭА, не распространяется на осуществление адвокатом функций арбитражного управляющего» [см. публикацию «Адвокатура и арбитражное управление – понятия совместимые» от 15 июня 2008 года на интернет-сайте www.PrimAdvokat.ru. – Прим. ред.].
Честно говоря, поскольку деятельность арбитражных управляющих является постоянной и возмездной, а также требует профессиональной квалификации и обязательного членства в саморегулируемых организациях арбитражных управляющих, не могу согласиться с логикой принятого по указанному дисциплинарному производству решения. Признавая сложность и неоднозначность затронутой проблемы, считаю, что рано или поздно примененный в упомянутом дисциплинарном производстве подход к вопросу подобного совмещения может быть пересмотрен.
Есть и другие интересные вопросы в рамках рассматриваемой в статье темы совмещения, но осветить всё в одном тексте невозможно…
Периодически в дисциплинарной практике адвокатских палат субъектов РФ и в судебной практике возникают вопросы о правомерности занятий адвоката той или иной деятельностью наряду с адвокатской. Практика свидетельствует о сложности определения допустимых пределов «неадвокатской» занятости лица, имеющего статус адвоката.
Общие законодательные основы
Адвокат является независимым советником по правовым вопросам. При этом реальная независимость адвоката предполагает соблюдение им некоторых запретов в сфере занятости, во-первых, чтобы адвокатская деятельность являлась для него приоритетной, поскольку иначе не будет обеспечена конституционная гарантия каждого на получение квалифицированной юридической помощи (ст. 48 Конституции РФ), во-вторых, чтобы адвокат не уподобился работающему по найму юристу, который зачастую вынужден отстаивать не вполне корректные с правовой точки зрения пожелания своего работодателя, и в-третьих, чтобы адвокаты при всех обстоятельствах сохраняли честь и достоинство, присущие их профессии (п. 1 ст. 4 Кодекса профессиональной этики адвоката (далее – КПЭА)).
Первоначально в Федеральный закон «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» (далее – Закон об адвокатской деятельности) был включен категорический запрет, более соответствующий законодательству о государственной службе: «Адвокат не вправе заниматься другой оплачиваемой деятельностью, за исключением научной, преподавательской и иной творческой деятельности» (абз. 1 п. 1 ст. 2 в ред. от 31 мая 2010 г.).
Однако впоследствии законодатель скорректировал свою позицию, поскольку установление для адвокатов как самозанятых граждан и для государственных служащих одинаковых ограничений в сфере дополнительной занятости не имеет никакого логического объяснения.
По действующему законодательству адвокат не вправе:
– вступать в трудовые отношения в качестве работника, за исключением научной, преподавательской и иной творческой деятельности, а также занимать государственные должности РФ, государственные должности субъектов РФ, должности государственной службы и муниципальные должности (абз. 1 п. 1 ст. 2 Закона об адвокатской деятельности в ред. от 20 декабря 2004 г.);
– заниматься иной оплачиваемой деятельностью в форме непосредственного (личного) участия в процессе реализации товаров, выполнения работ или оказания услуг;
– вне рамок адвокатской деятельности оказывать юридические услуги либо участвовать в организациях, оказывающих юридические услуги;
– принимать поручение на выполнение функций органов управления доверителя –юридического лица по распоряжению имуществом и правами последнего. Возложение указанных функций на работников адвокатских образований также не допускается (п. 3 ст. 9 КПЭА).
Адвокат – председатель правления ТИЗ
Минувшим летом перед дисциплинарными органами Адвокатской палаты г. Москвы дважды ставились вопросы о возможности совмещения адвокатской деятельности с занятием на возмездной или безвозмездной основе руководящих должностей в товариществе индивидуальных застройщиков (далее – ТИЗ) и в жилищно-строительном кооперативе (далее – ЖСК). Такого рода совмещение встречается достаточно часто, и это неудивительно, поскольку весьма разумно поставить во главе товарищества или кооператива не просто человека с высшим юридическим образованием, но и одновременно привыкшего в силу профессии постоянно преодолевать сложные правовые коллизии.
Базовыми при разрешении данных дисциплинарных дел в пользу адвокатов для дисциплинарных органов Адвокатской палаты г. Москвы явились положения законодательства о праве частной собственности, а также о праве на жилище и иных неимущественных правах, неразрывно связанных с личностью конкретного человека (ч. 1, 2 ст. 35, ч. 1 ст. 40 и др. Конституции РФ; ст. 1 Протокола № 1 к Конвенции о защите прав человека и основных свобод), и указание Конституции РФ на то, что права и свободы человека и гражданина могут быть ограничены федеральным законом только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства (ч. 3 ст. 55).
