Бизнес процесс заключение договора на поставку

Любое использование материалов медиапортала РШУ возможно только с разрешения

редакции.

В соответствии с п. 1.ст. 420 ГК РФ договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей.
Договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. При отсутствии в договоре существенных условий такой договор не будет считаться заключенным (п. 1. ст. 432 ГК РФ).

---

---

Способы заключения договора

Договор может быть заключен в любой форме, предусмотренной для совершения сделок, если законом для договоров данного вида не установлена определенная форма. Классический вариант договора – простая письменная форма. Есть договоры, которые требуют обязательного нотариального заверения. Закон №223-ФЗ таких договоров не предусматривает. Но если стороны желают обеспечить себе дополнительную безопасность, договор поставки также можно заверить у нотариуса. Однако такие случаи на практике происходят редко.

Также существуют договоры, которые подлежат обязательной государственной регистрации. Например, все договоры, связанные с недвижимостью (продажа, обмен, дарение), необходимо регистрировать в Росреестре. Такие договоры считаются заключенными с момента прохождения государственной регистрации. В случае, если по каким-то причинам договор купли-продажи, обмена, дарения недвижимости не прошел государственную регистрацию или не поступил в Росреестр, такой договор считается не заключенным.

Если стороны договорились заключить договор в определенной форме, он считается заключенным после придания ему условленной формы.

Заключение договора путем принятия условий, изложенных в оферте

Это классический способ заключения договора. Он заключается в том, что одна сторона (например, покупатель) направляет второй стороне (например, продавцу) условия, не обязательно в форме договора, главное, чтобы были направлены все существенные условия (в случае поставки это предмет договора, наименование и количество товара). В оферте, как правило, указывается способ ее принятия. Например, это может быть ответ в письменном виде о согласии с условиями в оферте, или совершение какого-либо юридически значимого действия, например, оплаты товара, или любое другое действие, определенное сторонами в оферте. Если вторая сторона акцептирует оферту, то данный договор будет считаться заключенным.

Существенные условия договоров, заключаемых по результатам закупок в соответствии с Законом № 223-ФЗ

1. Договор поставки (разновидность договора купли-продажи)

По договору поставки одна сторона обязуется поставить, а другая принять и оплатить товар.

Договор поставки содержит:

• Предмет договора (п. 1 ст. 432 ГК РФ). Это самое главное существенное условие любого договора. Предмет договора всегда должен быть определен четко и конкретно. В отсутствие этого условия договор будет признан не заключенным. Предметом договора поставки является осуществление продавцом действий, направленных на поставку товара в собственность второй стороне. Предмет договора не обязательно должен быть выражен в одном абзаце или в одном пункте. Как правило, предмет договора вытекает из существа самого договора или разбросан по всему тексту договора.
• Условие о наименовании товара (п. 3. ст. 455 ГК РФ). Наименование товара должно быть определено в договоре в любом случае. Для минимизации рисков и спорных моментов рекомендуется более конкретно прописывать наименование товара. Товары могут распределяться по видовым, родовым и иным признакам. Например, если в договоре прописано, что одна сторона обязуется поставить другой стороне телевизор, то есть риск, что такой договор будет признан не заключенным, потому что отсутствует конкретное наименование товара; а именно, должно быть написано, какая марка и модель телевизора должна быть поставлена. Это очень часто пересекается с Законом о закупках, когда разрабатываются проекты договоров, конкурсная документация. Иногда случается, что на момент закупки нет возможности наиболее четко определить наименование товара, но по возможности нужно все же стараться определять наименование товара, чтобы избежать спорных моментов в будущем.
• Условие о количестве товара (п. 3. ст. 455, ст. 465 Гражданского Кодекса РФ). Одно из обязательных условий договора поставки. Количество обычно выражается в штуках. Может также выражаться в единицах массы, килограммах, литрах, в зависимости от того, что является предметом поставки. Если сторонами не согласовано условие о количестве товара, то договор будет признан не действительным, так как поставить товар, количество которого не известно, невозможно.

Как правило, на практике условие о наименовании товара и условие о количестве товара отражены в спецификациях, приложениях, иных документах. Очень часто по договорам поставки эти условия отражены в товарных накладных. Арбитражный суд указал, что такое определение существенных условий поставки допустимо. Однако если в договоре указано, что наименование и количество товара определяется в товарных накладных, счетах, других документах, то в этих документах, которые определяют существенные условия, должна обязательно содержаться ссылка на договор, во исполнение которого осуществляется поставка. Если взять, к примеру, накладную ТОРГ-12, то вверху есть графа «Основание», то есть здесь указывается основание, согласно которому осуществляется поставка.

Рассмотрим ситуацию, когда в товарной накладной нет привязки к какому-либо документу, например, к договору. В данном случае, когда в товарной накладной определены наименование, количество и ассортимент товара, то есть содержатся все существенные условия и, исходя из документа, есть полное понимание, что, кому, куда, по какой цене поставляется, то такой договор будет признан разовой поставкой. Единственная разница между ситуациями, когда в товарной накладной есть привязка к договору и когда ее нет, состоит в том, что в первом случае есть возможность применять условия договора в части недопоставки товара, пени, неустойки и иные условия, предусмотренные договором. Если же поставка была произведена исключительно по товарной накладной или несколько поставок были осуществлены по товарным накладным, то руководствоваться при решении спорных вопросов необходимо Гражданским Кодексом Российской Федерации, в котором также определены случаи истребования товара, предъявления требований, отказ от договора в случае ненадлежащего исполнения.

