Вопросы, касающиеся реализации права на отпуск при увольнении работника, регулируются ст. 127 Трудового кодекса РФ.
Из указанной выше нормы следует, что по письменному заявлению работника неиспользованные отпуска могут быть предоставлены ему с последующим увольнением (за исключением случаев увольнения за виновные действия). При этом днем увольнения считается последний день отпуска.
Между тем, как следует из правовых позиций, содержащихся в определении Конституционного Суда РФ от 25.01.2007 № 131-О-О и письме Роструда от 24.12.2007 № 5277-6-1, все расчеты с работником производятся до ухода работника в отпуск, так как по его истечении стороны уже не будут связаны обязательствами. Таким же образом следует поступить с трудовой книжкой и другими документами, связанными с работой, которые работодатель обязан предоставить работнику, — их нужно выдать работнику перед уходом в отпуск, т.е. в последний день работы, и фактически трудовые отношения с работником прекращаются с момента начала отпуска.
Таким образом, с учетом изложенного выше подхода к толкованию норм трудового права можно сделать вывод о том, что устроиться на другую работу до окончания отпуска возможно, так как трудовые отношения с предыдущим работодателем фактически прекращены.
Бывают ситуации, когда без отпускника решить проблему не удается. Можно просить его выйти, но нельзя заставить. Согласно ст. 114 и 115 ТК РФ персоналу положен ежегодный оплачиваемый отпуск на 28 календарных дней, и работодатель обязан подчиниться закону. Иногда и сами работники не стремятся отдыхать, а предпочитают подзаработать. Расскажем, как вернуть отпускника и оформить совмещение отдыха с подработкой.
Как происходит вызов из оплачиваемого отпуска
Если возникла производственная необходимость, можно отозвать работника обратно, но только при его согласии (ст. 125 ТК). Так бывает, когда начинаются проверки контролирующих органов или возникают авралы. При этом работник вправе отказаться, и это не будет нарушением трудовой дисциплины (п. 37 Постановления Пленума ВС РФ от 17.03.2004 № 2 от 17.03.2004).
Еще есть категории людей, которых нельзя «возвращать» из отпуска, даже если они сами хотят выйти (ст. 125 ТК):
- несовершеннолетние;
- беременные;
- занятые на вредном (опасном) производстве.
Нельзя пригласить человека на пару часов. Если оформили отзыв, значит он будет работать полный день по трудовому договору. Полставки оформляют только совместителям.
Чтобы не было проблем с проверяющими, нужно грамотно оформить вызов.
Сначала подготовим уведомление о необходимости срочного выхода (с описанием причин и сроков), вручим его работнику лично или отправим почтой:
Ответить он может отдельным документом или же сделает пометку прямо на уведомлении. Работодатель должен дождаться письменного согласия.
Получив одобрение сотрудника, издадим приказ об отзыве из отпуска. В дальнейшем он станет основанием для корректировки выплат, внесения правок в график отпусков и отметок в табеле учета рабочих смен.
Бухгалтер пересчитает выплаченные отпускные. Излишек придется вернуть, ведь нельзя получить компенсацию и зарплату одновременно. Деньги передаются в кассу или вычитаются из будущих начислений. Уплаченные суммы по налогам и взносам сторнируют. Неиспользованные дни отдыха работник возьмет в другое удобное для него время или оставит на следующий год.
Часто сотрудники, получившие отпускные, рассчитывают еще и на зарплату, но это невозможно. Компенсация положена только за период, превышающий 28 календарных дней. Например, у госслужащих отпуск 30 дней, поэтому они могут просить оплаты за 2 дня.
Если уж вызвали работника, то и зарплату придется перечислять согласно трудовому соглашению. А в табеле учета ставить явки и количество отработанных часов.
Работа во время отпуска и договор ГПХ
Можно предложить сотруднику подзаработать по договору гражданско-правового характера (ГПХ). Тогда он получит и отпускные по основной должности, и вознаграждение за дополнительные услуги.
При составлении гражданско-правового договора следует учесть, что деятельность не должна дублировать прямые обязанности работника и подчиняться внутреннему распорядку предприятия. Иначе можно говорить о маскировке гражданским договором трудового.