Адвокату Д. с 1996 г. на праве собственности принадлежат два земельных участка в одном из районов Московской области, он является членом ТИЗ (создано для строительства индивидуальных жилых домов для постоянного проживания), входит в состав его правления, является председателем правления, обязанности председателя правления ТИЗ исполняет на общественных началах, в трудовых отношениях с ТИЗ не состоит, заработная плата не выплачивается. При оценке факта занятия адвокатом Д. должности председателя правления ТИЗ Квалификационная комиссия исходила из совокупности следующих обстоятельств.
ТИЗ является некоммерческим партнерством, то есть некоммерческой организацией, не имеющей извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности и не распределяющей полученную прибыль между участниками (п. 1 ст. 2 Федерального закона «О некоммерческих организациях»). Согласно п. 2 ст. 2 названного закона некоммерческие организации могут создаваться для достижения социальных, благотворительных, культурных, образовательных, научных и управленческих целей, в целях охраны здоровья граждан, развития физической культуры и спорта, удовлетворения духовных и иных нематериальных потребностей граждан, защиты прав, законных интересов граждан и организаций, разрешения споров и конфликтов, оказания юридической помощи, а также в иных целях, направленных на достижение общественных благ.
Некоммерческим партнерством признается основанная на членстве некоммерческая организация, учрежденная гражданами и (или) юридическими лицами для содействия ее членам в осуществлении деятельности, направленной на достижение целей, предусмотренных п. 2 ст. 2 Федерального закона «О некоммерческих организациях» (абз. 1 п. 1 ст. 8 этого же закона). Члены некоммерческого партнерства, в том числе, вправе: участвовать в управлении делами некоммерческого партнерства; получать информацию о деятельности некоммерческого партнерства в установленном учредительными документами порядке; по своему усмотрению выходить из некоммерческого партнерства (п. 3 ст. 8 указанного закона).
Помимо права собственности и права на жилище в Российской Федерации:
– каждый имеет право на охрану здоровья, …поощряется деятельность, способствующая укреплению здоровья человека, развитию физической культуры и спорта, экологическому и санитарно-эпидемиологическому благополучию (ч. 1 и 2 ст. 41 Конституции РФ);
– каждый имеет право на благоприятную окружающую среду (ст. 42 Конституции РФ).
Из материалов дисциплинарного производства усматривалось, что членство в некоммерческом партнерстве ТИЗ необходимо Д. как гражданину (физическому лицу) для реализации и защиты своего права собственности на два земельных участка, расположенных в одном из районов Московской области и предназначенных для строительства индивидуальных жилых домов, то есть для реализации не только гарантированного Конституцией РФ права собственности, но и для реализации прав, гарантированных ч. 1 ст. 40, ч. 1 и 2 ст. 41, ст. 42 Конституции РФ, то есть неразрывно связанных с личностью Д.
Квалификационная комиссия сочла, что участие лица, имеющего статус адвоката и одновременно являющегося членом некоммерческого партнерства – товарищества индивидуальных застройщиков, в работе выборных органов данной некоммерческой организации не противоречит предписаниям ст. 2 Закона об адвокатской деятельности и п. 3 ст. 9 КПЭА, поскольку в данном случае действия лица, имеющего статус адвоката, направлены на реализацию гарантированных Конституцией РФ каждому прав и достижение целей (постановка территории ТИЗ на кадастровый учет и замена категории указанного земельного участка на земли поселений в целях беспрепятственного осуществления индивидуального жилищного строительства), которые не могут быть признаны входящими в противоречие с принципами деятельности адвокатуры, закрепленными в п. 2 ст. 3 Закона об адвокатской деятельности (законность, независимость, самоуправление, корпоративность, а также принцип равноправия адвокатов).
Адвокат – председатель правления ЖСК
Во втором случае было установлено, что К., имеющий статус адвоката, с 1984 г. является членом ЖСК, а после выплаты пая и вступления в силу действующего российского законодательства о собственности – собственником квартиры, находящейся в доме, управляемом ЖСК, в этой же квартире располагается его адвокатский кабинет. С 1 марта 2008 г. по настоящее время К. замещает в ЖСК на возмездной основе должность председателя Правления и одновременно принял на себя обязанности лично вести бухгалтерский учет, быть юрисконсультом и кассиром.