Не являются существенными:

• Условие о сроке поставки товара. Если в договоре не определен срок исполнения обязательства, то он согласно ст. 327 ГК РФ должен быть исполнен в разумный срок с момента получения соответствующего уведомления. Такой разумный срок определен семью календарными днями с момента получения соответствующего требования. Итак, в ситуации, когда в договоре не определен срок поставки и не понятно, как действовать, когда товар уже оплачен, но не поставлен, нужно в произвольной форме в письменном виде направить уведомление контрагенту о том, что товар должен быть поставлен до определенной даты. С того момента, как контрагент получит указанное уведомление, начнется отсчет семи календарных дней. Если по истечении семи календарных дней поставка товара так и не была осуществлена, контрагент считается нарушившим условия договора в отношении сроков поставки. Однако лучше указывать срок поставки непосредственно в договоре. Существует также возможность определения срока поставки указанием событий, которые неизбежно должны произойти. При этом, если в договоре указано, что срок поставки товара составляет 30 дней с момента оплаты или внесения аванса, то есть возможность признать условие о сроке поставки не заключенным, так как оплата по разным причинам может не случиться и, следовательно, такое событие не подходит под определение неизбежного события.
• Условие о цене товара (п. 1 ст. 485, п.3 ст. 424 ГК РФ). Если цена товара в договоре не определена, то стороны будут руководствоваться ст. 424 ГК РФ при решении спорных моментов, в таком случае стоимость товара будет определяться исходя из рыночной стоимости поставляемого товара в том регионе, где осуществляется поставка.

При заключении договора стороны вносят все существенные для них условия в договор (способы поставки, адрес поставки, условие об ответственности за товар и т. д.).

2. Договор подряда

По договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

Договор подряда содержит:

• Предмет договора (п. 1 ст. 432 ГК РФ)
• Условие о содержании работ (ст. 702, 703 ГК РФ). Это условие, в котором стороны прописывают порядок выполнения работ и их объем, то есть какие именно работы выполняются, каким способом, из каких материалов, кто предоставляет материалы для работ, где выполняются работы (в месте нахождения подрядчика или в месте нахождения заказчика), количество работ, ожидаемый результат.
• Условие о начальном и конечном сроках выполнения работ (ст. 708 Гражданского Кодекса РФ). Если сроки установлены конкретными датами, то их очень сложно оспорить. С другой стороны, когда сроки сформулированы как «30 дней с момента внесения аванса заказчиком», то такой срок легко оспорить, поскольку внесение аванса под определение неизбежного события не подпадает.

В Гражданском кодексе есть еще понятие промежуточного срока. Это условие не является существенным, однако в случае больших и долгосрочных проектов, например, строительства многоэтажного дома или другого проекта, связанного с длительным процессом выполнения работ, лучше прописать в договоре промежуточные сроки выполнения работ с целью контроля деятельности подрядчиков и возможности получения отчетных документов за каждый этап проведения работ (подписание соответствующих актов о сдаче-приеме работ). Если этого не делать, то в случае недобросовестности подрядчика некоторые недостатки работы будут в итоге скрыты и их невозможно будет выявить при приемке конечного результата, а впоследствии это может оказать серьезное негативное влияние на эксплуатацию объекта.

Цена договора также не является существенным условием в соответствии с Гражданским Кодексом РФ, однако практика показывает, что лучше цену работ определять в договоре при подписании. Это позволяет избежать многих споров и конфликтных ситуаций в дальнейшем при исполнении договора. Тем более, что согласно Закону № 223-ФЗ и постановлениям Федеральной антимонопольной службы цена договора должна быть определена при заключении договора.

3. Договор возмездного оказания услуг

По договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.

Договор возмездного оказания услуг тесно взаимосвязан с договором подряда. Основное отличие согласно российскому законодательству — это результат. В случае подряда заказчик, как правило, получает некий материализованный результат. Например, договор подряда на строительство забора. Заказчик в итоге получает результат в виде забора, который можно потрогать, оценить визуально, то есть это нечто материальное. По договору возмездного оказания услуг, как правило, материального результата нет. Заказчику важен процесс выполнения договора. В результате совершения исполнителем действий, предусмотренных договором, заказчик получает нематериальные блага. Например, заказчик может в результате получить знания, новую информацию, что-то нематериальное.

Договор возмездного оказания услуг содержит:

• Предмет договора (п.1 ст. 432 Гражданского Кодекса РФ)
• Условие о перечне, видах услуг, а так же о совершаемых действиях (п. 1 ст. 779 ГК РФ). Это условие очень похоже на условие описания работ в договоре подряда. То есть в договоре указывается, какие конкретно юридические или фактические действия должен совершить исполнитель договора.

Часто встречаются смешанные виды договоров, например, договор поставки с договором подряда. Право заключать смешанные договоры прописано в ГК РФ. Примером такого договора может быть ситуация, когда одна сторона не только поставляет товар другой стороне, но и обязуется выполнить работы с использованием этих товаров. В таком случае такой договор в части поставки товаров и выполнения работ будет регулироваться соответствующими нормами ГК РФ. Также часто случается, что договор поставки граничит с договором возмездного оказания услуг.

Изменение и расторжение договора

Изменение и расторжение договора возможно:

• по соглашению сторон, если иное не предусмотрено договором или законом (ст. 450 ГК РФ).
• в одностороннем порядке, в том числе при существенном нарушении договора одной из сторон (п.2 ст. 450 ГК РФ). Существенным нарушением договора является его неисполнение или ненадлежащее исполнение. Все условия, касающиеся ненадлежащего исполнения договора или его неисполнения, должны быть прописаны в договоре. Это помогает существенно минимизировать риски.
• в связи с существенным изменением обстоятельств (ст. 451 ГК РФ). В данном случае подразумеваются такие события или действия третьих лиц, при наступлении которых стороны будут вынуждены изменить условия договора. Например, увеличение ставки налогообложения. Если при заключении договора ставка была 18%, а в течение действия договора в Налоговый Кодекс РФ были внесены изменения, которые меняют процентную ставку НДС с 18% на 20%, то это считается обстоятельством, вызванным действиями третьих лиц, в частности, государства, которое может стать основанием для внесения изменений в договор или расторжения договора. Существенным такое изменение обстоятельств должно быть для обеих сторон договора. Только в этом случае такие обстоятельства могут влиять на изменение/расторжение договора.
• Иные основания, изложенные в договоре (ст. 450 ГК РФ).
• Порядок изменения договора прописывается в тексте самого договора.
• По общему правилу (ст. 452 ГК РФ) соглашение об изменении или о расторжении договора совершается в той же форме, что и договор.

