Люди умирают, а бизнес остаётся. Из нашей статьи вы узнаете, кому по закону достанется бизнес в наследство, что будет с ИП и ООО после смерти предпринимателя и как с помощью завещания и наследственного договора оставить бизнес выбранному человеку.
Раздел V части 3 Гражданского кодекса «Наследственное право»
Кому достанется бизнес без завещания: наследники по закону
Наследование бывает по закону, завещанию и наследственному договору.
Если человек при жизни не выбрал наследника, за него это сделает закон.
Наследники — это родственники, которые встают в очередь на наследство по степени родства. Среди родственников нет гражданских мужа и жены. Это значит, без завещания им ничего не полагается.
Всего есть восемь очередей. Каждая следующая очередь подходит, только когда нет ни одного человека из предыдущей.
- Первая очередь — супруг, дети и родители. Важно, что к детям относится зачатый, но ещё не родившийся ребёнок. Для раздела наследства ждут его появления.
- Вторая очередь — родные братья и сёстры с двумя или одним общим родителем, дедушки и бабушки.
- Третья очередь — дяди и тёти.
- Следующие очереди — более дальние родственники.
Наследство одинокого человека получит государство.
Наследники одной очереди получают наследство поровну. Но сначала выделяют так называемую супружескую долю и отдают супругу. Это половина от наследства, которое появилось в браке.
Наследники бывают недостойные — они ничего не получат. К ним относят:
- Близких, которые угрозами или побоями заставляли человека написать завещание, если случай дошёл до суда.
- Лишённых прав родителей.
- Неплательщиков алиментов и детей, которые не заботились о родителях в старости.
Что будет с ИП и ООО после смерти предпринимателя
Бизнес — это собственность человека, которая после смерти переходит к наследникам так же, как квартира и машина. Что достанется наследникам, зависит от формы бизнеса — ИП или ООО.
Представим, что у человека был магазин. Помещение в аренде, есть товар на продажу, деньги на счёте, продавцы в найме и зарегистрирован товарный знак. Наследниками являются жена и три сына.
Если человек вёл бизнес как ИП
Статус ИП прекращается со смертью человека.
Налоговая выписывает предпринимателя из реестра. Наследники не получают статус ИП в наследство. Юридически бизнес закрывается. По наследству переходят только активы. Если жена и дети хотят продолжить дело, надо открывать своё ИП или ООО.
Договор аренды прекратится по ст. 418 ГК РФ. Для продолжения торговли нужно заключать новый договор с арендодателем.
Товар и деньги на счёте перейдут к наследникам в равных долях.
С продавцами трудовой договор прекратится по п. б ст. 83 ТК РФ. Долг по зарплате обязаны погасить наследники, которые забрали товар и деньги. Иначе это заставит сделать суд как в деле № 33-2497/2017. Наследники могут нанять работников заново в своё ИП или ООО.
Товарный знак переходит по наследству. В течение года наследник может продать его или оформить на своё ИП. После на товарный знак прекращается правовая охрана. Так сказано в п. 85 Постановления Пленума ВС РФ от 29.05.2012 № 9.
Если человек был участником ООО
После смерти участника ООО продолжает работать. Договор аренды действует, товар остаётся на балансе, а деньги на счёте, продавцы работают, товарный знак в силе.
Наследники не имеют прав на активы ООО. К наследникам переходит доля умершего. Это значит, теперь они управляют ООО и получают прибыль.
Есть разница, был ли партнёр по бизнесу.
Когда человек работал с партнёром, порядок входа в ООО надо смотреть в уставе. Может оказаться, что наследники входят в бизнес с его согласия.
Если партнёр не хочет работать вместе, он выкупает у наследников долю по рыночной цене. Сам бизнес наследники не получат. Захочет — даёт согласие и наследники регистрируется как участники ООО.
Например, умер участник с долей 51 % уставного капитала.
Долю покупал будучи женат. Сейчас его наследники — жена и три сына. Партнёр согласился взять в бизнес всех четверых.
Доля поделятся так. Сначала жена получит супружескую половину — 25,5 %. Оставшиеся 25,5 % поделятся поровну между сыновьями и женой по 6,375 %. Сыновья получат по 6,375 %, а жена 31,875 % (25,5 % + 6,375 %).
Если человек владел ООО один, его доля в 100 % перейдёт к наследникам. Арифметика долей будет как в предыдущем примере. Наследники зарегистрируются в налоговой и без проблем продолжат торговлю в магазине.
Что будет с кредитами и долгами
Кредиты и дебиторка предпринимателя переходят наследникам. Но только в пределах стоимости полученного наследства. Стоимость считают общую — и бизнес, и квартиры с машинами.
К примеру, если человеку достался товар из магазина умершего на 1000 000 ₽ и долг по кредиту на 2000 000 ₽, то отдать нужно только миллион.
В жизни это значит, что наследникам придётся платить банкам, поставщикам и арендодателям. При этом наследники не обязаны возвращать кредит досрочно. Есть график платежей — по нему и платят. Это правило из п. 59 Постановления Пленума ВС РФ от 29.05.2012 № 9.
Единственный способ не получить долги — отказаться от наследства. Забрать квартиру, но отказаться от доли ООО нельзя, только от всего наследства целиком. Отказ оформляют у нотариуса.
Опасность: бизнес раздробится между наследниками
Если наследников несколько, бизнес распадётся на кусочки. Между родственниками возникнет так называемая общая долевая собственность.
Наследники могут переделить наследство как хотят. Например, отдать бизнес тому, кто разбирается. Для этого оформляют соглашение. Если один забирает бизнес, он отдает что-то другое из наследства или платит компенсацию.
Совсем не факт, что наследники договорятся. Бизнес может так и остаться в нескольких руках. И здесь часто возникают две проблемы. Первая — наследники не умеют вести дела. Вторая — наследники будут спорить, как надо вести бизнес. Итог один — бизнес погибнет.