Признавая такого рода занятость не противоречащей законодательству об адвокатской деятельности и адвокатуре, квалификационная комиссия исходила из следующего:
Жилищно-строительным кооперативом признается добровольное объединение граждан и (или) юридических лиц на основе членства в целях удовлетворения потребностей граждан в жилье, а также управления жилыми и нежилыми помещениями в кооперативном доме. Члены жилищно-строительного кооператива своими средствами участвуют в строительстве, реконструкции и последующем содержании многоквартирного дома. Жилищно-строительные кооперативы являются потребительскими кооперативами (п. 1, 3, 4 ст. 110 ЖК РФ).
Согласно § 5 главы 4 части первой ГК РФ и п. 1 ст. 116 ГК РФ потребительский кооператив является разновидностью некоммерческой организации, таким кооперативом признается добровольное объединение граждан и юридических лиц на основе членства с целью удовлетворения материальных и иных потребностей участников, осуществляемое путем объединения его членами имущественных паевых взносов.
Органами управления жилищного кооператива являются:
1) общее собрание членов жилищного кооператива;
2) конференция, если число участников общего собрания членов жилищного кооператива более 50 и это предусмотрено уставом жилищного кооператива;
3) правление жилищного кооператива и председатель правления жилищного кооператива (ст. 115 ЖК РФ).
Высшим органом управления жилищного кооператива является общее собрание членов кооператива (конференция), которое созывается в порядке, установленном уставом кооператива. Компетенция общего собрания членов жилищного кооператива (конференции) определяется уставом кооператива в соответствии с Жилищным кодексом РФ (ст. 116 ЖК РФ). Решение общего собрания членов жилищного кооператива, принятое в установленном порядке, является обязательным для всех членов жилищного кооператива. Общее собрание членов жилищного кооператива избирает органы управления жилищного кооператива и органы контроля за его деятельностью. Решение общего собрания членов жилищного кооператива оформляется протоколом (п. 2–4 ст. 117 ЖК РФ).
Правление жилищного кооператива избирается из числа членов жилищного кооператива общим собранием членов жилищного кооператива (конференцией) в количестве и на срок, которые определены уставом кооператива. Правление жилищного кооператива осуществляет руководство текущей деятельностью кооператива, избирает из своего состава председателя кооператива и осуществляет иные полномочия, не отнесенные уставом кооператива к компетенции общего собрания членов кооператива. Правление жилищного кооператива подотчетно общему собранию членов кооператива (конференции) (п. 1, 3, 4 ст. 118 ЖК РФ).
Председатель правления жилищного кооператива избирается правлением жилищного кооператива из своего состава на срок, определенный уставом жилищного кооператива. Председатель правления жилищного кооператива: обеспечивает выполнение решений правления кооператива; без доверенности действует от имени кооператива, в том числе представляет его интересы и совершает сделки; осуществляет иные полномочия, не отнесенные Жилищным кодексом РФ или уставом кооператива к компетенции общего собрания членов кооператива (конференции) или правления кооператива. Председатель правления жилищного кооператива при осуществлении прав и исполнении обязанностей должен действовать в интересах кооператива добросовестно и разумно (ст. 119 ЖК РФ).
Управление многоквартирным домом должно обеспечивать благоприятные и безопасные условия проживания граждан, надлежащее содержание общего имущества в многоквартирном доме, решение вопросов пользования указанным имуществом, а также предоставление коммунальных услуг гражданам, проживающим в таком доме. Собственники помещений в многоквартирном доме обязаны выбрать один из способов управления многоквартирным домом:
– непосредственное управление собственниками помещений в многоквартирном доме;
– управление товариществом собственников жилья либо жилищным кооперативом или иным специализированным потребительским кооперативом;
– управление управляющей организацией.
Способ управления многоквартирным домом выбирается на общем собрании собственников помещений в многоквартирном доме и может быть выбран и изменен в любое время на основании его решения. Решение общего собрания о выборе способа управления является обязательным для всех собственников помещений в многоквартирном доме (п. 1–3 ст. 161 ЖК РФ).
В многоквартирном доме Общим собранием членов кооператива (собственников помещений в многоквартирном доме) выбран предусмотренный законом способ управления многоквартирным домом – управление жилищно-строительным кооперативом.