Другой вариант — расторжение договора в судебном порядке. Это возможно только после получения отказа другой стороны от предложения изменить или расторгнуть договор либо неполучения ответа в срок, указанный в предложении или установленный законом либо договором, а при его отсутствии — в тридцатидневный срок (п.2 ст. 452).

Отказ от заключения договора

При проведении конкурентных процедур, когда какая-либо сторона отказывается от заключения договора по результатам торгов (аукцион или конкурс), другая сторона вправе в судебном порядке понудить недобросовестного контрагента заключить договор, а так же потребовать возмещения убытков, причиненных уклонением от его заключения (ст. 448 ГК РФ). Возмещением убытков может стать возмещение ущерба и/или возмещение упущенной выгоды.

В иных случаях (неконкурентные процедуры закупок) отказ от заключения договора допускается по основаниям, предусмотренным в законе и в договоре.

Заказчик, отказываясь от заключения договора, должен возместить исполнителю все фактически понесенные расходы. А исполнитель, расторгая договор, обязан возместить заказчику понесенные убытки. Расходы — это денежные средства, которые были потрачены по целевому назначению исключительно в рамках заключаемого договора. Убытками же считается прямой ущерб и упущенная выгода. В этом проявляется некое неравенство заказчиков и исполнителей при отказе от заключения договора.

Договоры, заключенные до вступления в силу Закона № 223-ФЗ

Действие закона на отношения, возникшие до его вступления в силу, распространяются только в прямо предусмотренных случаях (п. 4 ст. 1 ГК РФ).

Условия заключенного договора сохраняют силу, за исключением случаев, когда в законе прямо предусмотрено, что он применяется к отношениям, возникшим до его вступления в силу (п. 2 ст. 422 ГК РФ).

Из Гражданского кодекса Российской Федерации следует, что если появляется новое законодательство, то оно действует на старый договор только в тех случаях, когда в этом новом законе прописано, что он регламентирует отношения, возникшие ранее. В Законе № 223—ФЗ, нигде не написано, что он регламентирует отношения связанные с ним.

Порядок оформления третейских соглашений в договорах, заключаемых по итогам закупок по 223-ФЗ

Заказчики вправе включить в договор третейскую оговорку, позволяющую разрешать споры не в арбитражных судах, а в третейских.

Проблемы, с которыми сталкивается заказчик, вынужденный обращаться в государственный суд:

1. сроки рассмотрения судебных исков. Иски о расторжении контрактов, взыскании задолженностей и неустоек, даже самые очевидные, рассматриваются от полугода до нескольких лет. Кроме того, все решения суда могут подвергаться обжалованию, что срывает план исполнения контрактов и влечет большие затраты рабочего времени сотрудников на посещение судов;
2. в разы уменьшаются размеры неустоек, даже если они установлены условиями контракта, что снижает мотивацию исполнителей на добросовестное его исполнение;
3. если исполнитель контракта находится в другом городе, регионе или стране, для судебного разбирательства с ним заказчик вынужден присутствовать по месту нахождения ответчика, что приводит к дополнительным командировочным расходам.

Однако существует иной способ рассмотрения в судебном порядке споров с недобросовестными контрагентами.

Решения, которые реализует третейский суд

В соответствии с Федеральным законом «О третейских судах в РФ»:

• Иск рассматривается судом на 10 рабочий день с даты его подачи. Переносы чаще всего происходят только по согласию сторон. Суд имеет право проводить заседания без участия сторон при наличии надлежащего уведомления. По закону решение третейского суда сразу вступает в законную силу и не подлежит обжалованию, что исключает возможность затягивания судебного процесса, как это происходит в государственном суде.
• Судебное решение третейского суда приводится в исполнение либо добровольно сторонами (победившая сторона при неисполнении решения в течение 5 рабочих дней может повторно обратиться в третейский суд с иском на взыскание в ее пользу штрафа в размере 50% от суммы удовлетворенных требований), либо на основании исполнительного листа, который сам третейский суд получает в государственном суде в течение 30 — 40 дней. Исполнительный лист передается в Службу судебных приставов.
• Третейского судью выбирают сами стороны, обеспечивая независимость и квалификацию процесса. На сайте любого третейского суда есть список третейских судей, где указаны фамилия, имя, отчество судьи, его образование и стаж работы в определенной сфере экономики. При подаче иска истец может указать конкретного судью, которого он желал бы привлечь к рассмотрению спора. Суд отправляет это ходатайство вместе со всеми документами ответчику. В случае аргументированного несогласия ответчика с ходатайством судью назначает председатель суда.
• Иски к региональным и иностранным ответчикам, а также от региональных и иностранных истцов рассматриваются по месту нахождения третейского суда. Такое разбирательство может осуществляться в Москве (в том числе по скайпу), что экономит региональные расходы.
• Суд рассматривает иски к юридическим и к физическим лицам.
• До подачи иска в суде осуществляется бесплатное досудебное консультирование юристов по процессуальным вопросам.

Основания для отказа в выдаче исполнительного листа

1. Суд был аффилирован победившей стороне.
2. Суд не уведомил стороны о проведении разбирательства.
3. Суд вышел за пределы договора, которого касался спор.

Для подачи иска в третейский суд необходимо предъявить договорную подсудность, указанную в договоре, о возможности рассмотрения споров в третейском суде (третейская оговорка или третейское соглашение). Третейское соглашение (оговорка) устанавливается обычно в разделе договора, посвященном порядку разрешения споров.

