Дью дилидженс обычно проводится при продаже бизнеса

К консалтинговым компаниям обращаются, когда предстоит оценить бизнес в незнакомой нише или когда нет ресурсов, чтобы провести дью дилидженс самостоятельно.

Консалтинговые компании, как правило, называют стоимость услуг после общения с клиентом и анализа его потребностей. Цена работы дью дилидженс—компаний обычно начинается от 100 тыс. рублей.

Каждая компания специализируется в своей нише. Поэтому искать подходящую придётся самостоятельно.

Что спросить на предварительных переговорах

Чтобы разобраться в намерениях представителя целевой компании, стоит озвучить эти вопросы на предварительных переговорах.

Почему вы продаёте бизнес? Главный вопрос, который задаёт тон остальным переговорам. Если у продавца нет чёткого ответа, это повод забеспокоиться. Возможно, бизнес убыточный, а его репутация окончательно испорчена.

Вы пытались продать бизнес раньше? Продавцы неохотно рассказывают о неудачных продажах. Однако это может пролить свет на неудовлетворительные показатели компании.

У вас есть бизнес-план? Наличие самого бизнес-плана ещё ни о чём не говорит. Важно сравнить прогнозы с фактическими показателями. Некоторые предприниматели указывают раздутые результаты исходя из прогнозов.

Насколько легко на рынок могут войти конкуренты? Этот вопрос поможет выяснить, насколько сложно начать бизнес в схожей нише. Если порог входа низкий, возможно, стоит начать бизнес самостоятельно.

Ведёте ли вы работу с репутацией? Негативные отзывы могут отпугивать до 60 % потенциальных покупателей. Поэтому стоит спросить, работала ли компания с сайтами-отзовиками и были ли в прошлом инциденты, ставшие причиной всплеска негатива.

Насколько сложна бизнес-модель? В каждом бизнесе свои подвижные части. Если дочерних компаний много, а управление переусложнено, понадобятся изменения, а это требует времени и средств.

Есть ли у вас организующая схема? По сути это срез всей компании. Инвестор увидит, как устроено управление, кто за что отвечает и кому отчитывается. Юридическая организующая схема поможет увидеть дочерние компании, структуры, а также других инвесторов.

Какова ваша географическая структура? Если организация работает во многих регионах, важно знать географическую структуру. Она покажет проблемные отделения, как обстоят дела в дистрибуции и маркетинге на местах.

Due diligence: что это такое в тезисах

1. Дью дилидженс — полная и всесторонняя проверка бизнеса. Её проводят перед покупкой бизнеса, земельного участка или когда хотят оценить состояние компании.
2. Чаще всего дью дилидженс используют, чтобы оценить перспективность потенциального актива.
3. Основная работа по оценке ведётся до дью дилидженс. Цена приобретения актива формируется во время предварительных переговоров.
4. Перед проведением дью дилидженс стороны заключают соглашение. Целевая компания гарантирует доступ к информации, а инвестор — выплату отступных, если откажется от сделки.
5. Даже международные холдинги предпочитают заказывать дью дилидженс у консалтинговых и аудиторских компаний.

Еще может быть полезно: как пройти аудиторскую проверку, когда о компании полно негатива.

Due Diligence или сокращенно DueD, с английского языка переводится как «должное усердие». Термин означает осмотрительность инвестора. Дью Дилидженс – это анализ компании, который проводят перед принятием решения о вложении средств в организацию или при слиянии нескольких фирм. Но, почему-то многие предприниматели не уделяют процедуре должного внимания.

Кому нужен DueD?

Дью Дилидженс необходим всем, кто собирается вложить свои деньги в какой-то бизнес, прямым или косвенным методом. Не важно, хотите вы стать соучредителем компании или собираетесь купить акции общества на фондовой бирже, вам в любом случае нужно оценить риски. Due Diligence включает в себя разностороннее исследование фирмы и комплексную оценку ее рыночного положения.

Заказав DueD, вы сможете:

В рамках проверки оценивают налоговые, финансовые и юридические риски. В целом Due Diligence занимает от 1 недели до 3 месяцев, в зависимости от масштабов деятельности компании и целей анализа.

Как проходит Дью Дилидженс?

Проверка предприятия состоит из нескольких этапов. Сначала определите, что вы хотите: приобрести фирму полностью или вложить деньги через покупку ценных бумаг. Затем выберите организацию-исполнителя. Совместно со специалистами определите тип Due Diligence, срок проверки и объем интересующих вас данных.

Финансовый Due Diligence позволяет подтвердить достоверность бухгалтерской отчетности фирмы и оценить коммерческие перспективы развития. В ходе проверки анализируются доходы и расходы, обязательства и активы предприятия. Также проверяется качество учета и актуальность сведений в балансе. Финансовый DueD позволяет установить реальную рыночную стоимость бизнеса.