Пример
Продавца Елену вызвали в магазин из-за болезни напарницы. Женщина уже получила отпускные и согласилась при условии, что ей заплатят и за отработанные дни. Они заключили гражданский договор. Но раз она выполняла свои прямые обязанности, то произошла маскировка договоров. По ГПХ Елену можно было привлечь, но не на ее рабочее место, а, например, для ремонта стен или уборки территории.
Если контролирующие органы обнаружат подмену договоров, то оштрафуют должностных лиц и предпринимателей на 1-5 тыс., а фирму — на 30-50 тыс. рублей (ст. 5.27 КоАП).
Отличительные черты договоров:
|
Условия договора |
Трудовой |
Гражданско-правовой |
|
Стороны |
Работодатель и работник |
Заказчик и исполнитель (подрядчик) |
|
Оплата |
Зарплата в рублях (не ниже МРОТ) |
Вознаграждение по договоренности деньгами или натуральной формой |
|
Сроки |
Бессрочный или на определенный период |
Дата сдачи четко установлена договором |
Во время отпуска выполнять по договору ГПХ схожий функционал можно в сторонней организации. А если в своей — то выполняя совсем другие работы. В этом случае оплата будет в размере, определенном соглашением. А по основному месту занятости отпускные уже выплачены.
Работа в отпуске для совместителей
Если человек параллельно трудится на другой ставке, то в отпуск он идет одновременно с обеих. Нельзя уйти на отдых с одной должности и продолжить выполнять обязанности на другой.
Даже когда на совмещении не отработано 6 месяцев, работнику все равно дают дни авансом (ст. 286 ТК РФ).
А вот из декрета выходить можно, но на неполный день. При этом и зарплата начисляется, и пособие по уходу за ребенком до 1,5 лет сохраняется.
Подводим итоги
- Во время отпуска работать можно по отзыву, гражданско-правовому договору или в декрете.
- При совместительстве ставок отдых наступает одновременно, даже если на одной из них еще не отработано полугода.
На чтение 6 мин. Просмотров 4.5k. Опубликовано 14.12.2018
Обновлено 23.09.2022
Трудовое законодательство Российской Федерации регламентирует не только трудовую деятельность работников, но и их своевременный отдых. На основании этого каждому сотруднику в обязательном порядке должен быть предоставлен ежегодный оплачиваемый отпуск для восстановления физического и эмоционального состояния; при этом в течение этого времени за человеком должно сохраняться его рабочее место.
Дорогие читатели! Для решения именно Вашей проблемы — звоните на горячую линию или задайте вопрос на сайте. Это бесплатно.
8 (800) 350-31-84
Законодательная база вопроса
Выполнение трудовых обязанностей во время отпускного периода не установлено на законодательном уровне, так как отпуск – это законное время для полноценного отдыха.
Однако случаются такие ситуации, когда сам работник желает подрабатывать во время отпуска ввиду финансовой нестабильности. Либо же возникает острая необходимость на предприятии, когда вызов сотрудника является единственным выходом в сложившейся ситуации.
В таких случаях предусмотрено несколько вариантов развития событий:
- Отзыв сотрудника из отпуска ввиду производственной необходимости, например, в период проверок контролирующими органами, возникновения чрезвычайной ситуации или болезни (увольнения) замещающего сотрудника. Данный вариант является наиболее часто встречающимся.
- Составление гражданско-правового договора. Этот вариант носит в себе достаточно много нюансов, поэтому составление документа должно происходить в соответствии со всеми нормами Трудового кодекса России.
При этом работать по совместительству во время нахождения в отпуске по основному месту работы недопустимо. Согласно статье 286 Трудового кодекса Российской Федерации, при нахождении работника в отпускном периоде на основной работе ему также предоставляется право на отдых на работе по совместительству.