Третейское соглашение (оговорку) можно заключать:

• В новом договоре или в дополнительном соглашении к нему (при просрочке);
• В форме отдельного соглашения на любой стадии спора.

Наличие третейской оговорки мотивирует контрагентов на добросовестное исполнение обязательств.

Риски, связанные с третейским судопроизводством:

1. невозможность обжалования решения третейского суда может привести к быстрому наступлению ответственности при проигрыше иска;
2. убытки по расходам на оплату третейского сбора в случае проигрыша будут больше, чем на оплату госпошлины (в среднем 3% от цены иска);
3. непроверенный третейский суд, указанный в третейском соглашении, может быть аффилирован контрагенту, что может привести к искусственному проигрышу судебного процесса. Третейский суд — это коммерческая организация, наделенная полномочиями рассматривать в судебном порядке иски.

Рекомендуется проверять наличие:
☑ сайта (таких в РФ 134);
☑ судебной практики, исполнительных листов, выданных государственными судами;
☑ рекомендаций бизнес-сообщества.

Компетенция третейских судов распространяется на все экономические договорные отношения, предусмотренные ГК РФ:
☑ о признании прав собственности на недвижимое имущество и земельные участки;
☑ о взыскании задолженности (убытков), неустойки;
☑ об изменении или расторжении контракта (договора);
☑ о неисполнении или ненадлежащем исполнении обязательств;
☑ по кредитно-расчетным и страховым договорам;
☑ по договорам поручительства, залога;
☑ по договорам подряда, оказанию услуг;
☑ по договорам купли-продажи;
☑ по договорам поставки;
☑ по договорам аренды, лизинга;
☑ по договорам на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских, проектировочных и технологических услуг;
☑ по договорам перевозки, хранения;
☑ по инвестиционным контрактам и договорам доверительного управления;
☑ по договорам (лицензионным соглашениям) пользования результатами интеллектуальной деятельности и средствами индивидуализации (авторское, патентное и смежные с ними, товарный знак).

Согласно законодательству договором признаётся соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей.

Гражданский кодекс предусматривает определённые требования к процедуре согласования и подписания договоров. Если их не соблюсти, то возможны негативные последствия, например, в части оплаты или в части исполнения обязательств по выполнению работ или оказанию услуг.

Эксперт «Что делать Консалт» в своей статье подробно рассматривает правила, процедуру, этапы заключения и подписания договора

Переговоры о заключении договора

s

Заключению договора, как правило, предшествует предварительный этап – проведение переговоров. Данный этап обязательным не является (ст. 434.1 ГК РФ). Например, можно заключить договор, согласившись с проектом, предложенным другой стороной. Тогда переговоров не будет.

Если заключается важная сделка, то переговоры, как правило, проводятся. Контрагенты обсуждают условия сделки, а также иные коммерческие и технические вопросы. В процессе переговоров стороны могут запрашивать друг у друга документы, необходимые для принятия решения.

В процессе переговоров стороны должны действовать добросовестно. Нельзя предоставлять потенциальному контрагенту неполную или недостоверную информацию, внезапно, неоправданно и неожиданно для партнёра прекращать переговоры. Такие действия признают недобросовестными, если не доказано обратное (п. 2 ст. 434.1 ГК РФ, п. 19 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2016 № 7).

Сторона, которая ведёт или прерывает переговоры о заключении договора недобросовестно, обязана возместить другой стороне причинённые этим убытки. Это следует из п. 3 ст. 434.1 ГК РФ.

Позиция подтверждена судебной практикой (Постановление Арбитражного суда Уральского округа от 19.11.2019 № Ф09-8118/19 по делу № А60-3964/2019). Поставщик и покупатель вели переговоры о поставке оборудования. Для того чтобы передать товар покупателю, поставщик приобрёл товар у третьего лица. Покупатель внезапно прекратил переговоры и отказался подписать спецификацию и получить оборудование.

Истец доказал в суде, что пытался минимизировать убытки, продав комплект третьим лицам. Они мотивировали свои отказы тем, что оборудование не подходит по характеристикам, является специфическим, имеет нестандартные размеры. В итоге, несмотря на то что оборудование осталось на складе общества, реализовать его и получить прибыль оказалось невозможно. Суды согласились взыскать с несостоявшегося покупателя убытки в размере стоимости оборудования.

Существует и противоположная позиция (Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 07.10.2019 № 09АП-55674/2019 по делу № А40-35714/2019). В похожей ситуации поставщику не удалось доказать, что он не мог реализовать товар другому покупателю. То, что он сделал одно коммерческое предложение и получил отказ, не свидетельствует о том, что товар потерял потребительскую ценность.

В «Азбуке права» СПС КонсультантПлюс представлены актуальные ответы на житейские вопросы, прописан порядок действий со ссылками на законодательство.

подробнее

Согласование условий договора

В процессе переговоров стороны согласуют все важные условия в зависимости от типа договора и пожеланий сторон. При этом ряд условий необходимо согласовать в обязательном порядке. Речь идёт о существенных условиях. Дополнительные условия также очень важны. Если их не согласовать, то возможно возникновение спорных ситуаций, и тогда контрагенты ориентируются на то, что указано в законе. Такой вариант не всегда выгоден и удобен.

Существенные условия договора

Из ст. 432 ГК РФ следует, что договор считается заключённым, если между сторонами в требуемой в подлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Соответственно, если такие условия не согласованы, то есть риск признания его незаключённым, что может привести к неблагоприятным последствиям. Большинство условий признанного незаключённым договора не применяются. Например, нельзя будет требовать от другой стороны исполнить обязательства в соответствии с данными условиями или взыскать неустойку.