30 дней Эльбы в подарок
Оцените все возможности онлайн-бухгалтерии бесплатно
Как передать бизнес выбранному человеку
Завещание и наследственный договор отменяют наследование по закону. Имущество человека получают не родственники, а выбранный наследник.
Завещание
Завещанием удобно назначить наследника, которому предприниматель готов оставить своё дело. Сообщать о выборе ему самому и родственникам необязательно. Получать чьё-то разрешение тоже не нужно. После смерти наследника найдёт нотариус и позовёт оформлять наследство.
Если бизнес в форме ООО, завещают долю. ИП завещает активы, но не статус.
Назначить наследником можно кого угодно: сына, гражданскую жену, делового партнёра или благотворительный фонд. (Кота, если что, нельзя). Выбрать можно сразу несколько наследников и каждому завещать что-то. Например, сыну долю ООО, а жене квартиру.
Принцип «завещаю, кому захочу» ограничен правилом обязательной доли. Несовершеннолетние дети и родители на пенсии получают наследство, даже когда в завещании о них ни слова. Их доля — половина того, что полагалось бы без завещания.
Чтобы обязательную долю не отрезали от бизнеса, нужно оставить семье другое имущество.
Завещание составляют у нотариуса. Но когда человек при смерти в больнице, можно позвать главврача — он заверит завещание и передаст нотариусу. Кто ещё заменяет нотариуса, написано в ст. 1127, 1129 ГК РФ.
В общем, завещание — это свободный выбор наследника. И у него есть другие полезные опции:
- Подназначить наследника на случай, если первый тоже умрёт или откажется от бизнеса.
- Завещать актив или целый бизнес, которого ещё нет, но вдруг появится.
- Лишить наследства конкретного родственника (нельзя только лишить обязательной доли).
- Переписать или отменить завещание в любой момент.
- Назначить исполнителя завещания — человека, который проследит за переоформлением бизнеса.
Наследственный договор
В России наследственные договоры заключают с 1 июня 2019 года.
Наследственным договором человек выбирает наследника, который обязан что-то сделать взамен. Наследник в курсе, что он получит наследство. Звонок нотариуса не станет сюрпризом.
Договор подойдёт, когда предприниматель хочет оставить бизнес на условиях. Например, долю ООО получает партнёр. Взамен он обязан половину прибыли отдавать сыну или взять на работу жену умершего.
Встречная обязанность отличает договор от завещания. Наследник по завещанию ничем не обязан, кроме кредитов и долгов.
Условия договора ограничены обязательной долей. Поэтому маленьким детям и родителям на пенсии хорошо оставить часть наследства. Иначе от бизнеса отщипнут несмотря на договор.
Наследственный договор оформляют у нотариуса, куда предприниматель и наследник приходят вместе. В больнице или где-то ещё, если смерть близко, нельзя.
У договора тоже есть интересные опции:
- С каждым наследником можно заключить отдельный договор. Сообщать одному о другом не обязательно.
- Предприниматель может отменить договор, если передумал. Но когда наследник успел что-то заплатить, всё придётся вернуть.
- Предприниматель может спокойно продать, подарить или закрыть обещанный наследнику бизнес. Запрет в договоре не сработает.
Статья актуальна на
06.02.2022
По данным PWC, в 2018 году только 36 % российских владельцев бизнеса готовы были передать право управления или руководящую роль в бизнесе по наследству. 60 % собственников компаний хотели бы защитить бизнес как главный семейный актив, но при этом только у 7 % из них есть детальный план передачи полномочий.
Предприниматели могут передать по наследству долю в уставном капитале ООО, акции в ПАО, паи в кооперативах любому лицу, доверенному партнеру и даже государству. Как это правильно сделать, объясняет Ольга Евстропова, член Ассоциации юристов России, партнер Адвокатского бюро «Легес Бюро».
Обратитесь к юристам
Оформить передачу бизнеса по наследству помогут юристы с опытом работы с наследственным и корпоративным правом. Обычно компании с такой специализацией не рекламируются активно, но о них можно узнать у нотариуса, который имеет дело с составлением и оформлением завещания.
Если бизнес-активы очень большие и по наследству будет передаваться не просто доля, а целое предприятие как имущественный комплекс, включающий земельные участки, специалист составит схему передачи всех активов.
Разберитесь в основных правилах
Наследовать можно только долю в ООО или имущество ИП, которое в этом случае приравнивается к имуществу физического лица. Наследовать статус ИП невозможно, так как этот статус автоматически прекращается со смертью предпринимателя.
Если наследство не было оформлено, доля умершего владельца перейдет к юридическому лицу — ООО или ПАО. После этого фирма обязана распределить долю между участниками или продать её третьим лицам.
Подготовьте наследника и партнеров
Чтобы облегчить процесс наследования:
- составьте завещание или наследственный договор с чётким распределением наследования всех долей и активов собственника;
- оформите согласие остальных собственников бизнеса и познакомьте их с наследником;
- оформите все бизнес-активы и правоустанавливающую документацию.
Предупредите споры между наследниками
Чтобы избежать споров между наследниками после своей смерти, собственнику нужно:
- рассказать о своих планах потенциальным наследникам;
- обсудить с ними варианты распределения долей в бизнесе.
Закрепить договоренности поможет наследственный договор.
В наследственный договор можно включить условие о душеприказчике и ввести условия для потенциальных наследников о том, что они должны исполнить завещательный отказ или возложение.
С любым из потенциальных наследников собственник может заключить договор с указанием реальных наследников и порядка передачи прав на имущество после его смерти (ст. 1140.1 ГК РФ).
Преимущества завещательного отказа и завещательного возложения
И завещательный отказ, и завещательное возложение обязывают наследников исполнить волю наследодателя. Отказ связан только с имущественными обязательствами, возложение — и с имущественными, и с неимущественными.
При отказе наследники должны, например, оплатить расходы общества или исполнить требования перед контрагентами.
При возложении наследники обязаны, например, содержать имущество фирмы, доля которой передается по наследству, или создать благотворительный фонд из активов компании.