Бывает так, что работник желает заменить ежегодный отпуск денежной компенсацией и продолжать исполнять свои прямые трудовые обязанности. Однако такая ситуация не является законной. Согласно статье 126 Трудового кодекса, денежную компенсацию за отпускной период можно получить только в случае его превышения 28 дней (например, госслужащим, чей отпуск составляет 30 календарных дней). В таком случае по взаимному согласию сторон трудовых отношений сотрудник может выполнять свою трудовую деятельность с сохранением отпускных денег и получением «серой зарплаты в конверте» за отработанные дни. При этом стоит помнить, что этот вариант является незаконным, и в случае его обнаружения в ходе проверки руководству предприятия может грозить административная ответственность.
Возможность выхода на работу во время отпуска
Как было сказано выше, работа в период отпуска на законных основаниях доступна только при двух вариантах.
В случае когда выход на работу обусловлен личным желанием работника, между ним и работодателем может быть заключен гражданско-правовой договор. Однако в таком случае он не может служить маскировкой трудового договора. При обнаружении такого действия контролирующими органами руководителю предприятия, согласно статье 5.27 КоАП, грозит наложение административной ответственности.
При составлении ГПД должны быть соблюдены определенные условия, а именно:
- Выполняемая работа не должна дублировать прямые трудовые обязанности работника.
- Трудовые обязанности не должны ориентироваться на внутренние правила и штатное расписание предприятия.
Например, при заключении гражданско-правового договора с кладовщиком тот, в свою очередь, согласно ГПД, может выполнять любую работу за рамками производственного процесса. Это может быть проведение и организация корпоративных мероприятий, уборка территории и прочие задания, напрямую не относящиеся к его трудовой деятельности.
В случае выхода на работу во время отпуска по желанию работодателя должен быть оформлен отзыв сотрудника. Данный вариант является наиболее встречающимся, поскольку не содержит в себе «подводных камней».
Такую ситуацию регулирует статья 125 Трудового кодекса Российской Федерации. Согласно предоставленной информации, работодатель имеет право досрочно отозвать гражданина только с его согласия. При этом неиспользованные дни отдыха не «сгорают», а переносятся на другой период по усмотрению сотрудника на текущий год или прибавляются к последующему ежегодному отпуску.
Также законом предусмотрено право работника на отказ от просьбы руководителя. Постановление Пленума Верховного Суда Российской Федерации №2 от 17.03.2004 (редакция 24.11.2015) «О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации» пункт 37 говорит о том, что отказ гражданина от отзыва с законного отпуска не может считаться нарушением трудовой дисциплины независимо от причины такого поведения. При этом сотрудник имеет полное право в принципе не оглашать причину своего решения.
Таким образом, работа во время отпуска допустима при согласии сотрудника на отзыв. В противном случае принуждение к досрочному выходу без разрешения гражданина носит противозаконный характер и также влечет за собой наложение административной ответственности на руководителя предприятия.
Категории граждан, которых запрещено отзывать
Отзыв работника – это возможность законно заниматься трудовой деятельностью в отпускной период. Однако законом предусмотрены определенные категории граждан, которые не имеют такой возможности.
В статье 125 Трудового кодекса России сказано, что работников до 18 лет, беременных женщин, а также сотрудников, чья трудовая деятельность связана с вредным и опасным производством, запрещено отзывать с отпуска. Также статья 126 ТК РФ говорит о том, женщинам в положении и несовершеннолетним гражданам запрещено заменять ежегодный отпуск денежной компенсацией.
Таким образом, при возникновении производственной необходимости обратиться с просьбой отзыва с отдыха работодатель может ко всем сотрудникам за исключением вышеуказанных лиц.
Оформление отзыва на работу
Самым главным условием для отзыва сотрудника – его личное согласие. При его несоблюдении все последующие действия работодателя будут противоправны и незаконны.
Однако устного согласия для оформления недостаточно. Для этого руководитель предприятия должен получить от сотрудника письменную бумагу, подтверждающую его слова. Сделать это можно одним из способов:
- Собственноручно написанное заявление гражданина на его согласие отзыва из ежегодного отпуска. В нем указывается название предприятия, данные работника, его должность и структурное подразделение, согласие на выход, количество неиспользованных дней отпуска, а также их дальнейшее использование.
- Подпись отзываемого работника на письменном предложении руководителя. В данном документе указывается причина отзыва, срок, на который отзывается человек, условия использования неиспользованных дней, а также основание документа.