Юридический Due Diligence проводят, чтобы избежать рисков, связанных со сделкой. В ходе проверки выявляют возможные финансовые и репутационные риски. Анализ позволяет ответить на вопрос, есть ли смысл вкладывать деньги в данный проект в целом.

Налоговый Due Diligence позволяет оценить налоговую нагрузку и рассчитать инвестиционную привлекательность сделки в целом. Налогообложение может сделать бизнес убыточным или мало доходным. Поэтому вы должны понимать, что компания платит по факту сегодня, что она будет платить государству в дальнейшем, и как снизить это бремя.

После проведения комплексной проверки вы получите отчет. В нем будет описано положение компании по каждому направлению и даны практические рекомендации по ведению бизнеса.

Содержание:

• Зачем нужна процедура Due Diligence компании?
• Практическое применение процедуры
• Виды процедуры
• Кем проводится процедура?
• Время, которое занимает процедура Due Diligence
• Отчет по результатам проведения процедуры
• Этапы due diligence
• Финансовая аналитика, или финансовый due diligence
• Аудиторы, в задачу которых входит проведение финансового анализа деятельности бизнеса
• Юристы, обеспечивающие юридический due diligence

Процедура дью дилидженс является одной из задач комплексного изучения бизнеса: аудит в ходе due diligence, помогает укрепить отношения для проведения масштабной сделки между контрагентами. Также due diligence, как правило, применяется в случае приобретения бизнеса или любых крупных объектов (к примеру, земли либо недвижимости).

При заключении сделки, due diligence помогает оценить риски и получить качественную защиту интересов сторон. 

В данном случае невозможно обойтись без комплексного решения вопроса, которое напрямую будет зависеть от качеств и характеристик приобретаемых объектов. Правовой аудит due diligence и экономическое обоснование – это минимум тех отношений, которые изучаются в ходе данного процесса. 

Зачем нужна процедура Due Diligence компании?

Термин и значение due diligence пришел в юридический оборот в Америке в начале 20 века – и изначально обозначал процедуру обнародования брокером данных о компании и ее акциях на фондовом рынке перед инвестором на бирже. 

На сегодняшний день проведение дью дилидженс в компании означает сбор и анализ сведений для всесторонней оценки разнообразных рисков, которые могут касаться процесса инвестирования. Благодаря дью дилидженс обеспечивается сбор объективных данных и проведение экспертной оценки полученной информации об объекте due diligence. 

И такая процедура в значительной степени направлена на проверку законности деятельности объекта инвестирования, а также коммерческой привлекательности потенциальной сделки, касаясь областей бухгалтерского, кадрового, а также налогового учета.

Практическое применение процедуры

Проведение подобного анализа проводиться для стартового этапа заключения сделки, а именно:

• Процесс слияния бизнеса или его отчуждения
• Купля-продажа акций, включая долю в бизнесе
• Приобретение недвижимости
• Подключение к бизнесу партнеров
• Кредитование и предоставление займа
• Осуществление целевого инвестирования в качестве спонсорства либо на безвозмездной основе
• Финансовые операции, которые нуждаются в достоверной информации как об объекте договора (включая компанию, относительно которой осуществляется финансирование), так и об инвестиционном проекте

Виды процедуры

Принято выделять несколько типов указанной процедуры, и в зависимости от объекта анализа due diligence может быть:

1. Технический, или techni­cal, который состоит в проверке документации (включая проектную, техническую и даже сметную). Если речь идет о строительных проектах, то здесь due diligence обычно применяется относительно инженерных коммуникаций.
2. Экологический, или environment, в процессе которого проводится контроль соблюдения системы пользования природными ресурсами (земля, вода, воздух и т.д.), которые составляют окружающее пространство.
3. Маркетинговый, или mar­keting, который связан с изучением системы методов, обусловленных согласованием процесса производства относительно экономической ситуации и гарантирующих устойчивый оборот продукции.  Подобный анализ также может относится к изучению товарной и ценовой политики, и даже системы управления персоналом.
4. Экономический, или economical, имеющий непосредственное отношение к материальным аспектам бизнеса, т.е. состоянию его хозяйственной и имущественной части, а также его положения в финансовой сфере.
5. Налоговый, или fiscal, обычно являющийся частью экономической процедуры, и имеющий отношение к financial due diligence.                                 
6. Правовой, или legal due diligence, при которой осуществляется оценка со стороны правовой деятельности компании; подобная форма юридического дью дилидженс направлена на выявление существующих или возможных рисков лишения активов.
7. Финансовый, или financial, который обеспечивает проверку достоверности финансовой информации о результатах хозяйствовании компании; такая форма финансового дью дилидженс является, проще говоря, оценкой перспектив.