Дени Мурдалов, юрист адвокатского бюро «А2», специалист в области корпоративного права и сделок M&A
Если речь идет о наследовании бизнеса, который полностью принадлежит скончавшемуся, то проблем с передачей бизнеса не будет. Позже проблемы возникнут между наследниками, которые приобрели бизнес, так как их мнения по вопросам управления компанией могут отличаться. На этот случай можно составить корпоративный договор.
Также важно найти баланс интересов между наследниками и существующими участниками компании или акционерами, так как бизнес-партнеры могут быть не рады новым людям в компании, которую они строили. В моей практике был случай, когда владелец компании, номинальный участник, умер и передал долю своим наследникам, и фактические наследники были недовольны.
В другой истории бизнес по производству горнодобывающего оборудования принадлежал двум участникам ООО, один из которых трагически скончался в аварии. Половина доли скончавшегося участника перешла в доверительное управление к жене погибшего участника, а еще одна половина перешла как совместно нажитое имущество. Доли в компании распределились так: 50 % – у участника, 25 % – у супруги погибшего участника и еще 25 % в доверительном управлении у супруги погибшего.
Жена плохо разбиралась в управлении компанией и отчетности и не знала, как развивать динамичный бизнес. Оставшийся участник уговаривал супругу погибшего продать ему свою часть бизнеса полгода, но ничего не добился, и прибыль упала.
Дело тянулось примерно год и осложнялось тем, что нормы наследственного и семейного права защищают только интересы наследников, а не бизнеса.
В конце концов юристы участника компании и жены погибшего партнера заключили корпоративный договоров, который переводил операционную часть ведения бизнеса оставшемуся участнику, а супруге погибшего партнера назначил дивиденды.
К самым распространенным способам разрешения споров между наследниками относятся:
- привлечение душеприказчика для исполнения завещания;
- составление наследственного договора;
- создание наследственного фонда.
Зачем нужен душеприказчик
Душеприказчик исполняет волю умершего человека и разрешает конфликты между наследниками. Сам душеприказчик или исполнитель завещания может быть, а может и не быть наследником. Исполнять завещание может гражданин или юридическое лицо.
Душеприказчик действует на основании завещания, которым он назначен и должен иметь свидетельство, выданное нотариусом. Задача душеприказчика — принять меры для исполнения завещания (п.2 ст. 1135 ГК РФ).
Что должен делать душеприказчик
Он должен:
- Обеспечить переход имущества к наследникам в соответствии с законом и волей собственника.
- Сохранить наследство или попросить нотариуса принять меры по охране наследства.
- Получить деньги и имущество, чтобы передать их наследникам, если это имущество не подлежит передаче другим лицам (п. 1 ст.1183 ГК РФ).
- Исполнить завещательное возложение или помочь наследникам исполнить завещательный отказ (ст.1137 ГК РФ) или завещательное возложение (ст.1139 ГК РФ).
Завещатель может указать в завещании, что должен делать исполнитель завещания, а от чего ему лучше воздержаться, например, обязать его голосовать в высших органах корпораций так, как указано в завещании.
Если создается наследственный фонд, завещатель может обозначить полномочия исполнителя по поводу фонда. Душеприказчик может от своего имени вести дела по исполнению завещания в суде и других госучреждениях.
Если наследственное имущество охраняется и требует управления, исполнитель завещания выступает в качестве доверительного управляющего (ст. 1173 ГК РФ). Если завещание этого не запрещает, он может назначить доверительным управляющим другого человека.
Зачем нужен наследственный фонд
Основной плюс создания наследственного фонда — возможность наследодателя сохранить свой бизнес после смерти и распределить доли в бизнесе между наследниками для предотвращения корпоративных конфликтов.
Наследственный фонд помогает компании избежать финансовых потерь, так как в этом случае ждать вступления наследников в наследство не нужно. Наследники сразу получают доход от имущества собственника благодаря работе фонда.
Бухгалтерский и налоговый учет, проверка контрагентов, электронный документооборот, нормативно-правовая база и многое другое в одном сервисе
Попробовать бесплатно
Понятие наследственного фонда появилось только 1 сентября 2018 года и пока используется неактивно, потому что пока его связь с положениями семейного законодательства не урегулирована. Неясно, как он связан с совместной собственностью супругов, правами пережившего супруга, обязательными наследниками, какие есть основания для признания недействительными решения о создании наследственного фонда. Создать такой фонд можно только при жизни наследодателя.
Подготовьте договор доверительного управления
Этот договор особенно важен, если наследуется 100%-ая доля бизнеса. Доверительное управление помогает сохранить наследуемое имущество на время передачи наследства и помогает бизнесу нормально функционировать. Так как наследство принимается в течение шести месяцев, а права на акции, доли и паи переходят в момент внесения записи в ЕГРЮЛ или реестр держателей акции, собственники не могут управлять бизнесом.
Получается, что собственника юридически нет до момента оформления наследства. Решить эту проблему поможет доверительное управление, учредителем которого выступает нотариус (ст. 1173 ГК РФ).
Нотариус заключает договор с доверительным управляющим и получает согласие всех известных на этот момент наследников, которые указываются в качестве выгодоприобретателей. После обнаружения новых наследников они также должны быть указаны в договоре.
Полина Гаранина, директор коммуникационного агентства «Пионер»
У нас в семье была попытка передать сеть стоматологий по наследству от отца к средней дочери. Она провалилась из-за того, что обе стороны по-разному видели то, как сестра должна входить в семейное дело. Сестру отправили учиться на врача. Она не сопротивлялась, но поняла, что хочет быть управленцем. Папа видел её как обычного терапевта, потом помощника врача и после — главного врача (в медицине менеджмент идет параллельными путями — есть два управленца, врач и директор). Они не разговаривают уже третий год. Надеюсь, что со временем отношения наладятся.