Несмотря на то что каждый из вариантов является законным способом получения письменного согласия, на практике более надежным является написание собственноручного заявления гражданином. Это связано с тем, что при возникновении спорных ситуации сотрудник не сможет ссылаться на невнимательное изучение предложения или принуждения его к подписи документа.
Далее на основании полученного заявления руководителем организации составляется приказ. Он также является обязательным документом при оформлении отзыва работника.
Унифицированной формы для написания приказа не установлено, поэтому он может быть написан в произвольной форме. Текст документа также составляется по усмотрению ответственного лица, однако, в нем должны содержаться следующие моменты:
- Название предприятия, его адрес и реквизиты.
- Дата составления и регистрационный номер приказа.
- Причина вызова работника с отпуска.
- Персональные данные гражданина, занимаемая должность и прочие данные сотрудника.
- Дата выхода с отдыха и продолжительность работы.
- Число неиспользованных отпускных дней и их дальнейшее использование.
- Основания для составления документа.
- Подпись работодателя с расшифровкой и дата написания приказа.
- Дата и подпись сотрудника при его ознакомлении с документом.
Образец приказа на отзыв сотрудника из ежегодного основного отпуска можно посмотреть здесь. После того как документ будет составлен и подписан, он регистрируется в книге учета документации организации.
Также бухгалтером предприятия производится перерасчет отпускных денежных средств и сторнирование уплаченных налогов и взносов.
Помимо этого, в графике отпусков, табеле учета рабочего времени и личной карточке работника проставляется соответствующая отметка об отзыве из отпуска.
Не нашли ответа на свой вопрос? Звоните на телефон горячей линии. Это бесплатно.
8 (800) 350-31-84
Могу ли я во время отпуска устроиться на подработку?
Находясь в очередном отпуске 52 календарных дня могу ли я устроиться на подработку в другую организацию по трудовому договору? Как на это смотрит ТК РФ? Или это мое личное дело что я делаю в законном отпуске
20 января 2017, 17:15, Елена, г. Мурманск
Здравствуйте!
Да, вы имеете право работать по внешнему совместительству.
Статья 60.1 ТК РФ. Работа по совместительству
Работник имеет право заключать трудовые договоры о выполнении в свободное от основной работы время другой регулярной оплачиваемой работы у того же работодателя (внутреннее совместительство) и (или) у другого работодателя (внешнее совместительство).
Особенности регулирования труда лиц, работающих по совместительству, определяются главой 44 настоящего Кодекса.
20 января 2017, 17:23
Надежда Фролова
Юрист, г. Москва
Здравствуйте!
Вы можете оформиться по совместительству. Согласно ст. 282 ТК РФ:
Совместительство — выполнение работником другой регулярной оплачиваемой работы на условиях трудового договора в свободное от основной работы время.
В силу ст. 60.1 ТК РФ:
Работник имеет право заключать трудовые договоры о выполнении в свободное от основной работы время другой регулярной оплачиваемой работы у того же работодателя (внутреннее совместительство) и (или) у другого работодателя (внешнее совместительство).
С Уважением, Надежда.
20 января 2017, 17:26
Сергей Матвеенко
Юрист, п. Чертково
добрый день — ТК РФ не запрещает трудоустраиваться к другим работодателям во время отпуска — ваше право
на другой работе — вас могут оформить как совместителя сроком на 52 дня по срочному договору.
20 января 2017, 17:33
Похожие вопросы
586 ₽
Вопрос решен
Семейное право
Могу ли я получить квартиру сейчас 27 лет, в свое время обманывала директор, если кто знает оренбургский
Могу ли я получить квартиру сейчас 27 лет , в свое время обманывала директор, если кто знает оренбургский санаторный дом детства ( шатунов воспитывался там , ) ( тазекенова была директор) , потом дети семья время упущено ( есть ли шансы
22 марта, 18:09, вопрос №3647461, Светлана, г. Оренбург
И могут ли его комиссовать с такими болячками?