Существенными условиями являются:

• предмет договора. Данное условие зависит от типа договора: например, для поставки – это наименование и количество товара, а для подряда – содержание работы;
• условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида: например, для аренды зданий или сооружений существенным условием также является размер арендной платы, а для подряда – сроки выполнения работ;
• условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение. Стороны могут согласовать любое условие как существенное, прямо указав на это в договоре. Например, условие об ассортименте в договоре поставки. Судебная практика неоднозначна относительно того вопроса, является ли ассортимент существенным условием, но если стороны прямо указали на это в договоре, то он будет считаться таковым. В договоре аренды можно согласовать как существенное условие о цели условия объекта, а в договоре подряда ‒ о качестве работ.

Обращаем внимание, что согласно п. 3 ст. 432 Гражданского кодекса сторона, принявшая от другой стороны полное или частичное исполнение по договору либо иным образом подтвердившая его действие, не вправе требовать признания этого договора незаключённым, если заявление такого требования с учётом конкретных обстоятельств будет противоречить принципу добросовестности. Например, подрядчик выполнил работы, заказчик их принял, но не оплатил. Если заказчик в случае судебного разбирательства будет ссылаться на то, что сроки не согласованы и договор не заключён, то суд может расценить такое заявление как недобросовестное поведение, а именно как попытку избежать ответственности за нарушение обязательств по оплате.

Уникальный инструмент «Перспективы и риски арбитражных споров» СПС КонсультантПлюс поможет одержать победу в судебном споре.

подробнее

Дополнительные условия договора

В договоре все условия важны. Несогласованные условия могут вызвать недопонимание во взаимодействии с контрагентом. Кроме того, стороны в данной ситуации будут руководствоваться нормами закона, которые не всегда защищают их интересы.

То, какие именно дополнительные условия согласовывать, зависит от вида договора, но существует ряд условий, на которые рекомендуем обратить внимание в любом случае. Цена. В некоторых случаях суды относят цену к существенным условиям договора, но практика неоднозначна. Если цена не согласована, то она определяется исходя из обычно взимаемой за аналогичные товары, работы или услуги при сравнимых обстоятельствах (ст. 424 ГК РФ).

Порядок оплаты. Если в договоре не указана дата платежа, то необходимо руководствоваться ст. 314 ГК РФ. Должник заплатит только на основании требования кредитора.

Срок исполнения обязательств. Если он не предусмотрен, то необходимо руководствоваться Гражданским кодексом – 7 дней с момента требования (ст. 314 ГК РФ)

Ответственность сторон. Штрафы, пени, неустойка. Можно предусмотреть ответственность за любое нарушение обязательств. Если таких условий нет, то можно взыскать только проценты за пользование денежными средствами (ст. 395 ГК РФ) и убытки (ст. 15, ст. 393 ГК РФ). При этом сумма процентов может быть невыгодна, а убытки необходимо доказать и привязать к договору.

СПС КонсультантПлюс предоставляет доступ к полной базе судебной практики арбитражных судов и судов общей юрисдикции всех инстанций.

подробнее

Протокол разногласий

В процессе переговоров и согласования условий между сторонами могут возникнуть разногласия. В данной ситуации можно составить протокол разногласий и направить его контрагенту. Документ нужен, чтобы зафиксировать несогласие с отдельными условиями договора и предложить контрагенту изменить их.

Суть протокола разногласий в том, что если его подпишет контрагент, то в части спорных условий нужно руководствоваться не договором, а протоколом.

Пока стороны не согласуют разногласия, договор не будет считаться заключённым; а если он уже исполняется, то спорные условия применяться не будут (Постановление Президиума ВАС РФ от 15.03.2002 № 6341/01 по делу № А81-3014/3034Г-00). Например, в процессе заключения договора одна из сторон не согласна с размером неустойки и направляет контрагенту протокол разногласий. Если протокол не подписан, но его исполнение началось, то данное условие остаётся несогласованным и взыскать неустойку не получится.

Если подписывается договор с протоколом разногласий, то необходимо сделать на нём соответствующую отметку. Это важно, поскольку иначе будет трудно доказать, что сторона не была согласна не со всеми условиями.

В СПС КонсультантПлюс есть Путеводители по любым видам договоров, а также полная база сопутствующих документов.

подробнее

Форма договора

Все не требующие нотариального удостоверения договоры между юридическими лицами должны быть совершены в простой письменной форме (подп. 1 п. 1 ст. 161 ГК РФ).

Когда договор заключается с помощью электронных или иных технических средств, письменная форма соблюдена, если содержание в неизменном виде можно воспроизвести на материальном носителе.

Наличие подписи может заменить любой способ, позволяющий достоверно определить выразившее волю лицо. Специальный способ определения может быть предусмотрен законом, иными правовыми актами и соглашением сторон (п. 1 ст. 160 ГК РФ).

Существует исключение, когда юридические лица могут заключить договор устно. Это возможно, если он исполняется при самом его совершении (п. 2 ст. 159 ГК РФ). Например, когда товар передаётся и оплачивается одновременно. При этом должны быть соблюдены следующие условия:

• соглашением сторон не установлено иное;
• договор не требует нотариальной формы;
• договор не требует простой письменной формы, несоблюдение которой влечёт его недействительность.

Даже если закон допускает заключение договора в устной форме, не рекомендуем отказываться от письменной формы. Если возникнут разногласия по договору, то без документа может быть сложно предъявить претензии и доказать, что стороны договаривались об определённых условиях. Например, покупатель получил товар и сразу его оплатил, договор не заключался. Но могут возникнуть сложности относительно предъявления претензий по качеству.

Способы заключения договора

Заключить договор в письменной форме можно разными способами (п. 1 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 25.12.2018 № 49):

• путём принятия (акцепта) одной стороной предложения заключить договор (оферты) другой стороны (п. 2 ст. 432 ГК РФ).

В оферте должны быть указаны все существенные условия договора. Акцепт не может быть молчаливым и должен подтверждать принятие условий, в противном случае он сам станет офертой (п. 1 ст. 435, п. 1 ст. 438, ст. 443 ГК РФ);

• путём совместной разработки и согласования условий договора;
• иным способом, свидетельствующим о том, что стороны хотят заключить договор (п. 2 ст. 158, п. 3 ст. 432 ГК РФ).