Я рада, что как самая старшая выбрала стезю, которая хоть и помогает семейному бизнесу, но не зависит от него. Из моих знакомых в медицине из пяти семей пока по наследству удалось передать только одно дело целиком (там управление крупной клиникой лечения астмы перешло невестке, но вот дети от мамы забирать его уже категорически не хотят) и одно находится в процессе передачи от отца к сыну вроде бы удачно. Там сын также выбрал стезю доктора и готов специализироваться в ней, понемногу забирая управление по линии главного врача.
Статья посвящена проблемам наследования в бизнесе. «Автоматическое» наследование не всегда удовлетворяет собственников компаний и их партнеров: не все наследники могут соответствовать критериям достойных предпринимателей, управленцев. Напомним, при наследовании по закону все имущество делится на равные доли между наследниками, которые привлекаются к наследованию в порядке очередности.
Очередность наследования
Первая очередь — это дети, супруг и родители наследодателя. При этом не имеет значение от какого брака родились дети — от предыдущего, заключенного на момент смерти или вне брака. Вместо детей наследодателя, умерших на момент открытия наследства, наследство получают их потомки — то есть внуки наследодателя.
Вторая очередь — полнородные и неполнородные братья и сестры наследодателя, его дедушка и бабушка как со стороны отца, так и со стороны матери.
Третья очередь — полнородные и неполнородные братья и сестры родителей наследодателя (дяди и тети наследодателя).
Если нет наследников первой, второй и третьей очереди, право наследовать по закону получают родственники наследодателя третьей, четвертой и пятой степени родства, не относящиеся к наследникам предшествующих очередей.
Чтобы приобрести наследство, наследник должен его принять в течение шести месяцев со дня открытия (п. 1 ст. 1152, п. 1 ст. 1154 ГК РФ).
Принять наследство можно двумя способами (ст. 1153 ГК РФ):
- подать заявление нотариусу (наиболее распространенный способ);
- совершить действия, свидетельствующие о фактическом принятии наследства.
После принятия наследства наследники должны получить у нотариуса свидетельство о праве на наследство. На его основании производится регистрация перехода прав на недвижимость, а также долей, акций и паев в юридических лицах.
Как видим, наследование по закону может привести к фактическому разделу компании, что называется, по-живому: с одной стороны — равные доли между наследниками (детьми, внуками, супругами и т.д.), которые не всегда заинтересованы или просто не в состоянии развивать или хотя бы поддерживать жизнь в бизнесе; с другой стороны — партнеры, которые не могут или не хотят работать с наследниками. В результате бизнес может стать абсолютно неуправляемым.
Конечно, собственник имеет возможность заранее обеспечить сохранность и перспективы развития бизнеса после своей смерти. Единственным способом посмертного распоряжения своим имуществом остается завещание, которое должно быть удостоверено у нотариуса.
Можно ли передать долю в бизнесе по наследству?
Завещать можно любое имущество (имущественные права и обязанности), в том числе приобретаемое в будущем (ст. 1112 и 1120 ГК РФ).
То есть, доли в уставном капитале ООО, акции, паи в кооперативах и т.д. могут без ограничений передаваться по наследству. Это полностью подтверждается судебной практикой, в которых предметом спора становится принадлежность долей в юридических лицах, переходящих по наследству, как по завещанию так и по закону.
Отметим, что завещать можно даже доли в юридических лицах, которые еще не созданы на момент оформления посмертной воли. Например, можно указать, что наследнику передаются доли во всех юридических лицах, которые принадлежали умершему.
Важно, чтобы имущество и/или имущественные права были обозначены в достаточной степени, позволяющей определить, о каком именно имуществе идет речь. Если указать, к примеру, что соответствующему наследнику передаются только доли в «строительных организациях», то наверняка возникнут споры о там, какие именно организации имелись в виду.
При некорректной формулировке положений все завещание или его часть могут быть признаны недействительными в силу признания таковыми судом (оспоримое завещание) или независимо от такого признания (ничтожное завещание). Сроки исковой давности в таком случае такие же как у сделок — 1 год для оспоримого завещания и 3 года для ничтожного.
Завещание может быть признано судом недействительным по иску лица, права или законные интересы которого нарушены этим завещанием.
Особенности перехода доли в бизнесе по наследству
Наследство принимается в течение 6 месяцев. При этом права на акции, доли, паи и т.д. переходят в момент внесения записи в соответствующий реестр (ЕГРЮЛ или реестр держателей акций).
В результате с момента смерти до регистрации перехода прав наследникам доли в бизнесе фактически остаются бесхозными: предыдущий владелец умер, а новые собственники не могут осуществлять управленческие права, так как переход прав не оформлен.
Единственным выходом является доверительное управление, учредителем которого выступает нотариус (ст. 1173 ГК РФ).
Договор с доверительным управляющим заключается нотариусом при согласии всех известных на момент подписания договора наследников, которые указываются в качестве выгодоприобретателей. После обнаружения новых наследников, они также должны быть указаны в договоре. При отсутствии согласия наследников договор с доверительным управляющим может быть признан недействительным (см. Определение Верховного Суда РФ от 07.07.2015 № 78-КГ15-7).
При этом юридическое лицо должно предоставить наследникам разумный срок для назначения доверительного управляющего, «общество, в свою очередь, не должно принимать никаких действий, затрагивающих права и законные интересы наследников, до истечения такого срока» (Постановление Президиума ВАС РФ от 27.03.2012 № 12653/11 по делу № А36-3192/2010). Если же наследники не воспользуются своим правом в разумный срок, то общество «вправе совершить необходимые действия без участия такого доверительного управляющего, если продолжению деятельности общества не препятствуют иные обстоятельства» (там же).
Наследодатель может более подробно зафиксировать свою последнюю волю с помощью завещательного отказа или возложения.
Завещательный отказ и возложение
При помощи завещательного отказа (ст. 1137 ГК РФ) можно обязать одного, нескольких или всех наследников передать имущество и/или исполнить какую-либо обязанность третьему лицу (отказополучателю).