Если говорить о классификации данного процесса, то, прежде всего, она касается характеристик самого объекта due diligence, и в этом отношении принято выделять анализ следующих активов:

• интеллектуальной собственности
• недвижимости
• корпоративных образований (холдингов, трастов и других квазикопоративных систем)

Подобный вид классификации обычно применяется в англоязычных источниках, и в целом дает возможность подчеркнуть комплексных характер процесса.

Кем проводится процедура?

Заказчиком данной процедуры на сегодняшний день может выступать не только коммерческое банковское учреждение, как это было раньше, но и инвестор (который непосредственно и принимает финальное решение об инвестициях), либо компания, осуществляющая поглощение, при оценке рисков. Процедура due diligence может быть заказана также и самим контрагентом при принятии решения о привлечении инвестиций.

Время, которое занимает процедура Due Diligence

Продолжительность проведения процедуры зависит от размеров бизнеса, который проходит проверку – и может длиться от нескольких недель до 12 месяцев. Подобный комплексный и тщательный анализ ситуации обеспечит возможность избежать рисков, которые неминуемо могут сложиться при заключении серьезного договора (к примеру, купли-продажи компании или ее доли).

Отчет по результатам проведения процедуры

После процесса изучения и исследования всего объема информации по результатам проверки составляется отчет относительно хода проведения процедуры.

В самой процедуре принимают участие профессионалы нескольких направлений:

• юристы для правового due diligence,
• оценщики, 
• аудиторы.

Соответственно, по окончании процесса предоставляется три отчета – и, как правило, все существенные сведения объединяются в одну презентацию.

Такое представление результатов деятельности специалистов, которые работали в команде, дает возможность инвестору принять взвешенное и обоснованное решение, направив фокус на основные моменты.

Отчет в соответствии с требованиями федерального законодательства составляется в письменной форме, опираясь на установленные стандарты, в которые обязательно входит следующая структура этого документа:

• введение,
• правовой аудит due diligence, 
• риски,
• выводы.

Этапы due diligence

На сегодняшний день для всех сторон экономических отношений все более актуальным становится потребность управления всеми возможными рисками при осуществлении деятельности, что обеспечивает улучшение процесса управления финансами и формирование правильной инвестиционной политики.

И требования прозрачности организации деятельности уже не являются трендом, а относятся к обязательным условиям — в виду формирования нового направления взаимосвязей контрагентов, и потребности модернизации процесса производства, а также инвестиционных отношений (принимая во внимание выход на международный рынок). При этом данное требование6 может относится не только к лидирующим игрокам рынка, но и иметь отношение к развивающимся и только набирающим обороты компаниям.

Нужно понимать, что обычно процесс дью дилидженс проводится совместными усилиями в нескольких направлениях:

Финансовая аналитика, или финансовый due diligence, который учитывает:

• анализ показателей в финансовой сфере, включая перспективы развития,
• динамику финансовых показателей,
• капитал, права и обязательства, которые предполагаются к отчуждению,
• состояние основных активов с точки зрения пригодности, износа и необходимости обновления, а также перспектив отчуждения средств, в которых нет потребности.
• анализ финансовых оборотов и схем предпринимательства, круга контрагентов, а также результатов деятельности, имеющих непосредственное отношение к образованию финансовых показателей.

Аудиторы, в задачу которых входит проведение финансового анализа деятельности бизнеса, что включает в себя:

• исследование структуры доходов и расходов бизнеса за определенный отчетный период, включая также основные финансовые показатели по компании,
• анализ порядка внутреннего контроля касательно документооборота в части, имеющей отношение к расходам бизнеса, а также выборочное рассмотрение качества и целостности документации, которая подтверждает расходы,
• оценку основных активов, включая степень износа, общий состав и переоценку,
• анализ инвестиционных вложений,
• оценку дебиторских платежей,
• анализ запасов предприятия, включая их состав, динамику развития и стоимость,
• исследование кредиторских платежей,
• изучение обязательств условного типа, включая штрафы, поручительства, векселя, исковые требования, залоги и другие обременения относительно имущества предприятия.
• рассмотрение полноты учета (включая ее достоверность) относительно активов и других обязательств, которые нашли отражение в балансе компании,
• выявление и систематизация всех имеющихся налоговых рисков, потенциальных или просто неучтенных налоговых обязательств бизнеса

Юристы, обеспечивающие юридический due diligence, обеспечивают проверку и анализ прав и обязательств в сфере:

• имущества, которое продается в процессе реализации предприятия, включая риски оспаривания третьими лицами прав на это имущество,
• существования прав и обязательств, их законности, рисков относительно оспаривания договоров, в результате которых сформировались эти права и обязанности,
• трудовых отношений, относительно коллектива, которых существует на данный момент в компании: трудовых соглашений, договоров о материальной ответственности, риски предъявления имущественных требований уволенными сотрудниками, и наличие правомерности уволенных сотрудников.
• следование требованиям корпоративного законодательство относительно всех направлений деятельности компании, а также связанных с этим рискам претензий со стороны участников компаний, обусловленных несоблюдением закона при реализации их доли, или других масштабных сделок.