Как и в первом случае, из материалов этого дисциплинарного производства усматривалось, что членство в ЖСК, замещение должности председателя Правления ЖСК с одновременным принятием на себя обязанности лично вести бухгалтерский учет необходимы К. как гражданину (физическому лицу) для реализации и защиты своего права собственности, права на жилище и права на реализацию избранного собранием членов кооператива (собственников помещений в многоквартирном доме) предусмотренного законом способа управления многоквартирным домом – управление жилищно-строительным кооперативом, то есть для реализации не только гарантированного Конституцией РФ права собственности, но и для реализации права, гарантированного ч. 1 ст. 40 Конституции РФ, неразрывно связанного с личность К.
Поэтому, как и по первому делу, квалификационная комиссия пришла к выводу о том, что участие лица, имеющего статус адвоката и одновременно являющегося членом жилищно-строительного кооператива, в работе выборных органов данной некоммерческой организации, в том числе путем замещения на возмездной основе должности председателя Правления ЖСК с одновременным принятием на себя обязанности лично вести бухгалтерский учет не противоречит предписаниям ст. 2 Закона об адвокатской деятельности и п. 3 ст. 9 КПЭА, поскольку в данном случае действия лица, имеющего статус адвоката, направлены на реализацию гарантированных Конституцией РФ каждому прав и достижение целей (реализация собственником помещения в многоквартирном доме определенного общим собранием собственников помещений в многоквартирном доме (членов ЖСК) способа управления многоквартирным домом), которые не могут быть признаны входящими в противоречие с принципами деятельности адвокатуры, закрепленными в п. 2 ст. 3 Закона об адвокатской деятельности.
Квалификационная комиссия признала обоснованными и ссылки адвоката К. на постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 5 октября 2007 г. № 57 «О некоторых вопросах практики рассмотрения арбитражными судами дел, касающихся взимания налога на добавленную стоимость по операциям, связанным с предоставлением жилых помещений в пользование, а также с их обеспечением коммунальными услугами и с содержанием, эксплуатацией и ремонтом общего имущества многоквартирных домов», а также на подп. 29 и 30 п. 3 ст. 149 НК РФ (в ред. Федерального закона от 28 ноября 2009 г. № 287-ФЗ).
Относительно доводов о том, что К. в ЖСК является юрисконсультом и кассиром, квалификационная комиссия отметила, что функции кассира К. выполнял в рамках принятия на себя как председателя Правления ЖСК обязанности лично вести бухгалтерский учет, а функции юрисконсульта как составную часть полномочий председателя Правления ЖСК (ст. 119 ЖК РФ), никаких трудовых договоров с ЖСК К. не заключал.
Вместе с тем квалификационная комиссия сочла необходимым рекомендовать адвокату К. изменить способ юридического оформления описанных выше правоотношений с ЖСК как потенциально опасный для адвоката с позиций упречности в нарушении норм Закона об адвокатской деятельности и / или КПЭА. Первоначально 21 декабря 2005 г. К. как адвокат заключил с ЖСК соглашение об оказании юридической помощи «при решении текущих вопросов и в судах (в согласованном объеме)». Впоследствии в рамках данного соглашения и дополнительных соглашений к нему адвокат К. стал оказывать ЖСК юридическую помощь по временному исполнению обязанностей бухгалтера. Однако после избрания К. 1 марта 2008 г. председателем Правления ЖСК, который одновременно принял на себя обязанность лично вести бухгалтерский учет (а также выполнять неразрывно связанные с ними функции кассира, юрисконсульта), существование соглашения об оказании юридической помощи от 21 декабря 2005 г. с последующими дополнительными соглашениями утратило юридический смысл, поскольку все функции – юрисконсульта, бухгалтера (в том числе и кассира), а равно многие другие К. выполняет как председатель Правления ЖСК. Между тем ЖСК в интересах всех членов кооператива периодически ведет судебные споры как с отдельными членами ЖСК, так и с иными лицами. Согласно подп. 1 п. 1 ст. 9 КПЭА адвокат не вправе оказывать доверителю юридическую помощь, руководствуясь соображениями собственной выгоды. Участвуя как гражданин, которому на праве собственности принадлежит квартира (жилое помещение) в доме ЖСК, в органах управления ЖСК, в том числе путем замещения на возмездной основе должности председателя Правления ЖСК с одновременным принятием на себя обязанности лично вести бухгалтерский учет, К. имеет возможность использовать все имеющиеся у него познания как в области юриспруденции, так и в иных областях технических и гуманитарных знаний. Однако, представляя перед третьими лицами интересы ЖСК и его членов, К. не должен позиционировать себя как адвокат, поскольку по конкретным вопросам его интересы как собственника жилого помещения в доме ЖСК и члена этого ЖСК могут не во всех случаях совпадать с интересами ЖСК в целом и с интересами других членов данного ЖСК. Таким образом, может сложиться ситуация, в которой К. будет оказывать ЖСК юридическую помощь как адвокат, руководствуясь соображениями собственной выгоды, что недопустимо.