В чем смысл завещательного отказа? Дело в том, что наследнику можно передать какое-либо право (например, право собственности или аренды и др.), которым обладал сам наследодатель – не больше, но и не меньше. Завещательный отказ позволяет разнообразней определить судьбу использования наследуемого имущества. Отказ можно возложить как на наследника по завещанию, так и по закону. Завещательный отказ устанавливается в завещании. Содержание завещания может исчерпываться только им. Завещательный отказ не переходит по наследству, то есть со смертью отказополучателя обязанность исполнять завещательный отказ пропадает.
Так, например, передав долю в ООО одному из наследников, наследодатель может обязать часть получаемых дивидендов перечислять другим наследникам или иным лицам. Или обязать своих наследников сдавать, например, своему партнеру в аренду какое-либо имущество.
При последующем переходе права собственности на имущество, входившее в состав наследства, к другому лицу, право пользования этим имуществом, предоставленное по завещательному отказу, сохраняет силу.
Право на получение завещательного отказа действует в течение трех лет со дня открытия наследства. То есть отказополучатель может пользоваться завещательным отказом, например, в виде договора аренды помещения всю жизнь или в течение определенного в завещании срока, но обратиться за исполнением отказа он должен в течение трех лет после смерти наследодателя.
Завещательным отказом можно возложить на наследников обязанности только имущественного характера в отношении конкретного лица.
Другим инструментом, который позволяет детальнее определять судьбу наследства, является завещательное возложение. Оно обязывает наследника совершить какое-либо действие как имущественного, так и неимущественного характера (ст. 1139 ГК РФ). Возложение может, например, фактически регулировать корпоративные отношения.
Таким возложением может быть обязанность голосовать определенным образом на общем собрании участников ООО или совершить иные действия.
О завещательном отказе и возложении заинтересованных лиц должен известить нотариус, но не обязан их разыскивать. Поэтому для обеспечения их интересов наследодателю целесообразно уведомить всех заинтересованных лиц о предоставлении каких-либо прав по завещанию уже при его составлении. Это позволит им надлежащим образом исполнить посмертную волю.
Если наследники не исполняют завещательный отказ или возложение, то заинтересованные лица могут обратиться в суд с требованием о принуждении совершить те или иные действия согласно завещанию. Суды активно поддерживают отказополучателей в случае нарушения посмертной воли наследниками.
Если вследствие установленных законом обстоятельств доля, причитавшаяся наследнику, на которого была возложена обязанность исполнить завещательный отказ или завещательное возложение, переходит к другим наследникам, последние (если из завещания или закона не следует иное) обязаны исполнить такой отказ или такое возложение.
Завещание может работать вместе с наследованием по закону. Наследодатель при помощи завещания может распределить определенное имущество между наследниками или передать часть имущества третьему лицу. Завещанием также можно лишить наследства одного или даже всех наследников по закону.
Не всегда наследники готовы продолжать бизнес своих родителей. Предпринимательские династии – нечастое явление. В таких случаях доли в бизнесе можно передать наследникам, но с помощью завещательного отказа и/или возложения отдать бразды правления своим партнерам на определенный период, который определяется наследодателем и указывается в завещании.
Такие возможности завещания сближают его с корпоративным договором. А это порождает надежды по его более широкому использованию… Например, в качестве инструмента урегулирования отношений между партнерами после смерти одного из них, а также для контроля отдельных лиц, которые владеют долями или занимают руководящие должности (номиналами). Однако это фактически невозможно.
Дело в том, что завещатель не обязан сообщать кому-либо о содержании, совершении, об изменении или отмене завещания, при этом он вправе отменить или изменить составленное им завещание в любое время после его совершения, не указывая при этом причины его отмены или изменения. (п. 2 ст. 1119 и п. 1 ст. 1130 ГК РФ). В результате, вы даже не узнаете, что, например, номинал изменил условия завещания.
Кроме того, наследники должны исполнять волю наследодателя только в пределах наследства. Поэтому, отказ или возложение не будут исполнены, если имущества, которое перешло по наследству, не хватает: недвижимость обесценилась, например, или компания перестала приносить прибыль и т.д.
Обязательная доля в наследстве
И еще одна существенная ложка дегтя – это обязательная доля в наследстве. Фактически свобода завещания существенно ограничена правом на обязательную долю.
Несовершеннолетние или нетрудоспособные дети наследодателя, его нетрудоспособные супруг и родители, а также нетрудоспособные иждивенцы наследодателя, подлежащие призванию к наследованию на основании закона, наследуют независимо от содержания завещания не менее половины доли, которая причиталась бы каждому из них при наследовании по закону (обязательная доля — п. 1 ст. 1149 ГК РФ) .
То есть наследники-пенсионеры, дети и инвалиды будут иметь право на половину того, что им причитается по закону независимо от содержания завещания.
Право на обязательную долю сохраняется даже в том случае, если завещанием нетрудоспособный наследник был прямо лишен наследства. Судами данное положение трактуется буквально и не предоставляет каких-либо возможностей лишить права на обязательную долю. Например, в Апелляционном определении Московского городского суда от 18.11.2016 по делу № 33-41829/2016 суд прямо указал, что свобода завещания ограничивается правилами об обязательной доле в наследстве.
Получатель обязательной доли определяется нотариусом, а при возникновении спорной ситуации — судом.
Тем не менее есть возможность частично нивелировать негативные последствия данной нормы Гражданского кодекса.
Право на обязательную долю в наследстве удовлетворяется из оставшейся незавещанной части наследственного имущества, даже если это приведет к уменьшению прав других наследников по закону на эту часть имущества, а при недостаточности незавещанной части имущества для осуществления права на обязательную долю — из той части имущества, которая завещана (п. 2 ст. 1149 ГК РФ).
То есть, если для выплаты обязательной доли хватает имущества, которое не охватывается завещанием, то завещанное имущество передается согласно воле наследодателя.