Составление единого договора-документа

При составлении договора как единого документа, подписанного обеими сторонами, офертой является проект договора, который направляется контрагенту. А подписанный им проект ‒ это согласие на заключение, то есть акцепт.

На практике это самый распространённый, удобный и безопасный способ.

Обращаем внимание, что некоторые договоры могут быть заключены только этим способом: например, продажа недвижимости, аренды здания или сооружения. Такие сделки без единого договора-документа недействительны (п. 4 ст. 434, ст. 550, п. 1 ст. 651 ГК РФ).

Готовые решения СПС КонсультантПлюс подскажут, как действовать в конкретной ситуации: пошаговые инструкции, образцы документов, ссылки на правовые акты.

подробнее

Обмен документами, в том числе по электронной почте

Заключить договор можно не только подписав единый договор, но и при помощи обмена документами. В одних из них будет содержаться оферта, в других ‒ её акцепт.

Например, это может быть обмен электронными или бумажными письмами, иными документами (п. 2 ст. 434 ГК РФ). При этом не требуется наличия подписи оферента, если обстоятельства, в которых сделана оферта, позволяют достоверно установить направившее её лицо (п. 9 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 25.12.2018 № 49).

Заключение договора путём обмена сообщениями по электронной почте не самый безопасный способ заключения договора. Практика по данному вопросу неоднозначна. Например, Постановление Арбитражного суда Московского округа от 27.08.2018 № Ф05-11749/2018 по делу № А41-84219/2017. Стороны заключили договор возмездного оказания услуг. Условия были согласованы путём обмена сообщениями по электронной почте, но договор в письменном виде заключён не был. Услуги были оказаны, исполнитель направил заказчику отчёт и договор на подпись, но тот принял решение не подписывать его по причине того, что отчёт ему не пригодился и не был использован во внутренней работе. Услуги оплачены не были. Исполнитель обратился в суд, но решение было вынесено в пользу заказчика. Суд отметил, что для признания договора заключённым необходимо установить факт ведения переписки лицом, которое является законным представителем соответствующей стороны, то есть уполномоченным лицом на заключение договора.

Если переписка велась с электронной почты уполномоченного лица, то можно подтвердить заключение договора. Получение или отправка сообщения с использованием адреса электронной почты, известного как почта самого лица или служебная почта его компетентного сотрудника, свидетельствует о совершении этих действий самим лицом, пока им не доказано обратное. Позиция подтверждена судебной практикой (Постановление Президиума ВАС РФ от 12.11.2013 № 18002/12 по делу № А47-7950/2011, Постановление Арбитражного суда Уральского округа от 16.10.2019 № Ф09-6066/19 по делу № А47-12908/2018, Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 22.04.2019 № 12АП-4815/2019 по делу № А57-26104/2018).

Конклюдентные действия

Конклюдентные действия ‒ это поведение, которое выражает согласие с предложением контрагента заключить, изменить или расторгнуть договор. Действия состоят в полном или частичном выполнении условий, которые предложил контрагент. Лицо совершает конклюдентные действия, когда фактически исполняет то, что предложил контрагент, в срок, который установил контрагент, что по общему правилу означает заключение договора (п. 3 ст. 438 ГК РФ). Например, заказчик направил подрядчику предложение заключить договор, подрядчик приступил к выполнению работ, а заказчик в итоге их принимает. В данной ситуации возникают отношения по договору подряда (п. 6 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 25.12.2018 № 49, п. 7 Обзора судебной практики Верховного Суда РФ № 3 (2020)).

Обращаем внимание, что для заключения договора путём совершения конклюдентных действий выполнения всех условий оферты в полном объёме не требуется. Достаточно приступить к исполнению предложенного договора на условиях, указанных в оферте, и в установленный для её акцепта срок (п. 13 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 25.12.2018 № 49).

При получении претензии от контрагента или госоргана КонсультантПлюс поможет быстро оценить спорную ситуацию и предложить варианты решений.

подробнее

Итак, процедура заключения договора содержит множество нюансов. Разобраться в правилах, процедуре, этапах заключения и подписания договоров помогут уникальные материалы в системе КонсультантПлюс, которые содержат пошаговые инструкции, формы и образцы заполнения документов, а также анализ актуальной судебной практики.

Перечень позиций высших судов к ст. 432 ГК РФ «Основные положения о заключении договора» {КонсультантПлюс}

Готовое решение: Требования к форме сделки (договора) и последствия её несоблюдения (КонсультантПлюс, 2022)

Готовое решение: Что нужно знать о заключении договора (КонсультантПлюс, 2022)  

Готовое решение: Какие условия договора являются существенными (КонсультантПлюс, 2022)

Последние изменения: Заключение договора (КонсультантПлюс, 2022)  

Можно ли в договоре поставить факсимильную подпись?

Факсимильная подпись на договоре приравнивается к собственноручной, когда стороны заключили соглашение об использовании факсимиле и подписали его собственноручными подписями (п. 2 ст. 160 ГК РФ).

Если такого соглашения нет, то в случае спора суд может прийти к выводу, что договор не заключён. Например, Определение Верховного Суда РФ от 24.12.2020 № 303-ЭС20-20498 по делу № А51-19381/2018. Стороны заключили договор аренды. Договор со стороны арендодателя был подписан факсимильной подписью. Арендатор не вносил арендную плату, и арендодатель обратился в суд с исковым заявлением о взыскании арендной платы. Арендатор подал встречный иск о признании договора незаключённым. Первая инстанция удовлетворила требования арендодателя, вышестоящие суды не согласились. Соглашение об использовании факсимильной подписи для заключения сделки между сторонами отсутствует (п. 2 ст. 160 ГК РФ). В результате суды пришли к обоснованному выводу о том, что по своей форме спорная сделка не соответствует п. 1 ст. 651 ГК РФ и, как следствие, в силу абз. 2 п. 1 ст. 651 ГК РФ является недействительной. Соответственно, она не повлекла для сторон юридических последствий, за исключением тех, которые связаны с её недействительностью. Требования арендатора были удовлетворены, и арендодателю не удалось взыскать с него арендную плату.