Суть legal due diligence состоит в тщательном изучении всего комплекса отношений – как внутри организации, так и в ее взаимодействии с окружающей бизнес-средой, где осуществляется деятельность компании.

Условно подобное изучение может быть разделено на определенные блоки, отличающиеся между собой как по целям, так и по используемой методологии, но обеспе6чивающие всесторонний анализ деятельности компании, в обязательном порядке включая ее финансовое состояние.

В число этих блоков обычно принято относить:

• Операционное рассмотрение (включая организацию деятельности) и анализ, куда входит историческое развитие бизнеса, его организационная структура, состав персонала, сдерживающие развитие факторы, а также негативные и позитивные стороны деятельности,
• Финансовое изучение – с обязательным заключением о возможности предприятия обеспечивать прибыль,
• Изучение налогового состояния компании для всестороннего исследования налогового бремени бизнеса и моментов налоговой оптимизации.
• Юридическая экспертиза, которая обеспечивает анализ деятельности компании относительно действующего законодательства и актов в сфере различных областей применения права – начиная от гражданского и заканчивая корпоративным.
• Рассмотрение состояние компании относительно рынка с целью установления места бизнеса в конкурентной среде – в первую очередь, потенциала и наличия перспектив развития, включая анализ возможности развития, опираясь на имеющую место динамику рынка.
• Исследование воздействия бизнеса на окружающее пространство, касательно, в первую очередь, влияния компании на природу и ее ресурсы.

Естественно, подобная проверка совсем не обязательно должна проводится в полном объеме: достаточный уровень и необходимость анализа определяется, прежде всего, целью подобного исследования.

Процесс проверки представляет собой важный этап подготовки к серьезной сделке, и нужно учитывать, что негативные моменты, с которыми может столкнутся бизнес при отсутствии такого анализа, могут оказаться намного более масштабными, нежели затраты на проведения подобной проверки.

Дью дилидженс (анг. due diligence) представляет собой комплексную проверку состояния актива в целях выявления и оценки существующих и возможных в будущем рисков, которые могут возникнуть при сделках/операциях с данным активом. Такая проверка, как правило, осуществляется независимыми консультантами:

• в сделках слияний-поглощений;
• при приобретении пакета акций или доли в компании-объекте сделки;
• при выдаче кредитных или заемных средств;
• при создании совместных предприятий;
• в сделках по приобретению недвижимости;
• при привлечении крупных инвестиций (в частности, при выходе на IPO);
• при купли-продаже существующего бизнеса. 

В каком объеме проводится юридический due diligence? 

В зависимости от предмета сделки и целей инициатора due diligence, объем и методы комплексной юридической проверки могут различаться.

Так, например, в случае предоставления кредитных или заемных средств инициатором due diligence чаще всего выступает банк или другой кредитор, с целью убедиться в надлежащем статусе и стабильном финансовом положении заемщика. Объем проверки, как правило, ограничивается такими вопросами, как надлежащее учреждение и оплата уставного капитала заемщика, наличие рисков ликвидации в принудительном порядке (в результате существенных нарушений законодательства) и оспаривания сделки третьими лицами, состояние чистых активов, необходимость одобрения сделки органами управления заемщика и/или третьими лицами (для удобства часто именуемыми «корпоративный статус»).   

В случае продажи бизнеса продавец – менеджмент и/или собственник(и) акций/долей участия компании может инициировать due diligence продаваемого актива для целей обоснования оценки его стоимости и понимания, какие условия сделки, прежде всего в части цены, порядка ее оплаты и ответственности являются справедливыми и оставляют возможность для переговоров с покупателем. Продавец также может использовать результаты due diligence для улучшения состояния актива и минимизации/устранения рисков, что в конечном счете влечет повышение стоимости актива и улучшает переговорную позицию во взаимоотношениях с другими потенциальными покупателями.

В сделках слияний-поглощений инициатором due diligence, как правило, выступает инвестор-покупатель. 