Окончание следует
«АГ» № 22, 2010
КонсультантПлюс: примечание.
О выявлении конституционно-правового смысла абз. 1 п. 1 ст. 2 см. Постановление КС РФ от 18.07.2019 N 29-П.
1. Адвокатом является лицо, получившее в установленном настоящим Федеральным законом порядке статус адвоката и право осуществлять адвокатскую деятельность. Адвокат является независимым профессиональным советником по правовым вопросам. Адвокат не вправе вступать в трудовые отношения в качестве работника, за исключением научной, преподавательской и иной творческой деятельности, а также занимать государственные должности Российской Федерации, государственные должности субъектов Российской Федерации, должности государственной службы и муниципальные должности.
Адвокат вправе совмещать адвокатскую деятельность с работой в качестве руководителя адвокатского образования, а также с работой на выборных должностях в адвокатской палате субъекта Российской Федерации (далее также — адвокатская палата), Федеральной палате адвокатов Российской Федерации (далее также — Федеральная палата адвокатов), общероссийских и международных общественных объединениях адвокатов.
(п. 1 в ред. Федерального закона от 20.12.2004 N 163-ФЗ)
2. Оказывая юридическую помощь, адвокат:
1) дает консультации и справки по правовым вопросам как в устной, так и в письменной форме;
2) составляет заявления, жалобы, ходатайства и другие документы правового характера;
3) представляет интересы доверителя в конституционном судопроизводстве;
4) участвует в качестве представителя доверителя в гражданском и административном судопроизводстве;
5) участвует в качестве представителя или защитника доверителя в уголовном судопроизводстве и производстве по делам об административных правонарушениях;
6) участвует в качестве представителя доверителя в разбирательстве дел в третейском суде, международном коммерческом арбитраже (суде) и иных органах разрешения конфликтов;
7) представляет интересы доверителя в органах государственной власти, органах местного самоуправления, общественных объединениях и иных организациях;
представляет интересы доверителя в органах государственной власти, судах и правоохранительных органах иностранных государств, международных судебных органах, негосударственных органах иностранных государств, если иное не установлено законодательством иностранных государств, уставными документами международных судебных органов и иных международных организаций или международными договорами Российской Федерации;
9) участвует в качестве представителя доверителя в исполнительном производстве, а также при исполнении уголовного наказания;
10) выступает в качестве представителя доверителя в налоговых правоотношениях.
3. Адвокат вправе оказывать иную юридическую помощь, не запрещенную федеральным законом.
4. Представителями организаций, органов государственной власти, органов местного самоуправления в гражданском и административном судопроизводстве, судопроизводстве по делам об административных правонарушениях могут выступать только адвокаты, за исключением случаев, когда эти функции выполняют работники, состоящие в штате указанных организаций, органов государственной власти и органов местного самоуправления, если иное не установлено федеральным законом.
5. Адвокаты иностранного государства могут оказывать юридическую помощь на территории Российской Федерации по вопросам права данного иностранного государства.
Адвокаты иностранных государств не допускаются к оказанию юридической помощи на территории Российской Федерации по вопросам, связанным с государственной тайной Российской Федерации.
6. Адвокаты иностранных государств, осуществляющие адвокатскую деятельность на территории Российской Федерации, регистрируются федеральным органом исполнительной власти в области юстиции (далее — федеральный орган юстиции) в специальном реестре, порядок ведения которого определяется уполномоченным федеральным органом исполнительной власти.
(в ред. Федерального закона от 23.07.2008 N 160-ФЗ)
(см. текст в предыдущей редакции)
Без регистрации в указанном реестре осуществление адвокатской деятельности адвокатами иностранных государств на территории Российской Федерации запрещается.
Право преподавать право
16 августа 2015 г.