Таким образом для защиты бизнеса нужно, распорядившись долями в бизнесе в завещании, оставить незавещанной часть имущества для наследников по закону.
Особенности наследование долей в некоторых формах юридических лиц
1. Акционерные общества
Закон не позволяет устанавливать запрет на переход акций по наследству. Однако согласно п. 5 ст. 7 ФЗ «Об АО» в уставе можно предусмотреть необходимость получения согласия акционеров на отчуждение (в том числе наследование) акций непубличных акционерных обществ. Но при этом данный запрет действует не более 5 лет с момента его установления.
Для ПАО нельзя предусмотреть какие-либо ограничения для передачи акций по наследству.
Таким образом, публичные АО наиболее благоприятная для наследования ОПФ – остальные акционеры не могут ограничить переход акций наследникам.
Однако в наследовании акций кроются подводные камни.
В ЕГРЮЛ содержится информация лишь об учредителях АО. Сведения о держателях акций находятся в реестродержателя АО. Это информация не находится в публичном доступе и наследники могут просто не узнать о том, что у умершего были акции.
Для получения акций наследники должны знать, акционером какого акционерного общества был наследодатель.
Если наследник считает, что наследодатель имел акции какого-либо АО, то он должен сообщить об этом нотариусу. Нотариус сделает запрос соответствующему реестродержателю, для проверки этой информации.
2. Общество с ограниченной ответственностью.
Доли в уставном капитале также как и акции наследуются в общем порядке. Однако в уставе может быть предусмотрено, что наследник может стать участником ООО только с согласия других участников.
В случае, если наследнику отказали в участии в ООО, то согласно п. 2 ст. 23 ФЗ «Об ООО» общество выплачивает ему действительную стоимость доли. Такая процедура также может существенно подкосить бизнес. Но тут уже решать партнерам: либо принимать наследников в свои ряды, либо выплачивать им причитающуюся долю. Суды никогда не ставят под сомнение право других участников отказать наследникам в участии в ООО, если это предусмотрено Уставом.
При этом участники ООО могут выборочно принять одних наследников, а другим отказать.
3. Производственные кооперативы.
Уставом ПК также как и в случае ООО, может быть предусмотрено требование о согласии на переход пая наследникам.
Также необходимо обратить внимание на ограничения, установленные для членов ПК. Членами кооператива могут быть граждане, достигшие возраста шестнадцати лет. (п. 1 ст. 7 Федерального закона от 08.05.1996 № 41-ФЗ «О производственных кооперативах»).
В результате, если наследник еще не достиг 16-летнего возраста, то независимо от условий вхождения в ПК и/или от мнения других членов кооператива, он не сможет войти в его состав. Все, на что он может рассчитывать – это на выплату действительной стоимости пая. С учетом того, что при определении пая не учитывается неделимый фонд, это может серьезным образом отразиться на правах наследников.
4. Полное товарищество
Особенность полного товарищества в том, что товарищами могут быть только «коммерческие» субъекты – ИП и организации. Физическое лицо может получить статус ИП, но опять же для этого необходимы требование – дееспособность и возраст (как минимум 14 лет для эмансипированных ИП).
Безусловно, зафиксировать свою волю в отношении долей в бизнесе можно. С той или иной степенью конкретизации.
Однако необходимо помнить, что в течение продолжительного периода времени (6 месяцев) возникает неопределенность в управлении и владении юридическим лицами: наследники еще не могут воспользоваться своими правами и полноценно принять участие в управлении активами. Закон предусматривает возможность введения доверительного управления, но эта процедура должна быть введена фактически по инициативе и при согласии наследников.
Также обязательная доля в наследстве существенным образом влияет на исполнение посмертной воли, вплоть до того, что часть наследства будет передана лицу, которому по завещанию вообще было в наследовании отказано.
Если наследодатель хочет максимально безболезненного и безопасного перехода его бизнеса в надежные руки, ему следует озаботиться о том, чтобы в завещании были детально прописано имущество, которое переходит каждому наследнику, правомочия и обязательства, которые у них возникают. Обеспечить возможность уплаты обязательной доли в наследстве без угрозы передачи бизнеса неблагонадежным лицам.
Также очень важным является наличие информации об организациях, в которых наследодатель является участником, для того, чтобы наследники могли своевременно обеспечить свои права и обезопаситься от недобросовестных действий партнеров и других лиц.
Серьезные ограничения свободы распоряжения имуществом в завещании могут быть в значительной степени нивелированы при тщательной проработке посмертной воли и ее фиксации. Но применительно к бизнесу вопросов здесь остается еще много:
- что, если весь бизнес ведется от лица одного ИП? В этом случае его смерть существенно парализует всю деятельность. Как управлять расчетным счетом, например?
- что, если бизнес построен группой компаний, в которых собственник не везде юридически представлен, как гарантировать права наследникам? К примеру, в перекрестном владении в принципе нет возможности наследования…
Как всегда, решение вопросов только в комбинаторике инструментов. Возможно, в некоторые организации наследников нужно уже при жизни собственника включить в состав участников, но без какой-либо возможности что-то решать.
В случае смерти физического лица, являющегося единственным участником общества с ограниченной ответственностью (далее также – ООО, общество), принадлежавшая ему доля в уставном капитале общества переходит к его наследникам в порядке универсального правопреемства в соответствии с законом и (при наличии) завещанием (п. 6 ст. 93 ГК РФ, п. 8 ст. 21 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее – Закон об ООО)).
Принятие наследства осуществляется подачей по месту открытия наследства нотариусу или уполномоченному в соответствии с законом выдавать свидетельства о праве на наследство должностному лицу заявления наследника о принятии наследства либо заявления наследника о выдаче свидетельства о праве на наследство (п. 1 ст. 1153 ГК РФ).
Согласно п. 2 этой статьи признается, пока не доказано иное, что наследник принял наследство, если он совершил действия, свидетельствующие о фактическом принятии наследства, в частности если наследник:
— вступил во владение или в управление наследственным имуществом;
— принял меры по сохранению наследственного имущества, защите его от посягательств или притязаний третьих лиц;
— произвел за свой счет расходы на содержание наследственного имущества;
— оплатил за свой счет долги наследодателя или получил от третьих лиц причитавшиеся наследодателю денежные средства.