Объем юридического due diligence в сделках купли-продажи бизнеса в целом, в рамках которых продается и покупается 100% (либо контрольный пакет) акций/долей участия компании-цели, покрывает широкий круг вопросов. Помимо корпоративного статуса проверяются:

• права продавца на акции/доли участия, наличие обременений таких прав (в т. ч. залогов и арестов); так, при приобретении продавцом акций/долей участия могли быть нарушены требования действовавшего на момент заключения сделки законодательства, в том числе о необходимости получения предварительного согласия на сделку других акционеров/участников либо самой компании-цели;
• необходимость получения предварительного согласия Федеральной антимонопольной службы РФ или правительственной комиссии по стратегическим инвестициям на сделку, с учетом стоимости активов и выручки от реализации товаров, работ и услуг компании-цели, покупателя и их групп лиц, а также видов деятельности, которые ведет компания-цель; 
• наличие и действительность лицензий/разрешений/членство в саморегулируемых организациях и т. п., необходимых для ведения компанией-целью своей деятельности; проверки уполномоченными органами и выявленные нарушения;
• существенные договоры с контрагентами, в том числе предусматривающие финансовые обязательства (договоры кредита, займа и т. д.), в частности, наличие в них условий в связи со сменой собственника компании/цели;
• права на недвижимое и существенное движимое (основные производственные фонды) имущество, наличие обременений таких прав (в т.ч. залогов и арестов) и рисков требований третьих лиц (например, акционер/участник – бывший собственник недвижимого имущества внес это имущество в качестве вклада в уставный капитал компании цели, имея признаки банкротства; в случае возбуждения в отношении бывшего собственника процедуры конкурсного управления, конкурсный управляющий может оспорить вклад в капитал как недействительную сделку и затем предъявить иск к компании-цели об истребовании имущества из чужого незаконного владения);
• наличие судебных споров, исполнительных производств, признаков банкротства;
• соблюдение компанией-целью отраслевого законодательства – в зависимости от сферы ее деятельности (об охране окружающей природной среды, промышленной безопасности, о недрах и т. д.), наличие рисков административной ответственности;
• права на результаты интеллектуальной деятельности (патенты, ноу-хау и т. д.) и средства индивидуализации товаров, работ и услуг (товарные знаки, знаки обслуживания, коммерческие обозначения) и соблюдение компанией-целью интеллектуальных прав третьих лиц;
• соблюдение компанией-целью трудового законодательства, трудовые договоры с топ-менеджментом, наличие трудовых споров. 

На основании рисков, выявленных в ходе юридического due diligence, и рекомендаций внешних консультантов по устранению/минимизации последствий таких рисков покупатель получает более широкие переговорные возможности:

• влиять на цену актива и условия ее оплаты (например, предусмотреть в договоре удержание части цены до истечения определенного периода времени после закрытия сделки и выплату ее при условии наступления определенных обстоятельств);
• сформулировать заверения продавца в связи его корпоративным статусом и правами на актив;
• установить обязательства продавца по возмещению потерь покупателя, которые могут возникнуть после закрытия сделки в связи с предъявлением требований третьими лицами или органами государственной власти к покупателю и/или компании-цели.  

Как инициатор due diligence получает информацию и документы? 

При проведении due diligence покупателем информация и документы для ее проведения предоставляются непосредственно команде покупателя, которая проводит проверку — как правило, внешним консультантам, на основании перечня документов и информации (due diligence checklist), который такая проверяющая команда передает продавцу и компании-цели. 

Документы и информация чаще всего предоставляются в электронной форме в виртуальной информационной комнате, либо, в случае исключительной конфиденциальности, путем предоставления проверяющим доступа к оригиналам или копиям таких документов, без права или с правом ограниченного копирования. 

Проверяющая команда также получает информацию о компании-цели и продавце из общедоступных источников, включая открытые реестры: Единый государственный реестр юридических лиц, Единый государственный реестр прав недвижимости, Единый федеральный реестр сведений о банкротстве, Открытые реестры Роспатента и т. д. 

Проведение due diligence, как правило, ограничено жесткими временными рамками – от нескольких рабочих дней до нескольких недель, в зависимости от объема проверки. 

Если проверяющей команде не предоставлены какие-либо из запрошенных документов и информации в силу их отсутствия, это может в той или иной степени влиять на выводы и рекомендации относительно выявленных рисков. 

Как оформляются результаты due diligence?

По результатам комплексной юридической проверки готовится отчет, который включает обычно следующие разделы:

1)   Введение, где описываются: сделка, планируемая к заключению; компания-цель и сферы ее хозяйственной деятельности; объем проверки и источники информации для проверки; положения об ограничении ответственности внешнего консультанта при проведении юридического due diligence; право получателя отчета раскрывать его третьим лицам (запрет осуществлять такое раскрытие), основные контактные лица юридического консультанта при возникновении вопросов в связи с содержанием отчета; указывается дата, на которую подготовлен отчет о юридической проверке, а также некоторые презумпции (о том, что вся предоставленная в рамках due diligence информация содержит верные данные, что предоставленные копии документов соответствуют оригиналам, подписи и печати на документах являются подлинными и т.д.).  

2)   Краткие выводы о результатах due diligence (executive summary): в данном разделе содержится описание наиболее существенных рисков, выявленных в ходе due diligence, с учетом положений применимого законодательства и правоприменительной практики, оценочный уровень таких рисков (маловероятный – средней вероятности – существенной вероятности) и рекомендации по их устранению/минимизации последствий. Например, в ходе юридической проверки может быть выявлено несколько нарушений компанией-целью отраслевого законодательства с неистекшим сроком давности привлечения к ответственности, каждое из которых может повлечь существенный административный штраф или приостановление деятельности; в таком случае в отчете указывают максимальную сумму административных штрафов и иные взыскания, которые может понести компания-цель. 