О курсах повышения квалификации Федеральной палаты адвокатов
В качестве руководителя курсов повышения квалификации я часто езжу в регионы вместе с нашими лекторами и имею возможность сравнивать, как обстоят дела с обучением в разных палатах. Сразу могу отметить, что те палаты, которые приглашают лекторов из Москвы, делают это не для галочки, потому что мы никак не проверяем и не просим никаких отчетов после прослушанных курсов. Есть палаты, в которых адвокаты сдают экзамены для проверки подготовленности, но это даже не единичные – исключительные случаи. В тех же палатах, где мне довелось побывать, подход к учебе творческий, неформальный, что радует. Главный критерий, по которому я оцениваю, эффективно ли прошла учеба – это повторное приглашение с лекциями. Если позвали второй раз – значит, курс удался, если нет – это сигнал, что не полностью выложились, не совсем актуальная информация. Но, к счастью, все палаты, где мы были, – сразу приглашают приехать еще.
Конечно, курсы повышения квалификации идут по всей стране, каждый регион работает над своими программами. Но есть еще один фактор – личное общение. Считаю, что общение с умным человеком – эффективней любых лекций. Если ты с кем-то обсуждаешь проблемную тему и тебе рассказывают, что и как сделал профессионал, делятся азами мастерства – это очень эффективный способ обучения. Именно поэтому я люблю заказывать себе билеты с лекторами. По приезде всегда шучу, что могу себе выписать свидетельство о повышении квалификации. Потому что каждый из наших лекторов, которых я очень люблю, – специалист в своем деле. И пока мы вместе в самолете, в переездах, за обедом они рассказывают все, что появилось нового в их сфере. Я повышаю свою квалификацию и от общения с адвокатами в том регионе, в который приехала. То есть за время курсов повышения квалификации, которые мы привозим в регионы, я сама узнаю много полезного и интересного. Очень не хотелось бы, чтобы все это превращалось в зачет часов.
Однажды я была в Чикаго на программе, рассказывающей о том, как у них построено повышение квалификации. Меня смутило, что очень большая часть времени была посвящена системе проверки. В Америке адвокаты могут покупать различные курсы и программы, и задача контролирующих органов понять, смотрит ли человек программу или просто включил курс на компьютере и ушел. Для этого нужно щелкать в телефоне, кликать мышкой, писать слова в определенный промежуток времени. По-моему, это какой-то формализм. Я же хочу, чтобы была такая среда, в которой быть неумным стыдно. Создание такой среды, где быть непрофессиональным – это значит выпасть из профессии, гораздо важней, чем щелкать мышью. Можно и ребенка научить вовремя нажимать на кнопку. Роль повышения квалификации состоит в том, чтобы показывать, что профессионализм приводит к результатам. У адвоката не должно возникать ощущения: «что бы я ни делал в уголовном деле, я не смогу ничего изменить». Это профессиональная апатия. Чтобы ее избежать, мы должны показывать реальные примеры того, что мы можем что-то сделать, тогда и среда будет другая.
Лекторов, к сожалению, немного, хотя я постоянно нахожусь в поиске новых людей. Только проблема в том, что людей, способных просто поговорить обо всем и ни о чем, много, а преподавателей, которые знают больше, чем практикующие адвокаты, – единицы. Выйти в аудиторию, где 300 человек смотрят на тебя с вопросом, скажешь ли ты что-то новое или нет, – это тоже способ сдавать экзамен. Это большая ответственность, поэтому, как бы я ни хотела увеличить круг лекторов, сделать это очень сложно.
Вениамин Яковлев однажды сказал, что прежде чем стать преподавателем, он пошел в адвокаты, потому что должно быть «право преподавать право». Право преподавать адвокатам имеют только правоприменители, чтобы стать лектором наших курсов, нужно быть таким экспертом, который знает свою область гораздо глубже, чем просто профессиональный адвокат.
«-Я не могу сказать, что юристы без статуса адвоката, все сплошь и рядом без грамотные.
Как-то была опубликована статья юриста Бурыкина Э.А. Нужен ли институт адвокатуры. Поставив в сравнение юриста и адвоката, умолил, достоинство и статус адвоката, на что хотелось бы ответить. «-Я не могу сказать, что юристы без статуса адвоката, все сплошь и рядом без грамотные. У меня есть друзья юристы которые представляют интересы в суде по доверенности по граж. Делам Однако, вы правильно подметили, что для получения СТАТУСА АДВОКАТ, необходимы дополнительные препятствия, и вообще это не препятствия, а проверка на знание-знаний. Потому как, тот человек от которого будут зависит судьбы людей, должен знать хотя бы основной костяк Юриспруденции. Этого не знают все выпускники ВУЗов, порой даже не знают отличие Юриспруденции от Юрисдикции и.т.д. Вы представляете если все юристы будут иметь право представят интересы обвиняемых в органах и судах, что тогда будет-ХАУС.