Свидетельство о праве на наследство выдается по истечении специально установленного для заявления наследниками своих прав срока – шести месяцев со дня открытия наследства. Ранее этого срока такое свидетельство может быть выдано только в том случае, если у нотариуса есть сведения, что помимо лиц, подавших заявления о выдаче свидетельства о наследстве, других наследников нет (ст. 1163 ГК РФ).
Таким образом, документом, подтверждающим права наследников на долю в уставном капитале общества и, как следствие, их права на осуществление полномочий участника, будет выданное им свидетельство о праве на наследство. Соответственно, по смыслу ст. 1153, ст. 1162 ГК РФ до момента получения свидетельства о праве на наследство как документа, подтверждающего право на наследство в отношениях с третьими лицами, наследник не может осуществлять права участника ООО, доля в котором была им унаследована, даже при условии совершения действий, свидетельствующих о фактическом принятии наследства.
До принятия наследником умершего участника общества наследства управление его долей в уставном капитале общества осуществляется в порядке, предусмотренном ГК РФ (абз. 2 п. 8 ст. 21 Закона об ООО).
В соответствии со ст. 1171 ГК РФ для защиты прав наследников, отказополучателей и других заинтересованных лиц исполнителем завещания или нотариусом по месту открытия наследства принимаются меры, указанные в ст. 1172 и 1173 ГК РФ, и другие необходимые меры по охране наследства и управлению им.
Нотариус принимает меры по охране наследства и управлению им по заявлению лиц, действующих в интересах сохранения наследственного имущества, и осуществляет их в течение срока, определяемого им самим с учетом характера и ценности наследства, а также времени, необходимого наследникам для вступления во владение наследством, но не более чем в течение шести месяцев (ст. 1172 ГК РФ).
Если в составе наследства имеется имущество, требующее не только охраны, но и управления, в том числе доли в уставном капитале хозяйственного общества, нотариус в соответствии со ст. 1026 ГК РФ в качестве учредителя доверительного управления заключает договор доверительного управления этим имуществом (ст. 1173 ГК РФ).
Следовательно, по заявлению наследника нотариусом по месту открытия наследства может быть заключен договор доверительного управления имуществом в порядке, предусмотренном ст. 1173, 1126 ГК РФ. Учредителем управления по такому договору будет являться нотариус, а доверительным управляющим может быть назначено любое лицо по усмотрению учредителя управления, кроме учреждения и государственного (муниципального) органа (ст. 1015 ГК РФ).
Следует обратить внимание, что в п. 3 ст. 1015 ГК РФ закреплено императивное правило, согласно которому доверительный управляющий не может быть выгодоприобретателем по договору доверительного управления имуществом. Выгодоприобретателем по договору доверительного управления имуществом является лицо, в интересах которого осуществляется управление (п. 1 ст. 1012 ГК РФ). В рассматриваемой ситуации, как следует из ст. 1171, 1173 ГК РФ, таким лицом является наследник умершего участника общества. Поэтому наследник умершего участника ООО доверительным управляющим назначен быть не может.
В соответствии с п. 1 ст. 1020 ГК РФ доверительный управляющий осуществляет в пределах, предусмотренных законом и договором доверительного управления имуществом, правомочия собственника в отношении имущества, переданного в доверительное управление. Таким образом, именно доверительный управляющий, действующий в интересах наследника (наследников), является лицом, имеющим возможность осуществлять в пределах, предусмотренных договором, все права и обязанности единственного участника общества до получения наследником свидетельства о праве на наследство.
Сведения о лице, осуществляющем управление долей, переходящей в порядке наследования, должны быть отражены в Едином государственном реестре юридических лиц (пп. «д» п. 1 ст. 5 Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (далее – Закон № 129-ФЗ)).
Текущее руководство деятельностью ООО будет осуществляться единоличным исполнительным органом общества, который назначается доверительным управляющим. Директором общества может быть назначен и наследник.
После получения свидетельства о праве на наследство необходимо будет внести в Единый государственный реестр юридических лиц сведения о новом составе участников общества (о новом единственном участнике), размерах и номинальной стоимости долей в уставном капитале общества, принадлежащих обществу и его участникам (пп. «д» п. 1, п. 5 ст. 5 Закона № 129-ФЗ).
Обратите внимание, материал старше 2-х лет.
Актуальность выводов уточняйте у автора
Знаете ли вы, что написано в вашем уставе по этому поводу? К сожалению, большинство участников об этом даже не задумываются, но именно эта ситуация часто является причиной уничтожения в последующих корпоративных войнах созданного наследодателем с другими участниками бизнеса.
Как показывает практика, большинство участников при регистрации ООО, ограничиваются ссылками на общие положения закона, не уделяя должного внимание диспозитивным нормам. Хотя именно они позволяют в будущем избежать конфликтов и заранее определить точки выхода.
Учитывайте, что помимо прямо установленного в законодательстве правила о безоговорочном наследовании доли, участникам Общества предоставляется возможность предусмотреть иные положения, а именно: закрепить запрет на переход в порядке универсального правопреемства прав на долю умершего, либо определить необходимость получения согласия наследников на данное правопреемство (п. 8 ст. 21 Закона об ООО). Поэтому в случае смерти одного из учредителей и поступления уведомления от его наследников о праве на вступление в Общество, нужно первым делом заглянуть в устав.
Итак, рассмотри возможные варианты.
Вариант 1: Наследник заходит в состав участников
Ситуация, при которой не избежать знакомства с родственниками бывшего участника, возникает в случае, если в уставе отсутствует ограничение либо запрет на переход доли к наследникам.