Энциклопедия спорных ситуаций СПС КонсультантПлюс позволит увидеть разные точки зрения по одному и тому же вопросу: что думает Минфин, налоговая, суды.

подробнее

Для бесперебойной работы ресторана или кафе необходимо наладить работу с поставщиками продуктов питания. Выбрать их – полдела, необходимо еще и грамотное заключение договоров с поставщиками. В таких документах будут прописаны нюансы дальнейшего сотрудничества и организации работы.

Этапы работы с поставщиком: общий алгоритм

Своевременная доставка продуктов питания – залог успешной работы заведения. Клиент при просмотре меню желает получить любое понравившееся блюдо из него, а не только то, что есть в наличии сейчас. Должно быть на высоте и качество каждого ингредиента блюда.

Чтобы правильно работать с поставщиками, необходимо:

1. Провести переговоры. На этапе переговоров стороны обсуждают все нюансы дальнейшего сотрудничества.
2. Составить и подписать договор. Соглашение должно быть максимально подробным, чтобы исключить возможные недопонимания между сторонами.
3. Организовать работу. Нужно наладить сбор и подачу заявок, организовать их приемку и работу с документацией.

На каждое направление можно завести отдельного поставщика. Направления обычно подразделяются: мясо, рыба, овощи и фрукты, бакалея и другие. Это необязательно – некоторые крупные партнеры специализируются на разных группах товаров. Со временем вы поймете, как выбирать проверенных поставщиков, работающих на рынке не один год и имеющих хорошую репутацию.

Переговоры сторон

Переговоры с поставщиками начинаются с предварительной подготовки ответственных лиц. Чтобы учесть все нюансы, стоит заранее составить план и придерживаться его.

Приблизительный план вопросов для обсуждения:

1. Постоянный ассортимент.

Поставщик должен иметь постоянный ассортимент продуктов. Товары из основного прайса всегда должны быть в наличии. Требуйте от поставщика обязательного информирования, если планируется вывод какой-либо позиции из продажи, временное приостановление поставок, любые изменения по качеству и составу.

1. Развитие ассортимента.

Уточните, планирует ли поставщик расширять ассортимент и внедрять постоянные или сезонные новинки. Опираясь на эту информацию, вы сможете также вводить новые постоянные или временные позиции в меню, а не повторно выбирать поставщика для кафе или ресторана.

1. Информирование об изменении цен.

Внимательно ознакомьтесь с прайсом компании и сравните его с конкурентами. По возможности при заключении договора с поставщиками пропишите, чтобы цены действовали определенный промежуток времени без возможности их повышения.

Требуйте включить пункт об обязательном и заблаговременном информировании об изменении цен на товары. Это позволит вам прогнозировать повышение цен в заведении или вывод из меню подорожавшего, но не особо востребованного блюда.

1. Налаженная логистика.

Достаточное наличие собственного транспорта у поставщика косвенно гарантирует, что товар будет доставлен без задержек.

Установите график поставок и обсудите возможность дополнительного заказа в случае непредвиденной ситуации.

1. Минимальный размер заказа.

Определите размер минимального заказа в сумме или количестве поставляемых товаров. Клиент не хочет остаться без товара, исполнитель не желает терпеть убытки, поэтому этот момент так важен.

1. Возврат продукции.

Включите пункт о возможности частичного или полного возврата нереализованной продукции. При открытии нового заведения вы можете ошибиться при расчете заявок, поэтому важно минимизировать вероятные убытки.

Если исполнитель не хочет идти на уступки, ищите выход на руководителя – именно он вправе выполнить ваши требования или пойти на компромисс.

1. Ответственность поставщика за несоблюдение условий работы.

Срывы сроков, доставка не того товара, что был заказан, завоз некачественного товара, товара с браком или с подходящими сроками годности – всё это повредит вашей работе.

Пропишите размер неустойки и все случаи, когда поставщик будет обязан ее выплатить.

1. Подтверждающая документация.

У поставщика должны быть в порядке документы, подтверждающие качество продукции. Ознакомьтесь с ними до заключения соглашения.

Сертификаты, санитарную документацию, справки и другие документы поставщик обязан вам предоставить и по необходимости обновлять их.

1. Форма оплаты и отсрочки по платежам.

Форма оплаты – это наличный или безналичный расчет. Вне зависимости от выбранной формы пропишите возможность отсроченного платежа на определенное количество рабочих дней.

Если согласованный промежуток времени вас не устраивает, в дальнейшем вы можете повторно вернуться к этому вопросу и попытаться увеличить количество дней отсрочки.

1. Скидки и торг.

При ознакомлении с прайсом торгуйтесь. Есть вероятность, что у поставщика несколько вариантов цен на товар, например, розница, оптовые цены, крупный опт, и он может предложить более выгодные для вас цены на товар.

Обсудите систему скидок. Это могут быть постоянные скидки, зависящие от суммы заказа, накопительная система или периодические скидки для стимулирования продаж.

1. Бесплатные образцы продуктов.

Если поставщик вводит в ассортимент новинку, просите предоставить бесплатные образцы. Это поможет вам в формировании и коррекции меню.

Также попросите образцы перед заключением соглашения. Вам необходимо убедиться в качестве предлагаемого товара.

1. Предоставление обучающего и рекламного материала, промо.

Спросите, есть ли у поставщика возможность предоставлять вам рекламные или обучающие материалы, промотовары. Это могут рекламные листовки, брошюры с рецептами, информационные листовки, сувениры или одежда для сотрудников с логотипами.