Да вы правильно сказали, что адвокат практически не отличается от юриста. Так вот если бы наше государство наделило бы,, адвокатов полномочиями для осуществления защиты на должном уровне, на ровне следователями и судьями, тогда институт адвокатуры имел бы совсем другой отражение. Юристы не могут представлять интересы по уголовным делам и запрашивать соответствующие сведения для осуществления должной защиты клиента, что не скажешь об Адвокате.
Пройдите дополнительные испытания и станьте адвокатом профессионалом, а если вы не можете сдать экзамен на адвоката, то не надо, умолять статус адвоката-«.
Может ли адвокат заниматься частной преподавательской практикой?
Доброго времени суток, уважаемые специалисты! Подскажите, пожалуйста, может ли адвокат заниматься частной преподавательской практикой? Какие существуют ограничения и отчетность? Как оформляться? Какими нормативно-правовыми актами это регулируется? Заранее благодарю за ответ.
23 сентября 2015, 13:05, Кристина Дмитриевна, г. Мариинский Посад
Здравствуйте! в соответствие со ст.2 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ»:
1. Адвокатом является лицо, получившее в установленном настоящим Федеральным законом порядке статус адвоката и право осуществлять адвокатскую деятельность. Адвокат является независимым профессиональным советником по правовым вопросам. Адвокат не вправе вступать в трудовые отношения в качестве работника,за исключением научной, преподавательской и иной творческой деятельности, а также занимать государственные должности Российской Федерации, государственные должности субъектов Российской Федерации, должности государственной службы и муниципальные должности.
Адвокат вправе совмещать адвокатскую деятельность с работой в качестве руководителя адвокатского образования, а также с работой на выборных должностях в адвокатской палате субъекта Российской Федерации (далее также — адвокатская палата), Федеральной палате адвокатов Российской Федерации (далее также — Федеральная палата адвокатов), общероссийских и международных общественных объединениях адвокатов.
следовательно, как ИП адвокат осуществлять преподавательскую деятельность не может, только в учебном заведении.
23 сентября 2015, 13:11
Похожие вопросы
Пришла экспертиза адвокату не понравилось
Человек сидит с января в СИЗО. Полиция что то мутит. Пришла экспертиза адвокату не понравилось. Новую надо делать. Что делать?
Вчера в 06:45, вопрос №3645015, Наталья, г. Подольск
Вопрос: дает ли частный сервитут право делать из участка общего пользования ПЛАТНУЮ парковку?
Здравствуйте. Оставил на Доброделе обращение по поводу захвата местным ТЦ участка общего пользования, принадлежащего населенному пункту. Администрация города ответила, что ООО имеет частный сервитут на данную территорию. Полный текст моего вопроса и ответа администрации в прикрепленных файлах.
Вопрос: дает ли частный сервитут право делать из участка общего пользования ПЛАТНУЮ парковку?
20 марта, 15:57, вопрос №3644413, Владислав, г. Москва
Исполнительное производство
Здравствуйте, нанял работника в частный дом, он во время строительства упал и умер, он был пьян, какую ответственность я понесу?
Здравствуйте, нанял работника в частный дом, он во время строительства упал и умер, он был пьян, какую ответственность я понесу?
20 марта, 15:33, вопрос №3644412, Николай, г. Санкт-Петербург
Разъяснение Комиссии ФПА РФ по этике и стандартам
по вопросам применения пункта 3 статьи 9 Кодекса профессиональной этики адвоката
от 17.02.2017 № 05/17
В ответ на запрос Совета Адвокатской палаты Рязанской области от 23 июня 2016 года относительно возможности совмещения должности директора института образовательного учреждения со статусом адвоката Комиссия Федеральной палаты адвокатов по этике и стандартам дает следующее разъяснение по вопросам применения пункта 3 статьи 9 Кодекса профессиональной этики адвоката.
Пункт 3 статьи 9 Кодекса профессиональной этики адвоката устанавливает, что адвокат не вправе заниматься иной оплачиваемой деятельностью в форме непосредственного (личного) участия в процессе реализации товаров, выполнения работ или оказания услуг, за исключением научной, преподавательской, экспертной, консультационной (в том числе в органах и учреждениях Федеральной палаты адвокатов и адвокатских палат субъектов Российской Федерации, а также в адвокатских образованиях) и иной творческой деятельности.