3)   Основная часть отчета, структура которой базируется на вопросах входящих в объем проверки: корпоративный статус, судебные процессы, существенные договоры и т.д., содержащая более детальное описание выявленных рисков, в особенности если речь об истории приобретения продавцом акций/долей участия, истории приобретения прав на недвижимое и существенное движимое имущество компании-цели, условий существенных договоров и договоров с топ менеджментом и т.п.  

4)   Приложения к отчету включают: 

• перечень документов, которые были проанализированы юридической командой покупателя в ходе due diligence;
• перечень с кратким описанием наиболее важных решений органов управления продаваемой компании (о назначении единоличного исполнительного органа, избрании членов совета директоров и правления, решения об одобрении крупных сделок, сделок в совершении которых имеется заинтересованность, об увеличении уставного капитала и приеме новых участников и т. д.);
• перечень с кратким описанием предмета и условий существенных договоров (о цене договора, сроке его действия, применимом праве, органе для разрешения споров, возможности одностороннего расторжения);
• перечень объектов недвижимого имущества (оформляется, как правило, в виде таблицы, содержащей: наименование объекта недвижимого имущества; место нахождения; кадастровый номер; площадь; реквизиты государственной регистрации права; наличие обременений правами третьих лиц (ипотеки и т.п.); права на земельный участок, на котором расположен соответствующий объект недвижимого имущества, и т.д.);
• перечень объектов интеллектуальных прав, включая права на программное обеспечение (оформляется в виде таблицы, содержащей: наименование и тип объекта; правообладатель; наличие обременений правами третьих лиц; срок действия права);
• перечень судебных процессов с участием компании-цели. 

Автор: Яна Дианова

Содержание данной статьи проверено и подтверждено:

Предпринимательская деятельность по своей природе является высокорисковой. Но было бы странно, если бизнесмены не стремились бы предупреждать и минимизировать риски, особенно, когда речь идет о крупном вложении или сделке. В деловой практике это называется проявлением «должной осмотрительности» или Due Diligence.

В этой статье рассмотрим, что такое due deal, в чем заключается данная процедура, какие преимущества она дает бизнесу и в каких ситуациях целесообразно обращаться к Due Diligence.

Due Diligence: что это такое?

Впервые юридический термин Дью Дилидженс (Due Diligence) был использован в американском законе о ценных бумагах в 1933 году. В нем говорилось, что брокеры могут использовать due dill, когда их обвиняют в неполном раскрытии информации о ценной бумаге: до тех пор, пока они используют процедуру Дью Дилидженс в отношении компании, акции которой они реализуют, они не несут перед инвесторами ответственность за непредставление этих данных.

Затем DueD стали использовать банки для сбора информации о своих клиентах. Начало этому положили кредитные организации Швейцарии.

С течением времени процедура стала активно использоваться и в бизнес-процессах для полного аудита деятельности компаний с правовой, финансовой, организационной и др. сторон. В этом ключе и трактуется на сегодняшний день термин Due Diligence:

Должная осмотрительность

Должная осмотрительность — это проявление осторожности, которую обычно ожидают от разумного бизнеса (или физлица) перед заключением крупной сделки. Она включает в себя сбор самой разной информации, чтобы можно было сформировать объективное представление о выбранном объекте инвестирования. Проведение Дью Дилидженс способствует принятию обоснованных решений за счет полученных сведений.

В России среди участников гражданского оборота востребованность Дью Дил растет с каждым годом. Инвесторы заботятся о получении надежных и полных данных о партнерах и инвестиционных рисках при заключении сделок. По прогнозам аналитиков, в течение 5–10 ближайших лет Due Diligence станет в России такой же востребованной, как среди бизнесменов западных стран.

Однако необходимо отметить, что нормативного акта, содержащего определение и регламентирующего эту процедуру, в нашей стране по-прежнему нет. Объем и направления исследования зависят только от задач инициатора процедуры.

Виды DueD

Как было отмечено, Due Diligence — это всесторонняя проверка компании или иного объекта инвестирования. Для проведения процедуры привлекается целая команда экспертов, состоящая из:

• юристов;
• финансовых аналитиков;
• маркетологов;
• налоговых консультантов;
• инженеров;
• экспертов в сфере экологии;
• оценщики;
• аудиторов и др.

Дью дил может включать в себя различные направления исследования, которые зависят от целей, поставленных инициатором процедуры. Давайте рассмотрим основные виды Дью Дилидженс.