Здравствуйте! Мой муж пошёл добровольцем на СВО. В апреле 2023 года ему обещали отпуск на 2 недели. У него в ладони правой руки два осколка, рука опухшая, её не долечили, операцию не делают, т.к.осколки находятся близко к нерву. И ещё… На кости левого предплечья у него нарост. Плечо болит. Бронижелет носить больно, а без него ходить опасно. Сказали, что это артрит. Можно ли пройти ВВК в отпуске и сделать оперцию на предплечье и на кисти? Куда обращаться для проведения ВВК? И могут ли его комиссовать с такими болячками?
22 марта, 17:57, вопрос №3647342, Татьяна, г. Санкт-Петербург
Вопрос: когда я выйду из отпуска по уходу за ребенком, могу ли я рассчитывать на сокращение с компенсацией?
Здравствуйте !
на данный момент нахожусь в отпуске по уходу за ребенком до 1,5 лет. С 01.06.23 мою должность сокращают. Я ЗНАЮ, что без моего согласия меня не могут сократить. вопрос: когда я выйду из отпуска по уходу за ребенком, могу ли я рассчитывать на сокращение с компенсацией? и если мне предложат другую должность, но я не буду согласна, могу ли я также рассчитывать на сокращение с компенсацией?
22 марта, 16:48, вопрос №3646940, Юлиана Бабаева, г. Москва
У сына родился сын, но его девушка находится в сизо, могу ли я уйти в декретный отпуск, чтобы сын не бросал учёбу
У сына родился сын, но его девушка находится в сизо, могу ли я уйти в декретный отпуск, чтобы сын не бросал учёбу. Брак у них не зарегистрирован, и у ребёнка фамилия матери, но в графе отец он прописан и отцовство установленно
22 марта, 12:20, вопрос №3646851, Наталья, г. Москва
Может ли работник во время очередного трудового отпуска устроиться на работу в другую организацию?
Добрый день, подскажите пожалуйста, могу ли я принять на работу по совместительству работника, который по основному месту работы находится в ежегодном отпуске и решил подработать?
г. Московская область136 566 баллов
Добрый день!
Можете.
Статья 106. Понятие времени отдыха
Время отдыха — время, в течение которого работник свободен от исполнения трудовых обязанностей и которое он может использовать по своему усмотрению.
Статья 107. Виды времени отдыха
Видами времени отдыха являются:
перерывы в течение рабочего дня (смены);
ежедневный (междусменный) отдых;
выходные дни (еженедельный непрерывный отдых);
нерабочие праздничные дни;
отпуска.
Спасибо! Отпуска любые или только отпуска за свой счет попадают под данную статью? Но тогда я могу этого работника ставить в табель не по 4 часа даже если он у меня внешний совместитель, а по 10, так как у меня рабочая смена 10 часов при сменном графике, ведь работник освобожден от основной работы. Правильно я понимаю? И что в подтверждение того, что работник освобожден от основной работы, я должна у себя иметь в случае проверки?
г. Московская область136 566 баллов
Да, любые отпуска.
Согласно ст.284 ТК РФ:
Продолжительность рабочего времени при работе по совместительству не должна превышать четырех часов в день. В дни, когда по основному месту работы работник свободен от исполнения трудовых обязанностей, он может работать по совместительству полный рабочий день (смену). В течение одного месяца (другого учетного периода) продолжительность рабочего времени при работе по совместительству не должна превышать половины месячной нормы рабочего времени (нормы рабочего времени за другой учетный период), установленной для соответствующей категории работников.
Ограничения продолжительности рабочего времени при работе по совместительству, установленные частью первой настоящей статьи, не применяются в случаях, когда по основному месту работы работник приостановил работу в соответствии с частью второй статьи 142 настоящего Кодекса или отстранен от работы в соответствии с частями второй или четвертой статьи 73 настоящего Кодекса.
В случае отпуска, я считаю, можно принять совместителя на полное рабочее время, так как по основному месту работы он свободен от исполнения трудовых обязанностей.
Только укажите в приказе, что он принят на время очередного отпуска с___ по___по основному месту работы, а также прикрепите заверенную копию приказа об отпуске с основного места работы.
Да и по смыслу последнего абзаца этой статьи ясно, что если человек не работает, то правило ограничения по времени совместителя не работает.
Здравствуйте.