Согласно пункту 1 статьи 2 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» адвокат не вправе вступать в трудовые отношения в качестве работника, за исключением научной, преподавательской и иной творческой деятельности, а также занимать государственные должности Российской Федерации, государственные должности субъектов Российской Федерации, должности государственной службы и муниципальные должности.
Пункт 21 статьи 2 Федерального закона «Об образовании в Российской Федерации» определяет педагогического работника как физическое лицо, которое состоит в трудовых, служебных отношениях с организацией, осуществляющей образовательную деятельность, и выполняет обязанности по обучению, воспитанию обучающихся и (или) организации образовательной деятельности.
Главой 52 Трудового кодекса Российской Федерации установлены особенности регулирования труда педагогических работников. Так, в силу статьи 332 Трудового кодекса Российской Федерации трудовые договоры на замещение должностей педагогических работников, относящихся к профессорско-преподавательскому составу, в организации, осуществляющей образовательную деятельность по реализации образовательных программ высшего образования и дополнительных профессиональных программ, могут заключаться как на неопределенный срок, так и на срок, определенный сторонами трудового договора.
В связи с изложенным, по общему правилу адвокат не вправе вступать в трудовые отношения в качестве работника. Исключением из этого правила является заключение адвокатом в качестве педагогического работника трудового договора на замещение должностей педагогических работников, относящихся к профессорско-преподавательскому составу.
В соответствии с частью 2 статьи 46 Федерального закона «Об образовании в Российской Федерации» номенклатура должностей педагогических работников организаций, осуществляющих образовательную деятельность, должностей руководителей образовательных организаций утверждается Правительством Российской Федерации.
Указанная номенклатура утверждена Постановлением Правительства РФ от 08 августа 2013 г. № 678 «Об утверждении номенклатуры должностей педагогических работников организаций, осуществляющих образовательную деятельность, должностей руководителей образовательных организаций».
Согласно разделу I указанной номенклатуры в список должностей педагогических работников, отнесенных к профессорско-преподавательскому составу, включены: ассистент, декан факультета, начальник факультета, директор института, начальник института, доцент, заведующий кафедрой, начальник кафедры, заместитель начальника кафедры, профессор, преподаватель, старший преподаватель.
При этом соотношение учебной (преподавательской) и другой педагогической работы в пределах рабочей недели или учебного года определяется соответствующим локальным нормативным актом организации (часть 6 статьи 47 Федерального закона «Об образовании в Российской Федерации»).
Дополнительно к должностным обязанностям поименованной в запросе должности директора института относится обязанность создавать и читать курсы по дисциплинам, преподаваемым на факультете (в институте), в установленном образовательным учреждением порядке и объеме в силу Единого квалификационного справочника должностей руководителей, специалистов и служащих (раздел «Квалификационные характеристики должностей руководителей и специалистов высшего профессионального и дополнительного профессионального образования»), утвержденного Приказом Минздравсоцразвития РФ от 11 января 2011 г. № 1н.
Из приведенных норм следует, что адвокат вправе вступать в трудовые отношения с организациями, осуществляющими образовательную деятельность, на замещение должностей, в том числе ассистента, декана факультета, начальника факультета, директора института, начальника института, доцента, заведующего кафедрой, начальника кафедры, заместителя начальника кафедры, профессора, преподавателя, старшего преподавателя.
Указанная деятельность адвоката относится к преподавательской деятельности и является одним из исключений, предусмотренных пунктом 3 статьи 9 Кодекса профессиональной этики адвоката и пунктом 1 статьи 2 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации».
При этом к отношениям, возникающим в связи с осуществлением адвокатом преподавательской деятельности, при наличии противоречий с иными правилами подлежат применению правила, предусмотренные законодательством об адвокатской деятельности и адвокатуре.
Настоящее Разъяснение вступает в силу и становится обязательным для всех адвокатских палат и адвокатов после утверждения советом Федеральной палаты адвокатов и опубликования на официальном сайте Федеральной палаты адвокатов в сети «Интернет».
После вступления в силу настоящее Разъяснение подлежит опубликованию в издании «Вестник Федеральной палаты адвокатов Российской Федерации» и в издании «Новая адвокатская газета».