Налоговый аудит

Налоговый Due Diligence направлен на проверку действительного положения компании в сфере исполнения обязанностей налогоплательщика. В рамках аудита специалисты смотрят на:

• наличие задолженности по налогам;
• правильность и своевременность уплаты платежей в бюджеты;
• правильность заполнения и своевременность подачи деклараций;
• применяемые схемы налоговой оптимизации;
• бухгалтерскую отчетность компании;
• инвентаризацию активов.

По результатам налогового Дью Дилидженс формируется заключение, в котором говорится о рисках в сфере налогообложения и о том, как их минимизировать или устранить. Обычно такой аудит охватывает период три года, потому что срок давности взыскания неуплаченных налогов составляет такое же количество времени.

Управленческий (операционный) Due Diligence

Due Diligence management company представляет собой проверку компании в организационном плане. Проверяющий:

• выясняет, как устроена компания с точки зрения орг. структуры;
• изучает менеджмент организации (как происходит управление);
• анализирует уставные документы;
• проверяет регистрацию выпуска ценных бумаг;
• изучает права каждого акционера и совершавшиеся выплаты;
• проверяет правильность оформления сделок с долями компании.

Юридический Дью Дилидженс

Правовой аудит фирмы (Legal Due Diligence) направлен на выявление ее прав, обязательств и юридических рисков. Специалист в сфере права:

• анализирует всю документацию компании, связанную с отчуждением или приобретением имущества;
• изучает документы на объекты недвижимости, интеллектуальную собственность;
• проводит экспертизу всех текущих сделок с контрагентами (соглашения и договоры в рамках обычной хоз. деятельности — аренда, займы и др.);
• выявляет угрозы привлечения к ответственности.

Финансовый Дью Дилидженс

Аудит due diligence в сфере финансов (Financial Due Diligence) направлен на оценку эффективности экономической деятельности компании и ее платежеспособность. Эксперт проверяет компанию по различным показателям в совокупности:

• ликвидность;
• устойчивость финансового положения;
• рентабельность предприятия;
• обороты бизнеса.

На основании полученной информации оценивается стоимость фирмы, перспективы ее развития и доходности, обозначается риск банкротства.

Маркетинговый DueD

Дью Диллинджер в сфере маркетинга позволяет оценить конкурентоспособность объекта инвестирования: положение бренда и его продукции на рынке, перспективы развития или риски потери лояльности потребителя и покупательского спроса.

Технический Due Diligence

Данный вид проверки может пониматься в двух смыслах.

• В первом случает под техническим аудитом подразумевают обеспечение безопасности инвестирования в недвижимое имущество и строительные проекты (например, Due Diligence девелоперского проекта).
• Во втором — технический или технологический DueD связан с проверкой IT-инфраструктуры и соблюдения принципов информационной безопасности бизнеса (к примеру, частью Due Diligence-оценки в данном случае является правовой аудит сайта).

Дополнительная информация.

Юридический аудит сайта — проверка интернет-ресурса на соответствие требованиям закона. В частности, нет ли нарушений прав третьих лиц на интеллектуальную собственность, а также законодательства о рекламе, разработана ли политика работы с персональными данными и др.

Когда и зачем проводят Due Diligence

Дью Дилидженс необходим любому предпринимателю, который намерен вложить свои средства в другой бизнес прямо или косвенно:

• стать владельцем доли в компании;
• провести слияние с другой фирмой или ее поглощение;
• стать соучредителем фирмы;
• выдать займ;
• стать спонсором и др.

Такая предпокупочная мера помогает минимизировать риски от приобретения неликвидного актива и заблаговременно узнать о проблемах, снизить стоимость такого актива или отказаться от покупки. В частности, потенциальный инвестор узнает о:

• реальной стоимости предприятия;
• наличии долгов и иных обязательств перед третьими лицами;
• проблемах в организационной структуре;
• необходимости применения налоговой оптимизации;
• судебных, в частности, трудовых спорах компании;
• рисках признания компании банкротом;
• возможности утраты прав на имущество;
• рисках признания сделок недействительными;
• возможных корпоративных конфликтах;
• политических и административных рисках;
• конкурентах и их недобросовестном поведении и др.

Также к проведению Due Diligence обращаются и сами собственники отчуждаемого бизнеса, чтобы сформировать реальное и достойное коммерческое предложение по продаже актива для потенциальных инвесторов.

Порядок проведения Дью Дилидженс

Дью Дилидженс может проводится внутренними специалистами компании или путем привлечения экспертов со стороны. Второй вариант является предпочтительным, потому что в штате фирмы редко есть специалисты, которые могут изучить «картину в целом».

Дополнительная информация.

Обычно внутренний аудит проводится для менее серьезных сделок компании по одному или нескольким направлениям. Например, компания в силах самостоятельно провести неглубокий юридический аудит.