Цитата (Сероглазая):Да, любые отпуска.
Согласно ст.284 ТК РФ:
Продолжительность рабочего времени при работе по совместительству не должна превышать четырех часов в день. В дни, когда по основному месту работы работник свободен от исполнения трудовых обязанностей, он может работать по совместительству полный рабочий день (смену). В течение одного месяца (другого учетного периода) продолжительность рабочего времени при работе по совместительству не должна превышать половины месячной нормы рабочего времени (нормы рабочего времени за другой учетный период), установленной для соответствующей категории работников.
Ограничения продолжительности рабочего времени при работе по совместительству, установленные частью первой настоящей статьи, не применяются в случаях, когда по основному месту работы работник приостановил работу в соответствии с частью второй статьи 142 настоящего Кодекса или отстранен от работы в соответствии с частями второй или четвертой статьи 73 настоящего Кодекса.
В случае отпуска, я считаю, можно принять совместителя на полное рабочее время, так как по основному месту работы он свободен от исполнения трудовых обязанностей.
Только укажите в приказе, что он принят на время очередного отпуска с___ по___по основному месту работы, а также прикрепите заверенную копию приказа об отпуске с основного места работы.
Да и по смыслу последнего абзаца этой статьи ясно, что если человек не работает, то правило ограничения по времени совместителя не работает.
Не соглашусь.
Считаю, что в статье 284 нужно сделать акцент на другие слова. Сначала читаем первый абзац.
Цитата:Продолжительность рабочего времени при работе по совместительству не должна превышать четырех часов в день. В дни, когда по основному месту работы работник свободен от исполнения трудовых обязанностей, он может работать по совместительству полный рабочий день (смену). В течение одного месяца (другого учетного периода) продолжительность рабочего времени при работе по совместительству не должна превышать половины месячной нормы рабочего времени (нормы рабочего времени за другой учетный период), установленной для соответствующей категории работников.
Да, работник-совместитель может работать более 4 часов в дни, которые являются нерабочими по основному месту работы, но при этом необходимо соблюдать правило половины месячной нормы.
Про случаи, когда положения первого абзаца (в том числе и про 0,5 нормы), могут не соблюдаться, читаем далее в этой же статье:
Цитата:Ограничения продолжительности рабочего времени при работе по совместительству, установленные частью первой настоящей статьи, не применяются в случаях, когда по основному месту работы работник приостановил работу в соответствии с частью второй статьи 142 настоящего Кодекса или отстранен от работы в соответствии с частями второй или четвертой статьи 73 настоящего Кодекса.
Оказывается, что ограничения не применяются только в двух случаях, и очередной отпуск к ним не относится.
Поэтому совместителя во время его отпуска по основному месту работы можно принять не более чем на полставки.
Вопрос
Может ли сотрудник во время отпуска на основном месте работы работать по совместительству? Оформление отпуска одновременно по основному месту работы и по совместительству является правом или обязанностью сотрудника?
Ответ
Вы обязаны предоставить отпуск внешнему совместителю в то же время, когда у него отпуск на основной работе. Работа по совместительству во время ежегодного оплачиваемого отпуска по месту основной работы законодательством не предусмотрена.
Обоснование
Во время ежегодного оплачиваемого отпуска работник должен быть освобожден от выполнения трудовых обязанностей по должности, по которой был оформлен ежегодный оплачиваемый отпуск (ст. 106 и ст. 107 ТК РФ).
В соответствии со ст. 114 и ст. 286 ТК РФ лицам, работающим по совместительству, ежегодные оплачиваемые отпуска предоставляются одновременно с отпуском по основной работе с сохранением места работы (должности) и среднего заработка.
Работа по совместительству во время ежегодного оплачиваемого отпуска по месту основной работы законодательством не предусмотрена.
Учитывая изложенное, работодателю по внешнему совместительству при наличии соответствующей информации (копии графика отпусков, справки о предоставлении ежегодного оплачиваемого отпуска по основному месту работы) следует предоставить работнику отпуск по совместительству одновременно с отпуском по основной работе.
 |
На вопрос отвечала: И.В. Тарасова, ведущий эксперт ИПЦ «Консультант+Аскон» |