Те же листовки и одежда вам пригодятся для проведения промоакций и сэкономят бюджет.

1. Дополнительные бонусы.

Обсудите, может ли поставщик предоставить вам бесплатное оборудование и какая из сторон будет заниматься его обслуживанием. Также можно обсудить ряд других вопросов, с помощью которых вы сможете уменьшить затраты на товар.

1. Упаковка.

Ознакомьтесь с упаковкой поставляемой продукции. Качественная упаковка уменьшает вероятность, что продукция повредится при транспортировке.

Договор поставки продуктов питания

После проведения переговоров и обсуждения сторонами всех нюансов взаимной работы необходимо составить и заключить договор с поставщиком.

Гражданское законодательство РФ дает подробную информацию, как должен быть составлен договор поставки продуктов питания, чтобы он действовал на территории страны.

Сначала идет преамбула – она содержит информацию, напрямую связанную с контрагентами:

• разновидность соглашения, в вашем случае – договор поставки продуктов питания;
• место (населенный пункт), где заключается соглашение;
• дата заключения договора;
• названия организаций, фамилия и инициалы представителей сторон;
• роли сторон – кто заказчик, кто поставщик.

Далее в документе прописывается раздел с существенными и дополнительными условиями. При отсутствии в документе существенных условий договор не будет иметь юридической силы. Дополнительные условия включаются по желанию сторон и не являются обязательными.

Основная часть соглашения содержит в себе предмет договора. Указывается информация, что именно обязуется поставлять исполнитель, количество и ассортимент товара и другая информация, касающаяся предмета договора.

Далее следуют права и обязанности сторон. Формулировки для этого раздела могут быть любыми, права и обязанности прописываются сторонами самостоятельно.

В разделе с заключительными положениями прописываются все нюансы, которые не могут быть включены в другие разделы, но имеют значение при заключении договора. Например:

• с какого момента документ приобретает юридическую силу. Можно прописать определенную дату или включить формулировку «с момента подписания сторонами»;
• каким образом стороны обязуются решать споры и разногласия. Пропишите, что споры будут решаться посредством переговоров, а в случае невозможности принятия общего решения – через суд;
• возможность подписания соглашения в электронном варианте. Это удобно, когда исполнитель находится в другом регионе;
• какие документы клиент требует при доставке продуктов у поставщика. Вы можете указать необходимость составлять акт приема-передачи или возможность подписания накладной.

В конце документа указываются реквизиты сторон и их юридические адреса.

Вне зависимости от вашего решения, где закупать продукты для кафе, – через посредника или работая напрямую с производителем, – документ будет выглядеть одинаково.

Организация работы с поставщиком

После подписания документов необходима правильная организация работы с поставщиком, систематизация заказов и контроля за остатками. Особенно это важно, когда поставщиков несколько.

Учет поставщиков может быть ручным и автоматизированным.

При ручном учете клиент назначает ответственное лицо, которое заводит папку для каждого поставщика и собирает все относящиеся к поставщику документы:

• договор поставки;
• документы о товаре: сертификаты, справки, свидетельства, санитарную документацию;
• документы поставок: накладные, чеки, счет-фактуры, акты приема-передачи, акты списания и другие;
• журнал поставок с подробной информацией о заявках и предполагаемых сроках их исполнения.

При автоматизированном учете клиент использует специальные товароучетные программы. Автоматизированный способ подходит для крупного ресторана или сети.

Для контроля за остатками, сбора заявок и передачи их поставщику в заведении должен работать менеджер по закупкам или отдел закупок. В обязанности ответственного лица входит:

1. Составление ЛУП (листа утвержденных продуктов).
   В первую очередь ответственное лицо составляет ЛУП. Для удобства контроля списков должно быть несколько. Скоропортящийся товар, который нужно заказывать ежедневно, продукты с длительным сроком хранения – вы сами решаете, по какому признаку ваш работник сформирует списки.
2. Контроль остатков.
   Каждое утро менеджер проводит инвентаризацию холодильников и складских помещений, общается с шеф-поваром и старшим барменом, сверяется со списками товаров, составляет заявки в письменном виде, контролирует остатки.
3. Подача заявки.
   После составления заявки клиент передает ее поставщику.
   Старайтесь делать заявки в письменном виде, отправляя их по электронной почте или с помощью мессенджеров. Такой вариант убережет вас от возможных споров с поставщиком, если он привезет не всё по списку или заменит один товар другим.
   К тому же контролировать заявки, поданные в письменном виде, когда поставщиков несколько, проще.
   Если в дополнительные условия вы не включили пункт о времени доставки, то в заявке прописывайте день и время, когда хотите получить товар.
   Если от поставщика по заявкам приезжает торговый представитель, просите показать подтверждение, что отправлена правильная заявка.
4. Передача информации по заявке другим сотрудникам организации.
   После подачи заявки сотрудник клиента должен передать информацию по заявке в бухгалтерию и лицам, ответственным за прием товара.
5. Прием и распределение товара.

При приемке внимательно проверяйте документацию и ее соответствие привезенным продуктам. Даже неоднократное успешное взаимодействие с поставщиками и их ответственное отношение к работе не гарантируют полного отсутствия ошибок.

Сотрудник склада должен проверить и сам товар: целостность упаковки, вес товара, количество продукции, наличие или отсутствие различного рода брака, сроки годности товара.

Заключительный, но необязательный этап организации работы с поставщиками по закупкам, – возврат товара.

Если прописана возможность частичного или полного возврата нереализованной продукции, то к каждой доставке необходимо подготовить товар на возврат и сопроводительную документацию. Часть нереализованных продуктов, которую исполнитель не забрал, подлежит списанию и уничтожению.

Закупка продуктов для кафе – сложный процесс, требующий, чтобы владелец максимально внимательно относился ко всем текущим процессам и контролировал работу, особенно когда заведение только открылось.