В экспертную группу RTM Group входят опытные юристы, экономисты, ИТ-специалисты и цифровые криминалисты. В этом разделе мы расскажем:

• что они проверяют (источники исследования);
• как они осуществляют свою работу (этапы Due Diligence),
• чего вам следует ожидать, обращаясь за услугой Дью Дилидженс бизнеса к нам (результат проведения процедуры).

Основные источники исследования

В зависимости от задачи, которую поставил заказчик, специалисты RTM Group проводят проверку по следующим направлениям.

Документы

• Корпоративная документация, в которой содержится информация о совершенных сделках компании, связанных долями и капиталом, о ключевых решениях, смене контроля.
• Финансовая отчетность — полное и детальное исследование активов и пассивов компании, финансовых обязательств и дебиторской задолженности.
• Техническая отчетность — документы, отражающие экологические и иные проблемы объекта инвестирования, которые влекут риски осуществления больших затрат в будущем.
• Отчетность о продукции.
• Правоустанавливающие документы на материальные активы.
• Контракты фирмы: любые договоры и сделки в рамках гражданских, трудовых, административных и иных отношений.
• Локальные акты организации.
• Лицензии и разрешения компании.

Менеджмент компании

• Сведения о владельцах компании.
• Кадровая политика.
• Сведения о филиалах и представительствах.
• Судебная подноготная фирмы.

Другое

• Патенты и товарные знаки.
• Репутационные риски (благонадежность, добросовестность контрагента).

Этапы правового аудита

Количество этапов Due Diligence и то, как проводится процедура, будет зависеть от вида заказанной проверки. К примеру, если вы обращаетесь за комплексной проверкой (включает в себя юридический Дью Дилидженс, финансовый и др. виды), то эксперты:

• изучат историю бизнеса (информация в ЕГРЮЛ, учредительные документы и др.);
• исследуют его корпоративную систему;
• проверят все сделки;
• изучат отчетность;
• проанализируют репутационные риски;
• проведут аудит интеллектуальной собственности;
• изучат кадровую политику;
• проверят активы, включая дебиторскую задолженность, и долги;
• проанализируют отношения контрагента с судами, органами надзора и контроля.

Результат проведения процедуры Due Diligence

Итогом оказания услуги Дью Дилидженс фирмы или иного объекта инвестирования является письменное правовое заключение, отчет или аналитическая справка. В этом документе будет содержаться:

• информация о реальном состоянии дел контрагента:
• выявленные нарушения с правовым обоснованием и связанные с этим последствия;
• рекомендации по устранению нарушений и минимизации рисков.

Примеры частых нарушений, которые встречаются экспертам RTM Group:

• подпись на документах при совершении важной сделки принадлежит неуполномоченному лицу;
• решение на общем собрании компании принято без необходимого кворума;
• предприятие нарушает чужие права на интеллектуальную собственность;
• в структуре организации нет совета директоров, хотя закон требует этого для такой компании;
• компания скрывает свои доходы по зарубежным источникам от российской налоговой и др.

Дью Дилидженс в компаниях ИТ-сферы: особенности, на что обратить внимание при проведении, риски

В 2021 году услуга DueD особенно востребована в компаниях IT-сферы. При проверке в таких организациях необходимо уделять внимание не только традиционным источникам и направлениям проверки, но и ИТ-процессам, активам и аспектам информационной безопасности:

• как регламентируются эти процессы;
• как реализуются требования регламентов и стандартов;
• как поддерживается IT-инфраструктура бизнеса;
• какие есть проекты развития;
• состав основных IT-активов;
• состояние информационной безопасности и др.

К примеру, при аудите IT-активов может выясниться, что в компании нет механизмов резервного копирования, используется устаревшее ПО или оборудование — это прямая угроза информационной безопасности. Или, например, в компании используется лицензионные программы, но отсутствует необходимое количество лицензий — существует реальная угроза получения иска о нарушении интеллектуальных прав.

Услуга DueD от RTM Group

В рамках данного материала мы разобрались, что представляет собой процедура Дью Дилидженс в России: из чего состоит, каковы ее цели, кто ее проводит и кому она будет полезной. В частности, мы выяснили, что услуга Due Diligence поможет предупредить и минимизировать риски при покупке крупного актива — чужого бизнеса, недвижимости и др.

Разумеется, эффективность Due Diligence Procedure будет зависеть, прежде всего, от уровня компетенции команды экспертов, которые проводят аудит. И здесь мы без лишней скромности можем рекомендовать наших специалистов!

1. RTM Group специализируется на проведении подобных экспертиз любой сложности, в частности, в сфере IT.
2. Наша команда включает в себя опытных экспертов всех необходимых направлений: юристы, специалисты компьютерно-технического направления и информационной безопасности.
3. У нас есть лицензии, которые позволяют осуществлять деятельность в сфере защиты конфиденциальных данных.