Согласно действующему законодательству (п. 4 ст. 1152 ГК РФ), наследник считается принявшим наследство в виде доли в уставном капитале общества со дня открытия наследства (день смерти наследодателя). Время, когда он фактически принял наследство, и момент регистрации его права на данное наследственное имущество, значения не имеет. Из этого следует, что до того момента, когда наследник оформил все необходимые документы на долю, он уже вправе реализовывать свои права, как участника, через доверительного управляющего, назначенного нотариусом.
Именно поэтому любое решение, принятое оставшимися лицами без учета мнения будущего владельца доли, в лице управляющего, могут быть признаны недействительными (Определение ВАС РФ от 23.01.2012 N ВАС-12653/11 по делу N А36-3192/2010). При этом само общество в целях обеспечения законных прав и интересов наследников и подтверждения своей добросовестности вправе обратиться к нотариусу с заявлением о принятии мер по управлению долей, перешедшей в порядке наследования новому лицу.
Вместе с тем необходимо обратить внимание на один важный момент: оставшиеся участники не вправе перевести долю умершего на само общество с последующим распределением или продажей, даже если истек 6-месячный срок вступления в наследство. Данное право может быть реализовано только в двух случаях при условии полной оплаты доли умершим участником:
— в случае установления в уставе запрета;
— либо в случае отсутствия согласия на наследование доли.
Вариант 2: Уставом предусмотрен запрет или ограничения на приобретение доли.
Закон, регулирующий деятельность юридических лиц, позволяет участникам бизнеса установить в своем учредительном документе запрет на переход доли третьим лицам, в частности, наследникам. Либо, как вариант, ограничиться необходимостью получения согласия всех или большинства участников такого общества.
При наличии в уставе таких ограничений доля наследодателя перейдет к самому обществу в день, когда истек срок для получения данного согласия (п. 5 ст. 23 Закона об ООО). Причем доля, висящая на обществе, должна быть, как можно быстрее распределена между оставшимися участниками, либо продана (подарена) третьему лицу в течение 1 (одного) года, если подобное отчуждение также не запрещено уставом.
Вариант 3: Когда наследодатель был единственным участником и директором
В этом случае первым делом нужно сменить руководителя. Поскольку общество временно оказывается без участника, то временно, до вступления в наследство, полномочия по управлению таким обществом будет осуществлять доверительный управляющий, либо исполнитель завещания.
При этом пункт устава о предварительном получении согласия на приобретение доли никакого юридического значения иметь не будет, поскольку в компании нет участников, согласие которых требуется запросить.
Переоформление документов проходит обычным путем, посредством подачи заявления от нового руководителя с приложением документов, подтверждающих смерть единственного участника.
Итак, ситуации, связанные с наследованием доли в ООО, могут быть самыми разнообразными. Однако есть один нюанс, который остается неизменным в любом из вышеперечисленных случаев: право наследника на выплату ему действительной стоимости доли умершего. Даже в том случае, когда установлен запрет, либо не дано согласие на реализацию наследником своего права, имущественные права на получение компенсации не могут быть ущемлены.
Наследник, который на день открытия наследства зарегистрирован в качестве индивидуального предпринимателя, или коммерческая организация, которая является наследником по завещанию, имеет при разделе наследства преимущественное право на получение в счет своей наследственной доли входящего в состав наследства предприятия (статья 132) с соблюдением правил статьи 1170 настоящего Кодекса.
В случае, когда никто из наследников не имеет указанного преимущественного права или не воспользовался им, предприятие, входящее в состав наследства, разделу не подлежит и поступает в общую долевую собственность наследников в соответствии с причитающимися им наследственными долями, если иное не предусмотрено соглашением наследников, принявших наследство, в состав которого входит предприятие.
Дата публикации: 05.08.2019 07:47
Единый регистрационный центр (Межрайонная ИФНС России № 16 по Новосибирской области) сообщает о порядке действий, направленных на внесение изменений в ЕГРЮЛ, в случае смерти единственного участника и руководителя общества с ограниченной ответственностью, до принятия наследниками наследства умершего участника.
Согласно подпункту 4 пункта 2 статьи 33 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее – Закон № 14-ФЗ) вопрос образования исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий входит в компетенцию общего собрания участников общества.
В обществе, состоящем из одного участника, решения по вопросам, относящимся к компетенции общего собрания участников общества, принимаются единственным участником общества единолично и оформляются письменно (статьи 39 Закона № 14-ФЗ).
Согласно пункту 8 статьи 21 Закона № 14-ФЗ до принятия наследниками наследства умершего единственного участника общества управление его долей в уставном капитале общества осуществляется в порядке, предусмотренном ГК РФ.
В случае смерти единственного участника общества наследники обращаются к нотариусу с заявлением об открытии наследства (пункт 1 статьи 1153 ГК РФ).
В соответствии со статьей 1173 ГК РФ, если в составе наследства имеется имущество, требующее не только охраны, но и управления (доля в уставном (складочном) капитале общества), нотариус в соответствии со статьей 1026 указанного Кодекса в качестве учредителя доверительного управления заключает договор доверительного управления этим имуществом. В случае, когда наследование осуществляется по завещанию, в котором назначен исполнитель завещания, права учредителя доверительного управления принадлежат исполнителю завещания (абзац 2 статьи 1173 ГК РФ).
При этом доверительное управление наследственным имуществом вводится на период, в течение которого наследники не имеют возможности самостоятельно управлять определенным имуществом, перешедшим к ним по наследству.
После заключения договора доверительного управления нотариусом в регистрирующий орган по месту нахождения общества представляется заявление по форме № Р14001 для внесения сведений о доверительном управляющем в ЕГРЮЛ.
Заявителем при данном виде государственной регистрации выступает нотариус.
В случае необходимости в назначении нового руководителя общества доверительный управляющий принимает соответствующее решение. Для внесения в ЕГРЮЛ сведений о лице, имеющем право действовать без доверенности от имени юридического лица, в регистрирующий орган представляется заявление по форме № Р14001, при этом заявителем в данном случае выступает вновь назначенный руководитель.
